第五章 代理法

1、第五章第五章 代理法代理法講解內(nèi)容講解內(nèi)容n1 代理法的概述n2 本人與代理人之間的關(guān)系n3 本人及其代理人與第三人之間的關(guān)系n4 承擔特別責任的代理人n5 我國的代理法與外貿(mào)代理制代理的社會作用代理的社會作用n1、在現(xiàn)代經(jīng)濟社會，分工越來越細密，從事交易活動，事必親躬，不大可能，假手他人，實有必要。 個人雖可依自己的意思處理社會生活關(guān)系，雖然是近代法的理想，但個人之精力、時間有限，假手自己信任的人，利用他人的才能，可以擴張私法自治的范圍，滿足社會經(jīng)濟生活的需要。n2、在近代法雖然依據(jù)“天賦人權(quán)”、“人人生而平等”的思想，賦予一切自然人以民事權(quán)利能力，但無行為能力或限制行為能力者，卻不能自為之

2、。需要補充無行為能力或限制行為能力人的行為，以使其能享受權(quán)利、負擔義務，參與社會生活。此為私法自治的補充。1代理法概述n1.1代理的概念與特征n1.2代理權(quán)的產(chǎn)生n1.3代理關(guān)系的終止n1.4無權(quán)代理1.1代理的概念代理的概念與特征（1 1）、代理的概念）、代理的概念 代理代理是指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人（本人）的名義與第三人（相對人）實施的，法律效果直接由被代理人承擔的法律制度。第第三三人人本人本人代理人代理人 代理行為關(guān)系代理行為關(guān)系代理關(guān)系代理關(guān)系權(quán)利義務等法律關(guān)系權(quán)利義務等法律關(guān)系v委托人委托人被委托人被委托人1.1代理的代理的概念與特征特征1、代理人以被代理人的名義，為被代

3、理人的利益進行民事活動 2、代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)進行代理行為 3、代理行為的法律后果由被代理人承擔后果由被代理人承擔 4、代理必須是具有法律意義的行為法律意義的行為 5、代理關(guān)系中介入涉外因素涉外因素便構(gòu)成國際代理關(guān)系n案例案例 ：n甲委托乙，向丙公司購買一幅畫，與丁董事長進行磋商。經(jīng)過磋商，乙致函丁表示愿意以100萬元購買該畫，丁外出時，才知道此事，當即告知其秘書（戊）通知乙出售該畫。n 問：此例中，乙、丁、秘書（戊）在法律上是何種地位？他們的行為會產(chǎn)生什么法律后果？n n 甲 丙公司 n 丁董事長n n 乙 秘書n 代理事務n實際是甲與丙公司進行買賣，由代理人乙與秘書代理進行，后果由

4、甲與丙公司承擔。委托代理委托代理n（1）民法上的代理:代訂合同、代為買賣、租賃、借貸、履行債務等民事法律行為；n（2）特別法上的代理:代理專利、商標的申請，代理交稅,訴訟行為；代理的范圍代理的范圍下列各項行為中，（ ）不屬于代理。A.甲委托乙進行房產(chǎn)登記 B.甲委托丙辦理納稅 C.甲委托丁接受贈與 D.D.甲委托戊出席合同簽字儀式甲委托戊出席合同簽字儀式D1.2.1、代理權(quán)的產(chǎn)生大陸法系（1）n1、法定代理、法定代理 凡不是由于本人的意思表示而產(chǎn)生的代理權(quán)，稱為法定代理權(quán)法定代理權(quán)，具有這種代理權(quán)的人稱為法定代理人，主要有以下幾種情況: (1)根據(jù)法律的規(guī)定根據(jù)法律的規(guī)定而享有代理權(quán)，例如根據(jù)

5、民法典的規(guī)定，父母對于未成年的子女有代理權(quán); (2)根據(jù)法院的選任根據(jù)法院的選任而取得代理權(quán)，例如法院指定的法人清算人; (3)因私人的選任私人的選任而取得代理權(quán)，如親屬所選任的監(jiān)護人親屬所選任的監(jiān)護人及遺產(chǎn)管理人等。n 2 、意定代理意定代理 意定代理意定代理是由本人的意思本人的意思表示產(chǎn)生的代理權(quán)。這種意思表示可以采用口頭方式，也可以采用書面方式;可以向代理人表示，也可以向同代理人打交道的第三人表示。n直接代理直接代理：代理人以代表的身份，即以代理人以代表的身份，即以本人的名義本人的名義與第三人與第三人簽約，就是直接代理。簽約，就是直接代理。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，效力直接歸于本人n間接代理間

