2015中級經(jīng)濟(jì)法重要知識點(diǎn)必記

1、中級經(jīng)濟(jì)法二、教材的根本結(jié)構(gòu)四、課程安排第一章 總論本章根本結(jié)構(gòu)框架考點(diǎn)1：經(jīng)濟(jì)法的淵源考點(diǎn)2：經(jīng)濟(jì)法主體的分類一根據(jù)主體在經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中的客觀形態(tài)分類1.國家機(jī)關(guān)2.企業(yè)3.事業(yè)單位4.社會團(tuán)體5.個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶6.公民二根據(jù)經(jīng)濟(jì)法調(diào)整領(lǐng)域不同分類【解釋1】1經(jīng)濟(jì)法的調(diào)控主體并不都是政府的職能部門，全國人大享有宏觀調(diào)控立法權(quán)，以及預(yù)算和方案的審批權(quán)，同樣可以成為調(diào)控主體。2只有依法承當(dāng)宏觀調(diào)控職能的政府部門，才能成為調(diào)控主體。3社會團(tuán)體不屬于調(diào)控主體或規(guī)制主體?！窘忉?】調(diào)控主體與受控主體、規(guī)制主體與受制主體的地位不是平等的，其權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任也不同；調(diào)控主體與規(guī)制主體是主導(dǎo)者，但受

2、控主體和受制主體也具有一定的獨(dú)立性和主動(dòng)性，并非完全被動(dòng)地受控或受制。考點(diǎn)3：民事法律行為一概念民事法律行為在中級經(jīng)濟(jì)法考試中也簡稱“法律行為，是指公民或法人以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)為目的，以意思表示為要素，依法產(chǎn)生民事法律效力的合法行為。其主要特征有：1.民事法律行為是以到達(dá)一定的民事法律后果為目的的行為；【解釋】例如，朋友之間一起看電影、旅游、踢足球，并不追求什么權(quán)利義務(wù)，不產(chǎn)生一定的民事法律后果，不屬于民事法律行為。2.民事法律行為以意思表示為要素；【解釋】某些行為，法律上并不以意思表示作為要件的，不屬于法律行為；例如，文學(xué)創(chuàng)作，不管行為人有沒有取得著作權(quán)的意思，民法標(biāo)準(zhǔn)直接

3、規(guī)定了權(quán)利的發(fā)生。3.民事法律行為是具有法律約束力的合法行為?！窘忉尅棵袷路尚袨橹挥袕膬?nèi)容到形式均符合法律要求或不違背法律的規(guī)定，才能得到法律的成認(rèn)和保護(hù)，才能產(chǎn)生行為人所預(yù)期的法律后果。而違法行為也可能存在意思表示，如非法占有他人財(cái)產(chǎn)、不履行合同、侵犯他人人身權(quán)利等，也能引起法律效果，但那不是當(dāng)事人意思表示的效果，而是法律直接規(guī)定的效果。二法律行為的分類1.單方法律行為和多方法律行為1單方法律行為只要有一方當(dāng)事人意思表示即可成立，如債務(wù)的免除、委托代理的撤銷、無權(quán)代理的追認(rèn)等；2多方法律行為需要雙方或多方當(dāng)事人之間意思表示達(dá)成一致才能成立，如合同行為等。2.有償法律行為和無償法律行為3.要

4、式法律行為和非要式法律行為4.主法律行為和從法律行為5.單務(wù)法律行為和雙務(wù)法律行為6.諾成法律行為和實(shí)踐法律行為諾成合同是指當(dāng)事人的意思表示一致即成立的合同；實(shí)踐合同是指除當(dāng)事人的意思表示一致以外，尚須交付標(biāo)的物或完成其他給付才能成立的合同，常見的實(shí)踐合同有定金合同、自然人之間的借款合同和保管合同。見第5章第一章 總論考點(diǎn)3：民事法律行為三法律行為的有效要件1.形式要件民事法律行為可以采用書面形式、口頭形式或其他形式；書面形式可以分為一般書面形式和特殊書面形式，特殊書面形式主要包括公證形式、鑒證形式、審核批準(zhǔn)形式、登記形式、公告形式等?！鞠嚓P(guān)鏈接1】法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未

5、規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，但合同標(biāo)的所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移?！鞠嚓P(guān)鏈接2】當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。2.實(shí)質(zhì)要件法定要件1行為人具有相應(yīng)的民事行為能力見下頁；2意思表示真實(shí)；3不違反法律和社會公共利益。3.實(shí)質(zhì)要件意定要件：附條件與附期限1一定會屆至的是“期限，不一定會成就的是“條件。2當(dāng)事人可以附生效條件/期限，也可以附解除條件/期限。3當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就?？键c(diǎn)4：無效

6、民事行為一無效民事行為的種類1.主體的行為能力有欠缺1無民事行為能力人2限制民事行為能力人2.主體的意思表示不自由3.惡意串通損害他人利益的民事行為。4.違反法律或者社會公共利益的民事行為。5.以合法形式掩蓋非法目的的民事行為。二無效民事行為的法律后果無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力，其法律后果如下：1.恢復(fù)原狀；2.賠償損失；3.收歸國家、集體所有或返還第三人針對雙方惡意串通，實(shí)施民事行為損害國家、集體或第三人利益；4.其他制裁?？键c(diǎn)5：可撤銷民事行為1.種類1因重大誤解而為的民事行為；2顯失公平的民事行為；3受欺詐、脅迫而訂立的不損害國家利益的合同；4乘人之危而訂立的合同。2.

