三國法易錯知識點(共6頁)

1、精選優(yōu)質文檔-傾情為你奉上三國法易錯知識點黃亞飛 2012.091. 國際公法淵源：國際條約、國際習慣、一般法律原則。2. 條約書面與否不影響條約的效力，聯(lián)合國會員國締結的條約應向聯(lián)合國秘書處登記，未登記的條約，聯(lián)合國機構不得援引，但該條約有效。3. 條約的保留：1. 條約允許的保留無須接受自然生效2. 締約國數(shù)目有限且保留涉及條約宗旨全體接受方有效3. 條約為國際組織章程該組織有權機構接受即有效4. 其他情形條約國自行決定是否接受4. 條約對第三國的效力：1. 設定義務書面、明示接受方有效2. 設定權利不反對即有效3. 權利義務取消原則上須經(jīng)第三國同意5. 條約的解釋：兩種以上文字文本的解釋

2、：以作準文本解釋，有分歧的1.原則應做有效解釋，2.若第三方解釋要求中立，3.若締約國解釋應做有利于對方不利于己方的解釋。6. 條約在中國的適用：1.直接適用并優(yōu)先適用：民商事領域2. 須經(jīng)國內(nèi)法轉化才能適用：如WTO諸協(xié)議7. 國家主權豁免：國家的行為和財產(chǎn)不受他國法院管轄，管轄豁免放棄不意味著執(zhí)行豁免的放棄。8. 國家非惡債：一國中央政府依平等條約向其他國際法主體借債。9. 政府間國際組織和非政府間國際組織的區(qū)別：成立和活動的依據(jù)是政府間協(xié)議還是相關國家的國內(nèi)法。10. 聯(lián)合國的組織機構：1.大會：聯(lián)大就內(nèi)部事務通過的決議對會員國有約束力，就外國事務通過的決議只有建議性質。安理會：唯一有權

3、采取行動的機構。11. 安理會的表決制度：1.程序性事項：9個同意票即可通過2. 實質性事項：9個同意票+“大國一致原則”（任何一個常任理事國都沒有投出否決票（棄權或缺席不被視為否決）12. 領土取得方式：時效：我國不承認。13. 領海：（1）完全主權；（2）外國船舶有無害通過權14. 毗連區(qū) （1）防止和懲處在領土范圍內(nèi)違反海關、財政、移民、衛(wèi)生、國安的法律法規(guī)，（2）其他制度取決于其依附的是專屬經(jīng)濟區(qū)還是公海15. 專屬經(jīng)濟區(qū)：自然資源的勘探開發(fā)和管轄權（A、有權拘捕；B、通知；C、有擔保立即釋放，D、原則上不得對船員進行監(jiān)禁或體罰）16. 大陸架：A、界限（多數(shù)情況下和專屬經(jīng)濟區(qū)重疊，但

4、可以寬于專屬經(jīng)濟區(qū)）B、權力和專屬經(jīng)濟區(qū)類似；C、沿海國的專屬權力，無須聲明即享有17. 外層空間法律制度：（1）登記制度：聯(lián)合國秘書長；登記國對空間物體享有所有權與管轄權（2）營救制度：援助、通知、送回（3）責任制度：發(fā)射國承擔絕對責任（對地面或飛行中的飛機）或過錯責任（對其他外空物體），營救公約和責任公約不調(diào)整締約國和本國國民的法律關系。18. 防止氣候變化：四種減排折算方式：“凈排放量計算方式” “集團方式”“排放權交易方式” “綠色交易方式”19. 國家工作人員和現(xiàn)役軍人，不得退出中國國籍。20. 國籍積極沖突：1. 對中國人：不承認其雙重國籍，2. 對外國人：經(jīng)常居住地最密切聯(lián)系地。

5、21. 外交保護：三個條件：A、一國國民權利因所在國國家不當行為受到侵害；B、國籍繼續(xù)原則；C、用盡當?shù)鼐葷瓌t；外交保護無需受害者請求為條件。22. 可引渡罪行：雙重犯罪原則和政治犯不引渡原則；犯有戰(zhàn)爭罪、危害人類罪、劫機罪和侵害外交代表罪的絕對不能視為政治犯；引渡效果：罪名特定原則；對劫機犯或引渡或起訴，對其他三種犯罪或引渡或起訴或驅逐出境。23. 引出：外交部審查形式要件，最高人民法院指定的高級人民法院審查實質要件24. 引入：最高人民法院有權決定在請求引渡時是否做出量刑的承諾，最高人民檢察院有權決定在請求引渡時是否做出限制追訴的承諾25. 外交人員：館長、參贊、武官、外交秘書和隨員26