6、接代理：代理人以代理人以自己的名義自己的名義與第三人簽約，但實際上是與第三人簽約，但實際上是為了本人的利益，則為間接代理為了本人的利益，則為間接代理 代理人擁有代理權(quán)而以自己的名義同第三人訂立合同經(jīng)代理人轉(zhuǎn)讓后，本人取代代理人在合同中的地位，承擔有關(guān)的權(quán)利和義務1.2 .1、代理權(quán)的產(chǎn)生大陸法（2）1.2.2、代理權(quán)的產(chǎn)生英美法(1)明示代理(2)默示代理(3)不容否認的代理(4)客觀必需代理(5)追認代理1.2.2 、代理權(quán)的產(chǎn)生英美法n(1)(1)明示授權(quán)明示授權(quán)明示授權(quán)是指被代理人以明示授權(quán)是指被代理人以口頭或書面口頭或書面的形式明確地指定代理的形式明確地指定代理人及其代理權(quán)限的行為。人

7、及其代理權(quán)限的行為。n明示代理中的代理權(quán)是被代理人以口頭或書面形式明確授予代明示代理中的代理權(quán)是被代理人以口頭或書面形式明確授予代理人的，理人的，有的有的代理權(quán)限作了明確的表述代理權(quán)限作了明確的表述（限制），（限制），也有的對代也有的對代理權(quán)限大小沒有作具體規(guī)定，指示泛泛指出一個合理的范圍理權(quán)限大小沒有作具體規(guī)定，指示泛泛指出一個合理的范圍案例n李某受單位委派到某國考察，王某聽說后委托委托李某代買一種該國產(chǎn)的名貴藥材。李某考察歸來后將所買的價值1500元的藥送至王某家中。但王某的兒子告訴李某，其父已于不久前去世，這藥本來就是給他治病的，現(xiàn)在父親已去世，藥也就不要了，請李某自己處理。李某非常生氣

8、，認為不管王某是否活著，這藥王家都應該收下。n 問題：（1）李某的行為的法律后果到底應由誰來承擔？（2）藥是否應由王家出錢買下？為什么？n（1）李某購買名貴藥材是受王某的委托才進行的，其行為應屬民事代理。民法通則第63條第2款規(guī)定，代理人在代理權(quán)限代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以代理人的名義實施民事法律行為，被代理人對代理人的代內(nèi)，以代理人的名義實施民事法律行為，被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。理行為，承擔民事責任。因此，本案中李某購買藥材的行為后果應由王某承擔。n2.根據(jù)最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通則）若干問題的意見（試行）第82條的規(guī)定，當被代理人死亡后，當被代理人死亡后

9、，代理人由于不知道被代理人死亡而為的民事法律行為仍然有效。代理人由于不知道被代理人死亡而為的民事法律行為仍然有效。也就是說，代理人因?qū)嵤┐硇袨樗〉玫暮蠊麘杀淮砣说睦^承人受領(lǐng)，由此所產(chǎn)生的債務作為被代理人的債務，以被代理人的遺產(chǎn)或者其繼承人或受遺贈人來承擔。本案中，王家理當出錢買下此藥。n(2)(2)默示授權(quán)默示授權(quán)默示授權(quán)是指明示授權(quán)之外，被代理人默示授權(quán)是指明示授權(quán)之外，被代理人（本人）使代理人（本人）使代理人有合理根據(jù)相信自己有代理權(quán)的行為。有合理根據(jù)相信自己有代理權(quán)的行為。例如，某甲例如，某甲經(jīng)常經(jīng)常讓讓某乙替甲向某丙訂購貨物，并如數(shù)向丙支付貨款。在這種某乙替甲向某丙訂購貨物，并

10、如數(shù)向丙支付貨款。在這種情況下，情況下，乙便認為是具有默示的代理權(quán)乙便認為是具有默示的代理權(quán)。1.2.2 、代理權(quán)的產(chǎn)生英美法帕勞諾瑪發(fā)展公司訴法妮新織造有限公司案帕勞諾瑪發(fā)展公司訴法妮新織造有限公司案（1971） 被告是公司的一被告是公司的一秘書秘書，負責處理公司雜務。一天，秘書以公司名，負責處理公司雜務。一天，秘書以公司名義租了輛勞斯萊斯，但卻是用于自己與男友辦婚禮用，被告認為秘義租了輛勞斯萊斯，但卻是用于自己與男友辦婚禮用，被告認為秘書雇車私用，非公司業(yè)務，拒絕付款，法院認為公司的秘書有書雇車私用，非公司業(yè)務，拒絕付款，法院認為公司的秘書有暗示暗示的合理權(quán)限為公司目的訂車的合理權(quán)限為公司