7、可撤銷民事行為的法律后果1可撤銷民事行為，在該行為被依法撤銷前，其效力已經(jīng)發(fā)生，未經(jīng)依法撤銷，其效力不消滅；該行為一經(jīng)依法撤銷，自始無效。2可撤銷民事行為的撤銷，應(yīng)由享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人行使，且法院或仲裁機(jī)關(guān)對之采取不告不理的態(tài)度。3撤銷權(quán)的存續(xù)期間可撤銷的合同，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起超過1年當(dāng)事人才請求變更或撤銷的，人民法院不予保護(hù)；可撤銷的合同以外的其他民事行為，自行為成立時(shí)起超過1年當(dāng)事人才請求變更或撤銷的，人民法院不予保護(hù)?！窘忉尅啃ЯΥǖ暮贤?，是指合同訂立后尚未生效，須經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)才能生效的合同。包括兩類：1限制民事行為能力人獨(dú)立訂立的，與其年齡、智力、精神健康狀況不相適應(yīng)

8、的合同；2無權(quán)代理人訂立的合同構(gòu)成表見代理的除外。見第5章第一章總論考點(diǎn)6：代理一代理的特征1.代理人必須以被代理人的名義實(shí)施法律行為?！窘忉?】如果以自己的名義代替他人實(shí)施法律行為，不屬于代理，如行紀(jì)、寄售。【解釋2】如果代為實(shí)施的并非“法律行為，而是一般的事務(wù)性行為，不屬于代理，如代為致辭。2.代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立地向第三人進(jìn)行意思表示?！窘忉尅糠仟?dú)立進(jìn)行意思表示的行為不屬于代理，如傳遞信息、居間行為等。3.代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人?！窘忉尅繜o效代理、冒名欺詐等行為不屬于代理；公司法定代表人的行為視為該公司的行為，不存在法律后果歸屬問題，也不屬于代理。4.依照法律規(guī)定或者按照

9、雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理，如遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女等。二委托代理1.代理可以分為委托代理、法定代理和指定代理；委托代理是指基于被代理人的授權(quán)委托而發(fā)生的代理。2.委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承當(dāng)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。【案例】甲委托乙前往丙廠采購男裝，乙覺得丙廠生產(chǎn)的女裝市場看好，便自作決定以甲的名義向丙廠訂購女裝；丙廠仔細(xì)查看乙出示的授權(quán)委托書，授權(quán)委托書上寫明“甲委托乙向丙廠采購服裝，于是與乙訂立了女裝買賣合同。【分析】甲未在授權(quán)委托書上明確注明是男裝還是女裝，屬于授權(quán)不明；委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承當(dāng)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任，

10、即如果丙廠按照約定向甲交付所訂購的女裝，而甲拒絕接收，丙廠有權(quán)要求甲承當(dāng)違約責(zé)任，乙對此承當(dāng)連帶責(zé)任。3.委托代理人應(yīng)按照被代理人的書面或口頭委托授權(quán)行使代理權(quán)；代理人不得濫用代理權(quán)。1代理權(quán)濫用的種類自己代理：代理人以被代理人的名義與自己進(jìn)行民事活動(dòng)；雙方代理：同一代理人代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同一項(xiàng)民事活動(dòng)；惡意串通：代理人與第三人惡意串通損害被代理人的利益。2代理權(quán)濫用的后果代理人濫用代理權(quán)的，給被代理人及他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承當(dāng)相應(yīng)的賠償責(zé)任；代理人和第三人惡意串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。三無權(quán)代理1.種類1沒有代理權(quán)而實(shí)施的代理；2超越代理權(quán)而實(shí)施的代理；3代理

11、權(quán)終止后而實(shí)施的代理。2.無權(quán)代理人訂立的合同效力待定結(jié)合第5章1經(jīng)被代理人追認(rèn)，合同有效；2被代理人拒絕追認(rèn)，合同無效；3催告不直接產(chǎn)生法律后果，應(yīng)等待被代理人的回應(yīng)；在被代理人追認(rèn)前，相對人不管是否善意可以催告，請求被代理人對是否追認(rèn)代理權(quán)作出明確的意思表示；經(jīng)相對人催告，被代理人在1個(gè)月內(nèi)未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。4撤銷權(quán)善意相對人在被代理人行使追認(rèn)權(quán)之前，有權(quán)撤銷其對無權(quán)代理人已經(jīng)作出的意思表示。3.其他被代理人對無權(quán)代理行為承當(dāng)民事責(zé)任的情形1明知而不否認(rèn)被代理人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意，由被代理人承當(dāng)民事責(zé)任。2緊急情況委托代理人為了維護(hù)被代理人的利

12、益，在緊急情況下實(shí)施的超越代理權(quán)的民事法律行為，可以認(rèn)定有效；但其采取的行為不當(dāng)給被代理人造成損失的，可以酌情由委托代理人承當(dāng)適當(dāng)責(zé)任。3表見代理無權(quán)代理人的代理行為，客觀上使善意相對人有理由相信其有代理權(quán)的，被代理人應(yīng)當(dāng)承當(dāng)代理的法律后果。表見代理的情形主要有：被代理人對第三人表示已將代理權(quán)授予他人，而實(shí)際并未授權(quán)；被代理人將某種有代理權(quán)的證明文件如蓋有公章的空白介紹信、空白合同文本、合同專用章等交給他人，他人以該種文件使第三人相信其有代理權(quán)并與之進(jìn)行法律行為；代理關(guān)系終止后未采取必要的措施而使第三人仍然相信行為人有代理權(quán)，并與之進(jìn)行法律行為?！景咐?】甲公司委托業(yè)務(wù)員張某到某地采購一批棉服