6、. 必須經(jīng)接受國同意才能派遣的人員：使領館館長、武官、特別使團、不具有派遣國國籍的人員（接受國可隨時撤銷此項同意）27. 外交人員的管轄豁免：A、完全的刑事管轄豁免；B、有例外的民事和行政管轄豁免。如外交代表主動提起訴訟，就不能對與主訴直接相關的反訴主張管轄的豁免。C、完全免除作證義務；D、外交人員管轄的豁免可以由派遣國放棄，而且放棄必須是明示的，外交人員本身沒有作出這種放棄的權利。并且對管轄豁免的放棄不得視為對判決執(zhí)行豁免的默示放棄，后項放棄須由派遣國單獨明確作出。28. 領事官員的管轄豁免：領事官員執(zhí)行職務行為，不受接受國的司法和行政管轄，也無相關的作證義務。29. 針對他國違法行為的反措

7、施在爭端解決方式上成為報復，在國際責任的免除上成為自衛(wèi)。30. 國際法院專案法官制度。31. 國際海洋法法庭：訴訟主體可以是國家、國際組織、自然人和法人32. 戰(zhàn)爭的開始和戰(zhàn)爭結束：均以是否存在相關意思表示為標志。33. 締約方為交戰(zhàn)國：領土條約有效，相互關系的政治條約廢止，一般政治和經(jīng)濟條約從約定34. 交戰(zhàn)國與非交戰(zhàn)國的多邊條約，有約定從約定，無約定，平時條約與戰(zhàn)爭沖突條款中止35. 對敵產(chǎn)的影響：原則上可征用、限制，但不可沒收，對敵國公民的影響：可限制但應尊重其人身和財產(chǎn)36. 構成背信棄義的情況：（1）假裝有在休戰(zhàn)旗下談判或投降的意圖；（2）假裝因傷或因病而無能力；（3）假裝具有平民、

8、非戰(zhàn)斗員的身份；（4）使用聯(lián)合國或中立國家或其他非沖突各方的國家的記號、標志或制服而假裝享有被保護的地位。37. 國際刑事法院：常設（獨立于聯(lián)合國）；管轄2002.7以后滅絕種族罪、戰(zhàn)爭罪、危害人類罪、侵略罪等38. 法人國籍、住所、營業(yè)所的確定：國籍：設立地，住所：主要辦事機構所在地，營業(yè)所：積極沖突與產(chǎn)生糾紛的民事關系有最密切聯(lián)系的營業(yè)所39. 涉外民事關系的定性，適用法院地法律。40. 對于應當適用的外國法律，可通過下列途徑查明：（1）由當事人提供；（2）由與我國締約條約的對方中央機關提供；（3）由我國駐該國使領館提供；（4）由該國駐我國使館提供；（5）由中外法律專家提供。41. 不得以

9、公共秩序保留排除本國參加或締結的國際條約的適用。42. 法人權利能力和行為能力：登記地法為原則，主營業(yè)地與登記地不一致的，可以適用主營業(yè)地（經(jīng)常居所地）法律43. 時效與基礎法律關系的準據(jù)法一致44. 代理：意思自治優(yōu)先適用代理行為地法；但被代理人與代理人的民事關系，適用代理關系發(fā)生地法45. 物權法律適用：基本原則：不動產(chǎn)：物之所在地法，動產(chǎn)：意思自治優(yōu)先法律事實發(fā)生時物之所在地法。例外：1.船舶原則：旗國法，例外：優(yōu)先權適用法院地法；光船租賃以前或期間設立船舶抵押權的，適用原登記國法，2. 民用航空器原則：登記國法例外：優(yōu)先權適用法院地法，3. 運輸中動產(chǎn)：意思自治優(yōu)先運輸目的地法46.