11、目的訂車，原告只認為秘書為被告的代理人，故，原告只認為秘書為被告的代理人，故公司應付款，至于公司應付款，至于私用問題私用問題只能由公司內(nèi)部處理。只能由公司內(nèi)部處理。n(3)(3)表見授權(quán)表見授權(quán) 是指被代理人使是指被代理人使第三人有合理的根據(jù)第三人有合理的根據(jù)相信代理人擁相信代理人擁有代理權(quán)的行為。（通知有代理權(quán)的行為。（通知/ /不通知）不通知）n案例：1857年，Summers Solomon案中，被告雇用一名經(jīng)理經(jīng)營一家珠寶商店，并定期為該經(jīng)理從原告處（第三人）訂購的用以在該商店轉(zhuǎn)賣的珠寶付款。該經(jīng)理辭職后，繼續(xù)繼續(xù)以被告名義從原告處（第三人）訂購珠寶，并攜珠寶潛逃。n原告請求法院判決被

12、告（本人）應對被該經(jīng)理拿走的珠寶承擔付款責任，理由是他通過自己過去的行為使原告相信該經(jīng)理享有利用其信用的權(quán)利，而且他沒有通知原告該權(quán)利已經(jīng)終止。n 問：原告的理由合法嗎？ 1.2.2 、代理權(quán)的產(chǎn)生英美法 A公司業(yè)務員甲常年負責A公司與美國B公司的業(yè)務往來。7月1日，A公司開除了甲，但未及時告知B公司。7月11日，甲又以A公司名義與B公司簽訂了一份業(yè)務合同，該合同對A公司是否有效？ 甲公司委托乙負責購買幾種原材料，后甲撤銷了對乙的授權(quán)委托，但未收回乙手中的數(shù)份蓋有甲公司公章的空白合同書。一年后，乙憑著幾張空白合同以甲公司的名義與丙、丁、戊分別簽訂了原材料購銷合同。問：這三份合同的效力？答：有效

13、，構(gòu)成表見代理。因B公司有理由相信甲有權(quán)代理 答：有效。表見代理案例n甲長期擔任A公司的業(yè)務主管，在A公司有很大的代理權(quán)限。在甲的努力下，A公司生意興隆，新老客戶遍及世界。由于甲公司的董事長嫉妒甲的才能，無理解雇了甲。價懷恨在心，于是在遭于是在遭解雇一個月后，繼續(xù)假冒解雇一個月后，繼續(xù)假冒A公司的名義從老客戶公司的名義從老客戶B公司處騙得貨公司處騙得貨物物，逃之夭夭。B公司要求A公司付款，A公司則以甲假冒公司名義為由拒絕付款。B公司堅持認為在其與甲做生意期間，他并不知甲已被A公司解雇，并且也未收到關(guān)于未收到關(guān)于A公司已解雇甲的任何公司已解雇甲的任何通知，通知，故B公司是不知情的善意第三人，A公

14、司仍應對甲的無權(quán)代理行為負責。雙方相持不下，對簿公堂。n問題：n（1）按照國際商法的代理法原則，A公司是否要為甲的無權(quán)代理行為負責？（2）甲是否也要承擔責任？沒有代理權(quán)沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后(4)客觀需要的授權(quán) 是在某一當事人根據(jù)其他法律關(guān)系照管另一當事人的財產(chǎn)，發(fā)生了為保存該財產(chǎn)而必須采取某種行動的緊急情況時產(chǎn)生的。 實施這種代理行為是客觀上和商業(yè)上客觀上和商業(yè)上所必需的。 作出這種代理行為前無法與貨主取得聯(lián)系無法與貨主取得聯(lián)系，從而無法得到貨主的指示。 代理作出的措施必須是出于取得取得，并且必須考慮到所有有關(guān)當事人的利益。n案例案例1.2.2 、代理權(quán)的產(chǎn)生英美法n 斯佩內(nèi)葛

15、訴威斯特鐵路公司案斯佩內(nèi)葛訴威斯特鐵路公司案 （19211921） 鐵路公司替原告（本人）運一批西紅柿到A地由于鐵路工人罷工，西紅柿被堵在半路上，眼看西紅柿將腐爛，鐵路公司（代理人）就地賣掉了，法院認為，雖然鐵路公司雖然是善意的，保護原告的利益，但當時是可以通知原告的，在可以聯(lián)系而未聯(lián)系的情況下私自處理他人的財物，不能算是具有客觀必須的代理權(quán)，被告敗訴。n客觀上、客觀上、與貨主聯(lián)系與貨主聯(lián)系、取得、取得 案情簡介：案情簡介：A公司授權(quán)B公司自波蘭購買一批皮貨，由于發(fā)生了戰(zhàn)爭，在無法與A聯(lián)系的情況下， B將該批貨物出售，將貨款以A的名義存入銀行。戰(zhàn)爭結(jié)束后，皮貨的價格飚升，A指控B未經(jīng)授權(quán)出售其