13、，張某到該地后意外發(fā)現(xiàn)當(dāng)?shù)匾夜镜挠鸾q服很暢銷，就在蓋有甲公司公章的空白介紹信上填明“甲公司委托張某購置羽絨服，并以隨身攜帶的蓋有甲公司公章的空白合同書與不知情的乙公司簽訂了購置200件羽絨服的合同，約定貨到付款?！痉治觥繌埬吵酱頇?quán)，但相對人乙公司不知情，屬于善意第三人，且張某持有蓋有甲公司公章的空白介紹信和空白合同書，乙公司有理由相信張某有代理權(quán)，有權(quán)主張構(gòu)成表見代理、要求甲公司依約履行；甲公司因此受到損失的，可以向無權(quán)代理人張某追償。【案例2】甲公司與王某簽訂代理合同，委托王某向客戶乙公司送貨并收取貨款，同時(shí)甲公司向乙公司出具了委托授權(quán)證明，注明有效期1年。3個(gè)月后，王某和甲公司因故解

14、除了代理關(guān)系，但甲公司未告知乙公司。不久王某又到乙公司處收取了一筆貨款，并卷款潛逃。【分析】王某收取最后一筆貨款時(shí)已經(jīng)沒有代理權(quán)限，但是客戶乙公司并不知情，主觀上為善意，且有理由相信王某有代理權(quán)代理關(guān)系終止后未采取必要措施而使第三人仍然相信行為人有代理權(quán)，乙公司有權(quán)主張構(gòu)成表見代理，甲公司不得再要求乙公司支付貨款，相關(guān)損失應(yīng)當(dāng)向王某追償。4.惡意第三人的責(zé)任第三人知道行為人無代理權(quán)還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。四代理關(guān)系的終止第一章 總論考點(diǎn)7：仲裁P191.適用范圍1平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)糾紛，可以仲裁。2不屬于?仲裁

15、法?適用范圍的糾紛與人身有關(guān)的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛不能仲裁；行政爭議不能仲裁；勞動(dòng)爭議、農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛，適用專門的仲裁程序，不適用?仲裁法?。2.仲裁協(xié)議自愿仲裁1當(dāng)事人如果采取仲裁方式解決糾紛，必須首先由雙方自愿達(dá)成書面仲裁協(xié)議；沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁組織不予受理。2仲裁協(xié)議具有獨(dú)立性，合同的變更、解除、終止或無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。3當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前請求仲裁委員會作出決定，或者請求人民法院作出裁定；一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。4當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人

16、民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外；另一方在首次開庭前未對人民法院受理該起訴提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。5有以下情形之一的，仲裁協(xié)議無效：約定的仲裁事項(xiàng)超過法律規(guī)定的仲裁范圍的；無民事行為能力人或限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議；一方采取脅迫手段，迫使對方訂立仲裁協(xié)議的；仲裁協(xié)議對仲裁事項(xiàng)或仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議；達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。3.獨(dú)立仲裁1仲裁組織依法獨(dú)立行使仲裁權(quán)，不隸屬于任何國家機(jī)關(guān)。2仲裁庭可以由1名仲裁員或3名仲裁員組成，由3名

17、仲裁員組成的，設(shè)首席仲裁員。3仲裁員的回避仲裁員有以下情況之一的，必須回避，當(dāng)事人也有權(quán)提出回避申請：是本案當(dāng)事人，或者當(dāng)事人、代理人的近親屬；與本案有利害關(guān)系；與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正仲裁的；私自會見當(dāng)事人、代理人、或者接受當(dāng)事人、代理人的請客送禮的。4.開庭、不公開1仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進(jìn)行；當(dāng)事人協(xié)議不開庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請書、辯論書以及其他材料作出裁決。2仲裁一般不公開進(jìn)行。5.撤回申請VS缺席裁決1申請人經(jīng)仲裁委員會書面通知，無正當(dāng)理由不到庭或未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請。2被申請人經(jīng)仲裁委員會書面通知，無正當(dāng)理由不到庭或未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的

18、，可以缺席裁決。6.和解1申請仲裁后，當(dāng)事人可以自行和解。2達(dá)成和解協(xié)議的可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。3達(dá)成和解協(xié)議，撤回仲裁申請后反悔的，也可以根據(jù)原仲裁協(xié)議申請仲裁。7.調(diào)解1仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解，當(dāng)事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出裁決。2調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書或根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書，調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即與裁決書具有同等的法律效力。3當(dāng)事人在調(diào)解書簽收前反悔的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出裁決。8.裁決1裁決應(yīng)按多數(shù)仲裁員的意見作出，仲裁庭不能形成多數(shù)意見時(shí)，裁決應(yīng)當(dāng)按首席仲裁員的意見作出。2裁決書自作出之日起發(fā)生

19、法律效力；仲裁裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛，不能再申請仲裁或向人民法院起訴；但裁決被人民法院依法裁定撤銷或不予執(zhí)行的，當(dāng)事人可以重新達(dá)成仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以向人民法院起訴。3撤銷裁決當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有依法應(yīng)撤銷情形的，可在收到裁決書之日起6個(gè)月內(nèi)，向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決。9.執(zhí)行一方當(dāng)事人不履行仲裁裁決，另一方當(dāng)事人可以按照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。第一章 總論考點(diǎn)8：民事訴訟的管轄2021年重大調(diào)整P23一地域管轄1.一般地域管轄：“原告就被告1對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄，被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管

