刺破董事責(zé)任面紗

1、董監(jiān)高對債權(quán)人直接承擔(dān)責(zé)任的八種法定情形導(dǎo)致董監(jiān)高傾家蕩產(chǎn)的八條高壓線要點提示：公司的董監(jiān)高作為公司的管理核心，在經(jīng)營公司時必須嚴格履行忠實和勤勉義務(wù)，以對待自己事務(wù)之心態(tài)處理公司事務(wù)，維護公司利益，進而維護以公司資產(chǎn)為保障的公司債權(quán)人利益。董監(jiān)高如因故意或重大過失導(dǎo)致公司及債權(quán)人利益受到損害時，董監(jiān)高除了對公司承擔(dān)責(zé)任外，亦應(yīng)對公司債權(quán)人直接承擔(dān)責(zé)任。隨著公司法律制度的逐漸完善，債權(quán)人向董監(jiān)高直接主張權(quán)利的訴訟日益增多，因此，董監(jiān)高必須謹慎善意地處理公司事務(wù)，否則，可能背負巨額債務(wù)，令自己一生之清苦具非。結(jié)合審判實踐，筆者認為如下八種行為是董監(jiān)高履職的高壓線：一、股東在增資時未履行出資義務(wù)，

2、董事高管未積極催繳法理分析：我國公司法第147條規(guī)定了董監(jiān)高的忠實義務(wù)與勤勉義務(wù)，即：董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。該義務(wù)要求董監(jiān)高在履行公司事務(wù)時盡職盡責(zé)，對待公司事務(wù)如自己之事務(wù)。董事高管在增資時負有監(jiān)督股東履行增資之職責(zé)，因其未積極履行出增資催要職責(zé)而侵害債權(quán)人利益時，應(yīng)當(dāng)對債權(quán)人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任法律規(guī)定：公司法解釋三第十三條股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任的

3、，人民法院應(yīng)予支持；未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持。股東在公司設(shè)立時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告（即：公司、無辜股東或者債權(quán)人），請求公司的發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。股東在公司增資時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告（即：公司、無辜股東或者債權(quán)人），請求未盡公司法第一百四十八條第一款規(guī)定的義務(wù)而使出資未繳足的董事、高級管理人員承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；董事、高級管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可

4、以向被告股東追償。二、股東抽逃出資，董事高管協(xié)助抽逃出資法理分析：股東抽逃出資，股東對債權(quán)自然承擔(dān)賠償責(zé)任，但股東出逃出資如果沒有公司的董監(jiān)高積極協(xié)助是不可能完成了，因為公司管理制度與公司財務(wù)制度已經(jīng)非常完善，大額資金的轉(zhuǎn)入轉(zhuǎn)出，重大交易的進行，無不在嚴格的公司管理制度與會計制度下進行的，因此沒有董監(jiān)高的積極協(xié)助，股東抽逃出資是不可能完成的。董監(jiān)高在故意或重大過失的情況下致使股東抽逃出資的應(yīng)當(dāng)認定為協(xié)助股東抽逃出資，基于董監(jiān)高對公司運營管理直接負責(zé)的事實，其應(yīng)對債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。法律規(guī)定：公司法解釋三第十四條股東抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事

5、、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司債權(quán)人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持。相關(guān)類似法律規(guī)定，最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法若干問題的規(guī)定（二）第二十條管理人代表債務(wù)人提起訴訟，主張出資人向債務(wù)人依法繳付未履行的出資或者返還抽逃的出資本息，出資人以認繳出資尚未屆至公司章程規(guī)定的繳納期限或者違反出資義務(wù)已經(jīng)超過訴訟時效為由抗辯的，人民法院

6、不予支持。管理人依據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定代表債務(wù)人提起訴訟，主張公司的發(fā)起人和負有監(jiān)督股東履行出資義務(wù)的董事、高級管理人員，或者協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員、實際控制人等，對股東違反出資義務(wù)或者抽逃出資承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，并將財產(chǎn)歸入債務(wù)人財產(chǎn)的，人民法院應(yīng)予支持。三、法人的董事、理事等執(zhí)行、決策機構(gòu)人員惡意毀財、拖延清算、虛假清算，侵害債權(quán)人利益法理分析：對公司負有清算義務(wù)的人如果拖延清算，致使公司財產(chǎn)貶值、毀損，或者致使公司賬冊文件滅失，導(dǎo)致無法清算的，公司的董事高管應(yīng)承承擔(dān)賠償責(zé)任。原公司法解釋二對董事范圍限定在股份有限公司的董事范圍內(nèi)，不包括有限責(zé)任公司的董事高管人員。但新的民法總