10、合同之債法律適用：國際條約優(yōu)先意思自治原則，例外1. 消費合同：A、只能由消費者選擇且只能選擇商品、服務提供地法；B、無選擇，適用消費者經(jīng)常居所地法或者商品、服務提供地法（經(jīng)營者在消費者經(jīng)常居所地沒有從事相關經(jīng)營活動）2. 勞動合同：A、不允許意思自治；B、原則上適用勞動者工作地法；C、例外：用人單位主營業(yè)地法（勞動者工作地難以確定）、勞務派遣合同可以適用勞務派出地法律。最密切聯(lián)系原則47. 侵權之債法律適用：基本原則：（1）意思自治優(yōu)先（2）適用共同經(jīng)常居所地法（當事人有共同經(jīng)常居所地）；（3）侵權行為地法。例外，1.產(chǎn)品責任，不允許意思自治，被侵權人可選擇法律，但只能選擇侵權人主營業(yè)地法或

11、損害發(fā)生地被侵權人無選擇，適用被侵權人經(jīng)常居所地法或侵權人主營業(yè)地法或損害發(fā)生地法（侵權人在被侵權人經(jīng)常居所地沒有從事相關經(jīng)營活動）。2. 網(wǎng)絡侵權：被侵權人經(jīng)常居所地法3. 知識產(chǎn)權：意思自治優(yōu)先被請求保護地法48. 在中國領域內(nèi)履行的下列合同，適用中國法律：1.合作、合資、勘探開發(fā)，2.合作、合資、外商獨資股權轉讓，3.外國人承包經(jīng)營在中國設立的合作、合資4.外商并購純中資企業(yè)。49. 保證合同，適用保證人住所地法。50. 委托合同，適用受托人住所地法。51. 票據(jù)關系法律適用：票據(jù)行為：原則上適用行為地法；例外：支票出票時的記載事項，經(jīng)當事人協(xié)議也可以適用付款地法律。票據(jù)追索權行使期限：

12、出票地法。持票人責任、票據(jù)喪失時權利保全程序：適用付款地法律52. 訴訟離婚：法院地法53. 夫妻關系：人身關系：（按順序適用）共同經(jīng)常居所地法共同國籍國法54. 收養(yǎng)：條件和手續(xù)適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法。（重疊適用法律規(guī)范）55. 法定繼承：不動產(chǎn)：不動產(chǎn)所在地法；動產(chǎn)：被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法。56. 涉外仲裁協(xié)議的法律適用：當事人可以協(xié)議選擇仲裁協(xié)議適用的法律。當事人沒有選擇的，適用仲裁機構所在地法律或者仲裁地法律。57. 中國只承認和執(zhí)行在締約國領土內(nèi)做出的商事（排除非平等主體、排除民事裁決）仲裁裁決58. 外國仲裁裁決在中國的承認與執(zhí)行：當事人申請2個月內(nèi)裁定（裁定不承認的

13、，報高院審查，院仍然裁定不承認的，報最高法審查）裁定承認的6個月內(nèi)執(zhí)行完畢59. 外國仲裁裁決我國法院無權撤銷，但拒絕承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的法定事由是程序原因，措辭是違反仲裁規(guī)則。60. 國內(nèi)仲裁裁決可以因證據(jù)、仲裁員道德問題撤銷，涉外不行。61. 國內(nèi)、涉外仲裁裁決都能因程序問題撤銷，但措辭不同。62. 發(fā)生在與外國接壤的邊境省份的邊境貿(mào)易糾紛案件，涉外房地產(chǎn)案件和涉外知識產(chǎn)權案件，不適用該集中管轄的規(guī)定。63. 凡以在中國享有特權與豁免的主體為被告、第三人向人民法院起訴的民事案件，人民法院應在決定受理之前，報請本轄區(qū)高級人民法院審查；高級人民法院同意受理的，應當將其審查意見報最高人民法院

14、。在最高人民法院答復前，一律暫不受理。64. 民訴法七種送達途徑：條約、外交途徑、使領館（對象限于中國人）、訴訟代理人和代表機構（原則上可以向其送達）、分支機構和業(yè)務代辦人（經(jīng)授權才能送達）、郵寄（對方允許）、公告（其他方式不能適用）65. 送達途徑：外國法院該國駐華使領館司法部最高人民法院有關人民法院受送達人，不能拒絕送達的理由：a、有關期限已過；b、專屬管轄；c、未附有中文譯本66. 國際常用的域外取證方式：代為取證使領館取證特派員取證、當事人或訴訟代理人自行取證，我國不允許67. 外國法院判決的承認與執(zhí)行：A、有雙邊司法協(xié)助協(xié)議或互惠關系B、法院有管轄權并且判決已生效力C、不違反我國公共