16、貨物，構(gòu)成了侵權(quán)。法院認為：皮貨并不是不易保存的，或者經(jīng)儲存即會大大皮貨并不是不易保存的，或者經(jīng)儲存即會大大地降低其原有的價值地降低其原有的價值，因此，不能認為被告B公司具有客觀必需代理權(quán)應當賠償A公司因其行為而遭受的損失。n客觀上客觀上、與貨主聯(lián)系、取得、與貨主聯(lián)系、取得客觀需要的授權(quán)客觀需要的授權(quán)(5)事后追加的授權(quán)，簡稱追認事后追加的授權(quán)，簡稱追認，代理人未經(jīng)授權(quán)或超出授權(quán)范圍而以被代理人名義為某種法律行為，如果被代理人覺得可以承擔該法律行為的后果，就可以對該法律行為進行追認。追認有效的條件追認有效的條件1.代理人在為法律行為時用的是被代理人的名義。2.追認只能由已知名的被代理人做出被代

17、理人做出。3. 被代理人須在代理人為該法律行為時在代理人為該法律行為時已取得了法律上的人格。4.追認時，被代理人須已知被代理人須已知或有理由知曉有關(guān)法律行為的基本內(nèi)容行為的基本內(nèi)容。5.必須在合理的時間內(nèi)作出合理的時間內(nèi)作出。6.必須是對法律行為的全部全部而不是部分作出追認。1.2.2 、代理權(quán)的產(chǎn)生英美法1.3、無權(quán)代理n 無權(quán)代理是指欠缺代理權(quán)的人所作的代理行為。n主要有以下四種情形: (1)不具備默示授權(quán)條件的代理; (2)授權(quán)行為無效授權(quán)行為無效的代理; (3)越出授權(quán)范圍行事的代理; (4)代理權(quán)消滅后的代理。默示授權(quán)是指明示授權(quán)之外，被代理人是指明示授權(quán)之外，被代理人（本人）使代理

18、人有合理根據(jù)相信自己（本人）使代理人有合理根據(jù)相信自己有代理權(quán)的行為。有代理權(quán)的行為。n某書畫裝裱店與著名書畫家唐伯虎簽訂了一份委托年畫作品創(chuàng)作合同。雙方約定，唐伯虎交付書畫店20副年畫作品，書畫店支付唐伯虎50000元報酬。但隔日，唐伯虎外出郊游時因不慎滑倒致使右手拇指受傷，不能創(chuàng)作，于是委托他妻子秋香代為創(chuàng)作了全部書畫，以此交付，書畫店支付了全部報酬。但不久書畫店感到作品風格與唐伯虎不同，遂請專家鑒定，結(jié)果發(fā)現(xiàn)屬他人作品。 問題 1唐伯虎能否委托他的妻子代理其創(chuàng)作? 2唐伯虎妻子的行為是否屬于無權(quán)代理? 1 1唐伯虎能否委托他的妻子代理其創(chuàng)作唐伯虎能否委托他的妻子代理其創(chuàng)作? ? 民法通則

19、第63條規(guī)定：“依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應當由本人實施的民事法律行為，不得代理?！北景钢泻贤燃s定由唐伯虎創(chuàng)作全部20副對聯(lián)，同時書法創(chuàng)作具有很強的人身屬性，必須由本人親自實施，是不得代理的行為，唐伯虎無權(quán)委托他人代為履行。n2 2唐伯虎妻子的行為是否屬于無權(quán)代理唐伯虎妻子的行為是否屬于無權(quán)代理? ? 唐伯虎妻子的行為不屬于無權(quán)代理。無權(quán)代理是指沒有代理權(quán)無權(quán)代理是指沒有代理權(quán)而以而以他人的名義他人的名義進行代理活動的民事行為，它包括進行代理活動的民事行為，它包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的代理行為。無權(quán)代理經(jīng)被代理人追認可以產(chǎn)生代理效果。但不得代理的法律行為是不能由他人