7、則對清算義務(wù)人的范圍作了擴展，不僅包括股份有限公司的董事，而是包括所有法人的董事、理事等執(zhí)行機構(gòu)或者決策機構(gòu)的成員，這樣的界定，更加貼近社會實際，矯正目前普遍存在的董監(jiān)高與債權(quán)人利益失衡的現(xiàn)狀，有利于保護債權(quán)人利益。法律規(guī)定：公司法司法解釋二第十八條：有限責(zé)任公司的股東、股份有限責(zé)任公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，要在造成損失的范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任；或者清算時怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法清算，對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。（此處的股份有限公司的董事已被法人的董事、理事等執(zhí)行機構(gòu)或者決策機構(gòu)的成員”所

8、代替）民法總則第七十條法人的董事、理事等執(zhí)行機構(gòu)或者決策機構(gòu)的成員為清算義務(wù)人。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。清算義務(wù)人未及時履行清算義務(wù)，造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；主管機關(guān)或者利害關(guān)系人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。公司法司法解釋二第十九條有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人在公司解散后，惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理法人注銷登記，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。公司法司法解釋二第二十條公司解散應(yīng)當(dāng)在依法清算完畢后，申請辦理注銷登記。公司

9、未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進行清算，債權(quán)人主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機關(guān)辦理注銷登記時承諾對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。四、作為董監(jiān)高的清算組成員執(zhí)行非法清算方案、履行清算事務(wù)時侵害債權(quán)人利益法理分析：清算過程中，作為清算組成員的董監(jiān)高需要對公司資產(chǎn)進行盤點，確定清算方案，并經(jīng)股東會或法院認可，然后依據(jù)清算方案優(yōu)先支付清算費用、職工工資、社會保險費用、欠繳稅款、公司債務(wù)，全部清

10、償后如果有剩余財產(chǎn)的股東才能進行分配。如果清算方案未經(jīng)確認、清算方案本身侵害債權(quán)人利益的，作為清算組成員董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。法律規(guī)定：公司法司法解釋二第十五條公司自行清算的，清算方案應(yīng)當(dāng)報股東會或者股東大會決議確認；人民法院組織清算的，清算方案應(yīng)當(dāng)報人民法院確認。未經(jīng)確認的清算方案，清算組不得執(zhí)行。執(zhí)行未經(jīng)確認的清算方案給公司或者債權(quán)人造成損失，公司、股東或者債權(quán)人主張清算組成員承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。五、破產(chǎn)企業(yè)的董事高管非法處置企業(yè)財產(chǎn)侵害債權(quán)人利益法理分析：公司進入破產(chǎn)狀態(tài)，已經(jīng)嚴重影響到了債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)，此時，有必要加強對債權(quán)人的保護力度。破產(chǎn)法基于現(xiàn)實中債權(quán)

11、人利益經(jīng)常受到董監(jiān)高侵害的事實，對董監(jiān)高的忠實義務(wù)與勤勉義務(wù)的范圍進行了展，即董監(jiān)高的忠實與勤勉義務(wù)由公司、股東擴展到債權(quán)人身上，這是破產(chǎn)法在忠實義務(wù)與勤勉義務(wù)上的合理突破。這一變化是適應(yīng)時代,符合國際慣例。法律規(guī)定：中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法第三十一條人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：（一）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；（二）以明顯不合理的價格進行交易的；（三）對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的；（四）對未到期的債務(wù)提前清償?shù)?；（五）放棄債?quán)的。第三十二條人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)，債務(wù)人有本法第二條第一款規(guī)定的情形，仍對個別債權(quán)人進行清償?shù)?，管理?/p>