20、轄。2對法人或其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。3同一訴訟的幾個(gè)被告住所地、經(jīng)常居住地在兩個(gè)以上人民法院轄區(qū)的，各該人民法院都有管轄權(quán)。4對沒有辦事機(jī)構(gòu)的個(gè)人合伙、合伙型聯(lián)營體提起的訴訟，由被告注冊登記地人民法院管轄；沒有注冊登記，幾個(gè)被告又不在同一轄區(qū)的，被告住所地的人民法院都有管轄權(quán)。2021年新增【解釋1】個(gè)人合伙有別于第3章介紹的合伙企業(yè)，是指2個(gè)以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動(dòng)；個(gè)人合伙可以起字號，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記。【解釋2】起字號的個(gè)人合伙，在民事訴訟中，應(yīng)當(dāng)以依法核準(zhǔn)登記的字號為訴訟當(dāng)事人；未起字號的個(gè)人合伙，合伙人在民事訴訟中為共同

21、訴訟人。5雙方當(dāng)事人都被監(jiān)禁或者被采取強(qiáng)制性教育措施的，由被告原住所地人民法院管轄。2021年新增2.特殊地域管轄1因合同糾紛引起的訴訟，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。2因保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟原那么上，由被告住所地或保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地人民法院管轄；因財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，如果保險(xiǎn)標(biāo)的物是運(yùn)輸工具或者運(yùn)輸中的貨物，可以由被告住所地、運(yùn)輸工具登記注冊地、運(yùn)輸目的地、保險(xiǎn)事故發(fā)生地人民法院管轄；2021年新增因人身保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，可以由被告住所地、被保險(xiǎn)人住所地人民法院管轄。2021年新增3因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由被告住所地或票據(jù)支付地人民法院管轄。4因鐵路、公路、水上和航空事

22、故請求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達(dá)地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄。3.共同管轄與選擇管轄1兩個(gè)以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，原告可以向其中一個(gè)人民法院起訴；原告向兩個(gè)以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院管轄。2先立案的人民法院不得將案件移送給另一個(gè)有管轄權(quán)的人民法院。2021年新增3人民法院在立案前發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的人民法院已先立案的，不得重復(fù)立案；立案后發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的人民法院已先立案的，裁定將案件移送給先立案的人民法院。2021年新增4.協(xié)議管轄1合同糾紛、其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛包括因物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)而產(chǎn)生的民事糾紛可以依法協(xié)議管

23、轄。【解釋】根據(jù)?民事訴訟法?第34條，“合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。2管轄協(xié)議約定2個(gè)以上與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，原告可以向其中一個(gè)人民法院起訴。2021年新增3根據(jù)管轄協(xié)議，起訴時(shí)能夠確定管轄法院的，從其約定；不能確定的，依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定確定管轄。2021年新增【案例】甲公司向乙公司訂購一批服裝，雙方在合同中約定由甲公司提供原材料，如發(fā)生糾紛由標(biāo)的物所在地人民法院管轄，合同履行地點(diǎn)為賣方所在地；后因市場供給緊

24、張，甲公司未能如期提供原材料，雙方發(fā)生糾紛，乙公司擬提起訴訟?！痉治觥?本案系合同糾紛，可以協(xié)議管轄，當(dāng)事人選擇的管轄地點(diǎn)“標(biāo)的物所在地為與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)，該協(xié)議管轄的約定有效。2糾紛發(fā)生時(shí)，本案標(biāo)的物尚不存在，無法確定標(biāo)的物所在地，應(yīng)由乙公司選擇，向被告甲公司住所地或者合同履行地乙公司所在地人民法院起訴。二我國的法院體制1.我國人民法院分為4級，即基層人民法院、中級人民法院、高級人民法院和最高人民法院。2.專門法院1我國目前還設(shè)有4種專門法院：軍事法院、海事法院、鐵路運(yùn)輸法院和知識產(chǎn)權(quán)法院2021年新增。2專利糾紛案件由知識產(chǎn)權(quán)法院、最高人民法院確定的中級人民法院和基層人民法院管轄。2

25、021年新增3海關(guān)、海商案件由海事法院管轄。2021年新增第一章 總論考點(diǎn)9：民事訴訟程序P252021年重大調(diào)整一一審程序1.民事訴訟參加人2.起訴條件1原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；2有明確的被告；3有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由；4屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和管轄范圍，同時(shí)還必須辦理法定手續(xù)。3.立案人民法院接到起訴狀或口頭起訴后，經(jīng)審查認(rèn)為符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)立案，并通知當(dāng)事人。4.審理前的準(zhǔn)備1人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起5日內(nèi)將起訴狀副本發(fā)送被告，被告在收到之日起15日內(nèi)提出辯論狀；被告不提出辯論狀的，不影響人民法院審理。2人民法院應(yīng)當(dāng)在開庭3日前用“傳票

26、傳喚當(dāng)事人；對訴訟代理人、證人、鑒定人、勘驗(yàn)人、翻譯人員應(yīng)當(dāng)用“通知書通知其到庭；當(dāng)事人或者其他訴訟參與人在外地的，應(yīng)當(dāng)留有必要的在途時(shí)間。2021年新增5.簡易程序2021年新增1基層人民法院和它派出的法庭審理事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單民事案件，適用簡易程序。【解釋1】中級人民法院不管審理一審案件還是二審案件，不得適用簡易程序?！窘忉?】事實(shí)清楚，是指當(dāng)事人對爭議的事實(shí)陳述根本一致，并能提供相應(yīng)的證據(jù)，無須人民法院調(diào)查收集證據(jù)即可查明事實(shí)；權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確是指能明確區(qū)分誰是責(zé)任的承當(dāng)者，誰是權(quán)利的享有者；爭議不大是指當(dāng)事人對案件的是非、責(zé)任承當(dāng)以及訴訟標(biāo)的爭執(zhí)無原那么分歧。2