15、秩序68. 區(qū)際文書送達：涉港、澳、臺均可采用“委托送達”方式，但存在區(qū)別，涉臺送達還可采用“指定代收人”方式69. 域外送達采用郵寄和公告方式的期限為6個月，而區(qū)際送達采用郵寄和公告方式的期限為3個月。70. 區(qū)際調(diào)取證據(jù)：只有涉澳有委托取證的安排，程序上與委托送達一致，但時間為3個月71. 判決的認可與執(zhí)行1.涉港具有書面管轄協(xié)議的民商事判決2. 涉澳（1）民商事判決（2）內(nèi)地的勞動仲裁裁決，澳門的勞動民事判決；（3）刑事案件中有關民事?lián)p害賠償?shù)呐袥Q3. 涉臺民商事判決72. 判決、裁決：內(nèi)地，被申請人住所地、經(jīng)常居住地和財產(chǎn)所在地中院，但涉港裁決沒有經(jīng)常居住地。73. 專屬管轄可以成為拒

16、絕承認（認可）和執(zhí)行法院判決的理由，但不能成為拒絕文書送達、調(diào)取證據(jù)、仲裁裁決認可（承認）和執(zhí)行的理由74. 向中國（大陸）法院請求司法協(xié)助原則上都應當提交有關文件的中文譯本，否則法院可拒絕；唯一的例外是依據(jù)海牙送達公約請求送達司法文書75. 申請仲裁裁決和法院判決的執(zhí)行應支付執(zhí)行費用；請求文書送達或調(diào)取證據(jù)無須特別支付費用，但須承擔法院實際產(chǎn)生之費用。76. 對法院判決認可和執(zhí)行與否的裁定不服的救濟：內(nèi)地：向上一級人民法院申請復議；港澳：根據(jù)其法律規(guī)定提出上訴。77. 根據(jù)賣方義務從小到大分為EFCD四組，其中賣方義務最小的為EXW（工廠交貨），賣方義務最大的為DDP（完稅后交貨）78. 除

17、了EXW和DDP，其余的均為賣方完成出口手續(xù)，買方完成進口手續(xù)79. FCA、CIP和CPT（1）貨物風險自賣方將貨物交給第一承運人時轉移；（2）交貨地點為第一承運人所在地；（3）適用于一切運輸方式；80. DAP（運到）、DAT（運到、卸下）和DDP（運到、卸下、完稅）。81. 國際貨物銷售合同公約：適用于營業(yè)地在不同國家的當事人之間訂立的貨物買賣合同。公約適用的任意性：當事人可以通過選擇其他國的法而排除公約；對公約規(guī)定的內(nèi)容可以修改。中國保留：必須書面形式，不允許轉反致。82. 賣方義務：若賣方提前交單，可以在時間屆滿前糾正單據(jù)中任何不符合合同約定的情形，但是應賠償由此給買方造成的損失。知

18、識產(chǎn)權擔保義務必須是第三方不能依據(jù)買方營業(yè)地或合同預期的貨物銷售或使用地的知識產(chǎn)權主張任何權利或要求的貨物.83. 買方義務:1. 采取一切理應采取的行動以便賣方交貨2. 提取貨物（否則承擔擴大的損失）(即使根本違約也要提取貨物)，接受不等于接受。84. 海運單：適用于短途運輸?shù)囊环N不可流通轉讓、不具有物權憑證作用的書面海運單據(jù)85. 提單的種類：記名提單（不能轉讓）、不記名提單（交付即轉讓）、指示提單（背書轉讓）86. 無單放貨：不適用海事賠償責任限制的規(guī)定。承運人無單放貨的訴訟時效為1年，適用的法律為海商法。87. 海運承運人最低限度的義務：1.開航前、開航時船舶適航2.整個運輸期間妥善管

19、貨88. 海牙規(guī)則：航行過失、火災過失+無過失免責；漢堡規(guī)則：無過失免責；海商法：航行過失免責+無過失免責89. 共同海損應當由獲救財產(chǎn)的受益人進行分攤，無論投保何種險別，保險人都賠償共同海損的犧牲、費用和分攤90. 銀行托收：銀行免責：A、只審查單據(jù)表面，不審實質；B、傳遞延誤或遺失；C、不可抗力；D、處理貨物；E、票據(jù)追索；F、托收行對代收行的行為免責；不管單，不管貨，不管追索，只管錢。跟單托收的種類：付款交單和承兌交單（后者對賣方來說風險較大）91. 銀行信用證：開證申請人（買方），受益人（賣方）；銀行的免責：（a）只審查單據(jù)表面，不審實質；（b）傳遞延誤或遺失；（c）不可抗力；（d）不