12、有權(quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。第三十三條涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為無效：（一）為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；（二）虛構(gòu)債務(wù)或者承認不真實的債務(wù)的。第一百二十五條企業(yè)董事、監(jiān)事或者高級管理人員違反忠實義務(wù)、勤勉義務(wù)，致使所在企業(yè)破產(chǎn)的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。第一百二十八條債務(wù)人有本法第三十一條、第三十二條、第三十三條規(guī)定的行為，損害債權(quán)人利益的，債務(wù)人的法定代表人和其他直接責(zé)任人員依法承擔(dān)賠償責(zé)任。第一百三十條管理人未依照本法規(guī)定勤勉盡責(zé)，忠實執(zhí)行職務(wù)的，人民法院可以依法處以罰款；給債權(quán)人、債務(wù)人或者第三人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。六、董事履行職務(wù)存在重大過錯致使

13、第三人受到損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任法理分析：這是海南經(jīng)濟特區(qū)1992年7月11日公布實施的海南經(jīng)濟特區(qū)股份有限公司條例中所規(guī)定的法律規(guī)則，海南特區(qū)在立法時參考了日本、臺灣、韓國的公司法的相關(guān)規(guī)定，具有一定前瞻性，因時制宜，對公司法改革作了大膽嘗試，該做法符合公司法的發(fā)展潮流。法律規(guī)定：海南經(jīng)濟特區(qū)股份有限公司條例第一百零六條董事履行職務(wù)犯有重大過錯，致使第三人受到損害，應(yīng)當(dāng)與公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。日本商法典第266條第1款規(guī)定：董事執(zhí)行職務(wù)有惡意或重大過失時，對第三人也負有連帶損害賠償責(zé)任。臺灣地區(qū)公司法第23條規(guī)定：公司負責(zé)人對公司業(yè)務(wù)之執(zhí)行，如有違反法令致他人受到損害時，對他人應(yīng)與公司負連

14、帶賠償之責(zé)。韓國商法第401條第1款規(guī)定：董事因惡意或重大過失懈怠其任務(wù)時，該董事對第三人承擔(dān)連帶賠償損害的責(zé)任。七、虛假記載、欺詐陳述侵害投資者利益。法理分析：投資者購買債券、股票等投資行為的主要信息渠道是公司的招股說明書、公司債券募集辦法、財務(wù)會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告等公司發(fā)布的公開文件，有些公司為了吸引投資者的資金，會對上述文件進行添油加醋、涂脂抹粉，甚至鋌而走險，對投資者進行赤裸裸的欺詐。情節(jié)嚴重造成損害的，公司與參與董監(jiān)高都要對投資者承擔(dān)賠償責(zé)任。法律規(guī)定：證券法第六十九條發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務(wù)會計報告、上市報告文件、年度

15、報告、中期報告、臨時報告，以及其他信息披露資料有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者有重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷的證券公司與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。八、董監(jiān)高損害公司財產(chǎn)，將財產(chǎn)收歸個人或挪作他用，債權(quán)人可以行使代位權(quán)與撤銷權(quán)法理分析：債權(quán)人代位權(quán)是債的保全制度的一種。債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利。債權(quán)人代位權(quán)屬于債權(quán)的對外效力，突破了債的相對性，涉及第三人的

16、權(quán)利。無論當(dāng)事人是否約定，債權(quán)人都享受此權(quán)利。因此當(dāng)董監(jiān)高對公司侵害公司財產(chǎn)時，便負有向公司返還財產(chǎn)的法定義務(wù)，若公司怠于向董監(jiān)高追索債務(wù)，則公司的債權(quán)人有權(quán)行使代位權(quán)維護自身債權(quán)。同理，債權(quán)人通過行使撤銷權(quán)的方式可以增加公司資產(chǎn)，加強公司償債能力，進而間接維護自身債權(quán)。法律規(guī)定：公司法第一百四十七條董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。第一百四十八條董事、高級管理人員不得有下列行為：（一）挪用公司資金；（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；

17、（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；（五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。合同法第七十三條因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但

18、該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)。第七十四條因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)。董監(jiān)高對債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任的總的法律依據(jù)：侵權(quán)責(zé)任法第二條侵害民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。本法所稱民事權(quán)益，包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護權(quán)、所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)