27、021年新增2不適用簡易程序的案件起訴時(shí)被告下落不明的；發(fā)回重審的；當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的；適用審判監(jiān)督程序的；涉及國家利益、社會公共利益的；第三人起訴請求改變或者撤銷生效判決、裁定、調(diào)解書的；其他不宜適用簡易程序的案件。3當(dāng)事人雙方可就開庭方式向人民法院提出申請，由人民法院決定是否準(zhǔn)許。4簡易之處開庭方式便利：經(jīng)當(dāng)事人雙方同意，可以采用視聽傳輸技術(shù)等方式開庭。送達(dá)方式簡便A人民法院可以采取捎口信、 、短信、 、電子郵件等簡便方式傳喚雙方當(dāng)事人、通知證人和送達(dá)裁判文書以外的訴訟文書。B以簡便方式送達(dá)的開庭通知，未經(jīng)當(dāng)事人確認(rèn)或者沒有其他證據(jù)證明當(dāng)事人已經(jīng)收到的，人民法院不得缺席判決。消耗人力少：

28、適用簡易程序?qū)徖戆讣?，由審判員獨(dú)任審判，書記員擔(dān)任記錄。5程序轉(zhuǎn)換人民法院發(fā)現(xiàn)案情復(fù)雜，需要轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖淼模瑧?yīng)當(dāng)在審理期限屆滿前作出裁定并將合議庭組成人員及相關(guān)事項(xiàng)書面通知雙方當(dāng)事人。案件轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖淼?，審理期限自人民法院立案之日?jì)算。已經(jīng)按照普通程序?qū)徖淼陌讣?，在開庭后不得轉(zhuǎn)為簡易程序?qū)徖?。二二審、再審、?zhí)行程序1.上訴兩審終審制度1當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。2當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。3第二審人民法院的判決、裁定是終審的判決、裁定“兩審終審制度。2.再

29、審1決定再審各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，認(rèn)為需要再審的，提交審判委員會討論決定。最高人民法院對地方各級人民法院、上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的，有權(quán)提審或指令下級人民法院再審。2申請?jiān)賹彯?dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，認(rèn)為有錯(cuò)誤的，可以向原審人民法院或上一級人民法院申請?jiān)賹?，但不停止判決、裁定的執(zhí)行。當(dāng)事人申請?jiān)賹?，原那么上?yīng)當(dāng)在判決、裁定、調(diào)解書發(fā)生法律效力后6個(gè)月內(nèi)提出。2021年新增當(dāng)事人申請?jiān)賹?，有以下情形之一的，人民法院不予受理?021年新增A再審申請被駁回后再次提出申請的；

30、B對再審判決、裁定提出申請的；C在人民檢察院對當(dāng)事人的申請作出不予提出再審檢察建議或者抗訴決定后又提出申請的?！窘忉尅繉ι鲜龅贏B項(xiàng)規(guī)定情形，人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以向人民檢察院申請?jiān)賹彊z察建議或者抗訴，但因人民檢察院提出再審檢察建議或者抗訴而再審作出的判決、裁定除外。3.執(zhí)行2021年新增1申請執(zhí)行的期間申請執(zhí)行的期間為2年，申請執(zhí)行時(shí)效的中止、中斷，適用法律有關(guān)訴訟時(shí)效中止、中斷的規(guī)定。起算時(shí)點(diǎn)法律文書規(guī)定了履行期間的，從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計(jì)算；法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次分期履行期間的最后一日起計(jì)算；法律文書未規(guī)定履行期間的，從法律文書生效之日起計(jì)算。2超期申請執(zhí)

31、行申請執(zhí)行人超過申請執(zhí)行時(shí)效期間向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行的，人民法院應(yīng)予受理。被執(zhí)行人對申請執(zhí)行時(shí)效期間提出異議，人民法院經(jīng)審查異議成立的，裁定不予執(zhí)行。被執(zhí)行人履行全部或者局部義務(wù)后，又以不知道申請執(zhí)行時(shí)效期間屆滿為由請求執(zhí)行回轉(zhuǎn)的，人民法院不予支持?？键c(diǎn)10：訴訟時(shí)效根本理論P(yáng)271.訴訟時(shí)效期間屆滿消滅的是勝訴權(quán)，并不消滅實(shí)體權(quán)利、起訴權(quán)。1當(dāng)事人超過訴訟時(shí)效后起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理起訴權(quán)未喪失。2受理后，當(dāng)事人未提出訴訟時(shí)效抗辯，人民法院不應(yīng)對訴訟時(shí)效問題進(jìn)行釋明及主動(dòng)適用訴訟時(shí)效的規(guī)定進(jìn)行裁判實(shí)體權(quán)利并不喪失。3受理后，被告提出訴訟時(shí)效抗辯，人民法院查明無中止、中斷、延長事由的，判決

32、駁回原告訴訟請求勝訴權(quán)喪失。4訴訟時(shí)效期間屆滿后，當(dāng)事人自愿履行義務(wù)的，不受訴訟時(shí)效限制；義務(wù)人履行了義務(wù)后，又以訴訟時(shí)效期間屆滿為由抗辯的，法院不予支持實(shí)體權(quán)利并不喪失。5當(dāng)事人在一審期間未提出訴訟時(shí)效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持，但其基于新的證據(jù)能夠證明對方當(dāng)事人的請求權(quán)已過訴訟時(shí)效期間的情形除外。6當(dāng)事人未按照規(guī)定提出訴訟時(shí)效抗辯，卻以訴訟時(shí)效期間屆滿為由申請?jiān)賹徎蛘咛岢鲈賹徔罐q的，人民法院不予支持。2.當(dāng)事人違反法律規(guī)定，約定延長或者縮短訴訟時(shí)效期間、預(yù)先放棄訴訟時(shí)效利益的，人民法院不予認(rèn)可。3.訴訟時(shí)效的適用對象訴訟時(shí)效只適用于債權(quán)請求權(quán)，但對以下債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗

33、辯的，人民法院不予支持：1支付存款本金及利息請求權(quán)；2兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán)；3基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)；4其他依法不適用訴訟時(shí)效規(guī)定的債權(quán)請求權(quán)。第一章 總論考點(diǎn)10：訴訟時(shí)效根本理論P(yáng)27【例題·單項(xiàng)選擇題】以下關(guān)于訴訟時(shí)效期間屆滿的法律后果的表述中，符合法律規(guī)定的是 。2021年A.當(dāng)事人在訴訟時(shí)效期間屆滿后起訴的，人民法院不予受理B.訴訟時(shí)效期間屆滿，義務(wù)人自愿履行了義務(wù)后，可以以訴訟時(shí)效期間屆滿為由主張恢復(fù)原狀C.訴訟時(shí)效期間屆滿后，當(dāng)事人自愿履行義務(wù)的，不受訴訟時(shí)效限制D.訴訟時(shí)效期間屆滿后，權(quán)利人的實(shí)體權(quán)利消滅【答案】C【解析

34、】1選項(xiàng)A：訴訟時(shí)效期間的經(jīng)過，債權(quán)人的“起訴權(quán)并不消滅；當(dāng)事人超過訴訟時(shí)效后起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理；當(dāng)事人未提出訴訟時(shí)效抗辯，人民法院不應(yīng)對訴訟時(shí)效問題進(jìn)行釋明及主動(dòng)適用訴訟時(shí)效的規(guī)定進(jìn)行裁判。2選項(xiàng)BCD：訴訟時(shí)效期間屆滿并不消滅實(shí)體權(quán)利債權(quán)人的債權(quán)并不消滅；訴訟時(shí)效期間屆滿后，當(dāng)事人自愿履行義務(wù)的，不受訴訟時(shí)效的限制；義務(wù)人履行了義務(wù)后，又以訴訟時(shí)效期間屆滿為由抗辯的，人民法院不予支持?？键c(diǎn)11：訴訟時(shí)效的種類與起算P281.一般/普通訴訟時(shí)效一般民事訴訟的訴訟時(shí)效為2年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。2.特殊訴訟時(shí)效1短期訴訟時(shí)效：自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起

35、1年身體受到傷害要求賠償?shù)?；出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；延付或拒付經(jīng)營租賃租金的；存放財(cái)物被喪失或毀損的。2長期訴訟時(shí)效因環(huán)境污染損害賠償提起訴訟的時(shí)效期間為3年，從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道受到污染損害起時(shí)計(jì)算。有關(guān)船舶發(fā)生油污損害的請求權(quán)，時(shí)效期間為3年，自損害發(fā)生之日起計(jì)算；但是，在任何情況下時(shí)效期間不得超過從造成損害的事故發(fā)生之日起6年。因國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為4年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起計(jì)算。人壽保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人或者受益人向保險(xiǎn)人請求給付保險(xiǎn)金的訴訟時(shí)效期間為5年，自其知道或者應(yīng)當(dāng)知道保險(xiǎn)事故發(fā)生之日起計(jì)算；人壽保險(xiǎn)以外的其

36、他保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人或者受益人，向保險(xiǎn)人請求賠償或者給付保險(xiǎn)金的訴訟時(shí)效期間為2年，自其知道或者應(yīng)當(dāng)知道保險(xiǎn)事故發(fā)生之日起計(jì)算。見第4章3.訴訟時(shí)效期間起算的具體規(guī)定包括但不限于1侵權(quán)行為所生之債的訴訟時(shí)效，自權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害事實(shí)和加害人之時(shí)開始計(jì)算。2約定履行期限之債的訴訟時(shí)效，自履行期限屆滿之日開始計(jì)算。3附條件之債的訴訟時(shí)效，自該條件成就之日起計(jì)算。4附期限之債的訴訟時(shí)效，自該期限到達(dá)之日起計(jì)算。5國家賠償?shù)脑V訟時(shí)效，自國家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時(shí)的行為被依法確認(rèn)為違法之日起計(jì)算。4.最長訴訟時(shí)效從權(quán)利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護(hù)?？键c(diǎn)12：訴訟時(shí)效的中止和中斷

37、P311.“其他障礙，指除不可抗力外使權(quán)利人無法行使請求權(quán)的客觀情況，如權(quán)利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡，或者法定代理人本人喪失行為能力。2.只有在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)發(fā)生中止事由的，才能中止訴訟時(shí)效；如果在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月前發(fā)生中止事由：1到最后6個(gè)月開始時(shí)中止事由已消除的，那么不能發(fā)生訴訟時(shí)效的中止；2到最后6個(gè)月開始時(shí)，中止事由仍然繼續(xù)存在的，那么應(yīng)自最后6個(gè)月開始時(shí)中止訴訟時(shí)效，直到該障礙消除?！景咐?021年1月1日，甲將乙打傷，花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)假設(shè)干，2021年7月1日，乙要求甲承當(dāng)醫(yī)療費(fèi)用并賠償精神損失，甲拒絕。假定乙所