20、受買賣合同的約束和影響92. 頒發(fā)止付證：在銀行付款或承兌以前，發(fā)現(xiàn)確鑿證據(jù)（申請人應當提供擔保），開證申請人、開證行或其他利害關系人可以請求法院（必須是有管轄權的法院）向銀行頒發(fā)止付令。法院接受止付信用證項下款項的申請后，須在48小時內(nèi)作出裁定。93. UCP600對UCP500的修改：1. 取消了可撤銷信用證。明確信用證開出后，非經(jīng)受益人同意，銀行不得單方取消或修改；2. 將銀行付款行為區(qū)分為議付和兌付。議付是指對單據(jù)和票據(jù)的買入行為；其他為兌付。3. 明確銀行處理單據(jù)的時間為收單翌日起5個工作日；4.明確單證或單單不符時，銀行可以自行聯(lián)系開證申請人，如接到開證申請人放棄不符點的通知，銀行

21、可以釋放單據(jù)94. 信用證種類：1.保兌信用證：由另一家銀行加以保證兌付；承擔連帶責任。2. 可轉讓信用證：有“可轉讓”字樣95. 有關貨物、技術的進口或者出口：A.限制或禁止：1.維護國家安全，2.保護人、動植物的健康，3.黃金白銀進出口有關的措施，4.自然資源（稀土）B.限制：其他96. 國際服務貿(mào)易：A.限制或禁止：1.維護國家安全2.保護人、動植物的健康B.限制：其他97. 對外貿(mào)易法不適用于中國的單獨關稅區(qū)98. 反傾銷措施：正常價值的確定順序：進口產(chǎn)品在出口國國內(nèi)市場的可比售價出口到第三國的價格或構成價（沒有先后順序）99. 反傾銷調(diào)查程序：商務部發(fā)起（申請或主動）初步裁定：終止調(diào)

22、查或臨時措施終局裁定：取消臨時措施或征收反傾銷稅行政復審（申請或主動）或直接國內(nèi)司法審查（利害關系人對商務部提起行政訴訟）100. 反傾銷措施：包括臨時反傾銷措施、價格承諾（出口經(jīng)營者可以作出，主管機關初裁之前不能接受）和反傾銷稅（進口經(jīng)營者繳納、原則上不追溯征收、一般不超過5年）101. 反傾銷措施：貿(mào)易救濟措施的多邊救濟程序：上升為進出口國政府之間的爭端適用WTO爭端解決機制解決102. 反補貼措施：反補貼措施：臨時反補貼措施、承諾（出口國政府或出口經(jīng)營者作出）和反補貼稅103. 保障措施：期限：一般不超過4年，最長不超過10年104. 措施：兩反一保都能用關稅，但兩反還能價格承諾，一?？?/p>

23、限制進口數(shù)量105. 保障措施的救濟程序不包括國內(nèi)司法審查，但可使用多邊救濟途徑106. WTO與中國的關系：B、15年非市場經(jīng)濟承諾其他成員可以針對中國產(chǎn)品反傾銷時適用替代國價格確定正常價值C、12年特定產(chǎn)品保障措施承諾其他成員可以專門針對中國產(chǎn)品適用保障措施，且實施條件低于一般保障措施107. WTO的爭端解決機制：1. 爭端類型：違反性申訴，非違反性申訴2. 基本程序：磋商（必經(jīng)程序、60天、保密）專家組審理（非常設）上訴機構審理（常設；只能審理法律問題；無權發(fā)回重審）或直接總理事會（爭端解決機構）報告的通過（適用否定性協(xié)商一致原則）裁定的執(zhí)行和監(jiān)督108. 與貿(mào)易有關的投資措施協(xié)議：取消四項投資措施：當?shù)爻煞忠?、國?nèi)銷售要求、進口用匯限制和貿(mào)易平衡要求。109. 服務貿(mào)易總協(xié)定：調(diào)整四種服務貿(mào)易：1