38、在地發(fā)生地震：主要內(nèi)容回憶第二章公司法律制度本章根本結(jié)構(gòu)框架考點(diǎn)1：母子公司和總分公司P351.母子公司母公司和子公司都具有法人資格，在法律上是彼此獨(dú)立的企業(yè)，子公司依法獨(dú)立承當(dāng)民事責(zé)任。2.總分公司1分公司是公司依法設(shè)立的以總公司名義進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)，其法律后果由總公司承當(dāng)?shù)姆种C(jī)構(gòu)。2分公司沒有獨(dú)立的公司名稱、章程，沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，不具有法人資格，但可領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)，其民事責(zé)任由總公司承當(dāng)?？键c(diǎn)2：公司的轉(zhuǎn)投資和擔(dān)保P36一轉(zhuǎn)投資1.公司向其他企業(yè)投資，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東大會決議；2.公司章程對投資的總額或者單項(xiàng)投資的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額?！窘忉?】

39、公司對外投資的限額由章程自由規(guī)定，法律不予干預(yù)?！窘忉?】公司對外投資的決議機(jī)構(gòu)，章程有一定的選擇權(quán)，但并非任意選擇，而是只能在董事會、股東大會中選擇其一。二公司擔(dān)保1.?公司法?的根本規(guī)定1公司章程對擔(dān)保的總額或者單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。2為公司股東或者實(shí)際控制人以外的他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東大會決議。3為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東大會決議。接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東，不得參加上述規(guī)定事項(xiàng)的表決，該項(xiàng)表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。2.上市公司的以下?lián)Ｐ袨閼?yīng)當(dāng)

40、經(jīng)股東大會審議 P631本公司及本公司控股子公司的對外擔(dān)保總額，到達(dá)或超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的50%以后提供的任何擔(dān)保；2公司的對外擔(dān)?？傤~，到達(dá)或超過最近一期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn)的30%以后提供的任何擔(dān)保；3為資產(chǎn)負(fù)債率超過70%的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保；4單筆擔(dān)保額超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)10%的擔(dān)保；5對股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保；6上市公司董事會擬決議公司擔(dān)保事項(xiàng)，而出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)缺乏3人，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會審議；7章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。第二章 公司法律制度考點(diǎn)3：公司的登記管理1.公司的登記事項(xiàng)P381名稱；2住所；3法定代表人姓名；4注冊資本；【解釋】“實(shí)

41、收資本、“有限責(zé)任公司股東、股份發(fā)起人認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資時(shí)間和出資方式不再作為公司登記事項(xiàng)。5公司類型；6經(jīng)營范圍；7營業(yè)期限；8有限責(zé)任公司股東或者股份發(fā)起人的姓名或者名稱。2.住所P391公司的住所是公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地；經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記的公司的住所只能有一個(gè)。2公司變更住所的，應(yīng)當(dāng)在遷入新住所前申請變更登記，并提交新住所使用證明。3.法定代表人P39公司的法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。4.公司名稱的預(yù)先核準(zhǔn)P401預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保存期為6個(gè)月；2預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱在保存期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營活動(dòng)，不得轉(zhuǎn)讓。5.公司營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日

42、期為公司的成立日期。P406.“45日后1公司減少注冊資本的，應(yīng)當(dāng)自公告之日起45日后申請變更登記。2公司合并、分立的，應(yīng)當(dāng)自公告之日起45日后申請變更登記。7.備案事項(xiàng)P421公司章程修改未涉及登記事項(xiàng)的，公司應(yīng)當(dāng)將修改后的公司章程或者公司章程修正案送原公司登記機(jī)關(guān)備案。2公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)備案。8.年度報(bào)告公示P43公司應(yīng)當(dāng)于每年1月1日至6月30日，通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送上一年度年度報(bào)告，并向社會公示。考點(diǎn)4：有限責(zé)任公司的設(shè)立一設(shè)立條件P431.有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立。2.有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全

43、體股東認(rèn)繳的出資額；法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對有限責(zé)任公司注冊資本實(shí)繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！景咐考?、乙擬共同投資設(shè)立A商貿(mào)有限責(zé)任公司，投資協(xié)議中約定，甲認(rèn)繳1元，乙認(rèn)繳1元，均自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起10年內(nèi)繳清。【分析】法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定并未對一般商貿(mào)的注冊資本作出特殊規(guī)定，因此，甲、乙在投資協(xié)議中的約定完全合法。取得營業(yè)執(zhí)照時(shí)，該A商貿(mào)有限責(zé)任公司的實(shí)繳資本很可能為0元，注冊資本為人民幣2元。3.股東的出資方式1股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)

44、產(chǎn)除外。2股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。4.公司章程1股東共同依法制定公司章程；2公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力?！窘忉尅俊案呒壒芾砣藛T是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。5.應(yīng)當(dāng)有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。【解釋】有限責(zé)任公司通常應(yīng)建立股東會、董事會和監(jiān)事會，但也存在允許“三會不健全的特殊情況：1一人有限責(zé)任公司、國有獨(dú)資公司、中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)不設(shè)股東會。2股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)董事會，設(shè)1名執(zhí)行董事；可以不設(shè)

45、監(jiān)事會，設(shè)1-2名監(jiān)事。6.設(shè)立公司必須有住所。二設(shè)立程序P451.訂立公司章程2.股東繳納出資1股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。2股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入為設(shè)立有限責(zé)任公司而在銀行開設(shè)的賬戶。3股東以非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。3.申請?jiān)O(shè)立登記、領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照股東認(rèn)足公司章程規(guī)定的出資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司登記申請書、公司章程等文件，申請?jiān)O(shè)立登記?！窘忉尅可暾?jiān)O(shè)立登記時(shí)，股東認(rèn)足出資即可，不必繳足；對股東的出資，除另有規(guī)定外，不再要求經(jīng)過驗(yàn)資。需要驗(yàn)資的情形，在中級經(jīng)濟(jì)法考試中主要包括3

46、處：1募集設(shè)立股份，發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明；2中外合資經(jīng)營企業(yè)的合營各方繳付出資額后，應(yīng)當(dāng)由中國的注冊會計(jì)師驗(yàn)證，出具驗(yàn)資報(bào)告后，由合營企業(yè)據(jù)以發(fā)給出資證明書；3其他實(shí)行資本實(shí)繳制的公司如保險(xiǎn)公司、商業(yè)銀行。4.其他事項(xiàng)P471有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書；出資證明書是確認(rèn)股東出資的憑證。2有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊；記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。3公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或名稱向公司登記機(jī)關(guān)登記，登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記；未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。第二章 公司法律制度考點(diǎn)5：股東未盡出資義務(wù)

47、【解釋】“未盡出資義務(wù)包括完全未履行出資義務(wù)和未全面履行出資義務(wù)兩種情況。一股東未盡出資義務(wù)的認(rèn)定1.作價(jià)出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)未經(jīng)依法評估P441先評估，后認(rèn)定出資人以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，未依法評估作價(jià)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評估機(jī)構(gòu)對該財(cái)產(chǎn)評估作價(jià)；評估確定的價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。2事后貶值出資人以符合法定條件的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財(cái)產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求該出資人承當(dāng)補(bǔ)足出資責(zé)任的，人民法院不予支持；但當(dāng)事人另有約定的除外。2.

48、以劃撥土地使用權(quán)或以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資：先補(bǔ)正，后認(rèn)定出資人以劃撥土地使用權(quán)出資，或者以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負(fù)擔(dān)；逾期未辦理或者未解除的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。3.已交付，未辦理權(quán)屬變更：如補(bǔ)正，自實(shí)際交付時(shí)享有股東權(quán)利1出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦

49、理權(quán)屬變更手續(xù)；在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)。2出資人主張自其實(shí)際交付財(cái)產(chǎn)給公司使用時(shí)享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。4.已辦理權(quán)屬變更，但未交付：應(yīng)交付，實(shí)際交付前方可享有股東權(quán)利出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付，并在實(shí)際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。二股東未盡出資義務(wù)的法律責(zé)任1.補(bǔ)足責(zé)任P451股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。2公司債權(quán)人有權(quán)請求未

50、履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)木植砍挟?dāng)補(bǔ)充賠償責(zé)任。P46，教材未直接談及2.違約責(zé)任股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承當(dāng)違約責(zé)任。3.連帶責(zé)任股東在公司設(shè)立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，發(fā)起人與后參加的股東無關(guān)、與公司董事、高管無關(guān)與該股東承當(dāng)連帶責(zé)任，但公司發(fā)起人承當(dāng)責(zé)任后，可以向該股東追償。4.相應(yīng)責(zé)任股東在公司增資時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人有權(quán)請求未盡忠實(shí)和勤勉義務(wù)的董事、高級管理人員與發(fā)起人無關(guān)、與監(jiān)事無關(guān)承當(dāng)相應(yīng)的責(zé)任；董事、高級管理人員承當(dāng)責(zé)任后，可以向被

51、告股東追償。5.股東權(quán)利的限制P471股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司可以根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制。2有限責(zé)任公司股東的除名有限責(zé)任公司的股東完全未履行出資義務(wù)，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認(rèn)該解除行為無效的，人民法院不予支持。6.訴訟時(shí)效抗辯1公司股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請求其向公司全面履行出資義務(wù)，被告股東以訴訟時(shí)效為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。2公司債權(quán)人的債權(quán)未過訴訟時(shí)效期間，依照規(guī)定請求未履行

52、或者未全面履行出資義務(wù)的股東承當(dāng)賠償責(zé)任，被告股東以出資義務(wù)超過訴訟時(shí)效期間為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。7.有限責(zé)任公司股東未盡出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)P46有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道的：1公司有權(quán)請求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對此承當(dāng)連帶責(zé)任；2公司債權(quán)人依照規(guī)定對該股東提起承當(dāng)補(bǔ)充賠償責(zé)任的訴訟，有權(quán)同時(shí)請求前述受讓人對此承當(dāng)連帶責(zé)任。3受讓人承當(dāng)連帶責(zé)任后，向該未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持；當(dāng)事人另有約定的除外?？键c(diǎn)6：抽逃出資P461.抽逃出資的認(rèn)定公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行

53、為符合以下情形之一且損害公司權(quán)益為由，請求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：1將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出；2通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；3制作虛假財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)表虛增利潤進(jìn)行分配；4利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；5其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。2.抽逃出資的法律責(zé)任股東抽逃出資的法律責(zé)任與股東未盡出資義務(wù)的法律責(zé)任相似抽逃出資的股東應(yīng)承當(dāng)返還抽逃出資本息的責(zé)任，債權(quán)人有權(quán)要求抽逃出資的股東在其抽逃出資的本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償局部承當(dāng)補(bǔ)充清償責(zé)任，公司可以依法限制抽逃出資股東的股東權(quán)利，甚至按照規(guī)定將抽逃全部出資的股東除名，主要區(qū)別在于承當(dāng)連帶責(zé)任的主體：1股東抽逃出資，公司或者其他股東有權(quán)請求其向公司返還出資本息，協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實(shí)際控制人對此承當(dāng)連帶責(zé)任。2公司債權(quán)人有權(quán)請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)木植砍挟?dāng)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實(shí)際控制人對此承當(dāng)連帶責(zé)任。3.以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對違法犯罪行為予以追究、處分時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)而不能直接將出資財(cái)產(chǎn)從公司抽出。第二章公司法律制度考點(diǎn)7