20、代理的行為，即使有合法的委托也不行。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。無權(quán)代理的約束力n與第三人訂立合同或處分財產(chǎn)等，非經(jīng)本人的追認非經(jīng)本人的追認，對本人是沒有的拘束力的。n如果善意的第三人由于無權(quán)代理人的行為而遭受損失，該無權(quán)代理人應對善意的第三人負責。這里所謂“善意”是指第三人不知道該代理人是無權(quán)代理而言。（）n如果第三人明知代理人沒有代理權(quán)而與之訂立合同，則屬于咎由自取，法律上不予以保護。辭職以后單干，但是繼續(xù)使用以前公司的名義訂貨案例n甲商場業(yè)務員乙到丙公司采購空調(diào)，見丙公司生產(chǎn)的浴室防水暖風機小巧實用，尤其在北方?jīng)]有來暖氣之前，以及停止供

21、暖之后的一段時間內(nèi)對普通家庭非常實用，遂自行決定購買一批該公司生產(chǎn)的暖風機。貨運到后，甲商場即對外銷售該暖風機。后因該市提前供應暖氣，暖風機的銷量大減。甲商場這時想到乙是自作主張購買暖風機，商場有權(quán)拒絕支付貨款。丙公司因收不回貨款而訴至法院。n問：本案中甲商場應否支付貨款?為什么?n乙自行決定購買丙公司生產(chǎn)的暖風機屬于超越代理權(quán)限而為代理行為的情形，是無權(quán)代理行為，。但是甲商場接收了該貨物并實際對外銷售該暖風機，甲商場以實際行為表明其對該效力未定合同進行了追認，追認后該合同即為有效合同，甲商場應當履行合同支付貨款。1.4代理關(guān)系的終止根據(jù)法律終止n(1)本人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力本人死亡、破

22、產(chǎn)或喪失行為能力。但是，根據(jù)某些大陸法國家民商法的規(guī)定，上述情況只適用于民法上民法上的代理權(quán)，至于商法上的代理權(quán)，則應適用商法典的特別規(guī)定，不因不因本人的死亡或喪失行為能力而消滅。（我國民法）n (2)代理人的死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力代理人的死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力。根據(jù)各國的法律，當代理人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力時，無論是民事上的代理權(quán)或商事上的代理權(quán)均因之而消滅。1.4、代理關(guān)系的終止根據(jù)當事人的行為n如果雙方當事人在代理合同中訂有期限，則代理關(guān)系于合同規(guī)定的期限屆滿時終止?jié)M時終止。如果代理合同中沒有規(guī)定期限，當事人也可以通過雙方的同意終止他們的代理關(guān)系。n至于本人是否可以單方面撤回代理權(quán)

23、本人是否可以單方面撤回代理權(quán)的問題，各國原則上都允許本人可以在代理關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)撤回代理權(quán)。但是本人在終止代理關(guān)系時，須事先給代理人以合理時間合理時間的通知。 例如，法國的法律規(guī)定，本人在終止合同以前必須向該代理人預先發(fā)出通知。通知的期限，在定約后的第一年為1個月，第二年為2個月，第三年為3個月。德國、瑞士、意大利、荷蘭等國也有類似的規(guī)定。（這些規(guī)定都是強制性的規(guī)定，但它們只適用于不定期限的代理合同，如果雙方當事人在代理合同中訂有終止期限，則應按合同規(guī)定辦理。）(二)代理關(guān)系終止的效果n（1）代理關(guān)系終止當事人之間的效果當事人之間的效果 代理關(guān)系終止之后，代理人就沒有代理權(quán)，如該代理人仍繼續(xù)從

24、事代理活動，既屬于無權(quán)代理。n代理人商譽賠償請求代理人商譽賠償請求 (1)在代理關(guān)系終止后，本人在與代理人曾經(jīng)介紹給他的客戶的交易中，獲得重大的利益; (2)代理人由于代理合同的終止將失去傭金，這種傭金如果不是由于終止代理合同（解雇），則根據(jù)代理人介紹的客戶所簽訂的合據(jù)代理人介紹的客戶所簽訂的合同或?qū)砗炗喌暮贤驅(qū)砗炗喌暮贤?，該代理人本來是應當?shù)玫降? (3)依照各種有關(guān)的情況，對代理人付給補償乃是公平合理的。 代理人對于上述商譽賠償請求商譽賠償請求，必須在代理合同終止后3個月內(nèi)個月內(nèi)提出。（2）代理關(guān)系終止對于第三人的效果n是否有效主要取決于第三人是否知情。是否有效主要取決于第三人是否

25、知情。n根據(jù)各國法律，當終止代理關(guān)系時，必須通知第三人才能對第三人發(fā)生效力。n如果本人在終止代理合同時，沒有通知第三人沒有通知第三人，第三人由于不知道這種情況而與代理人訂立了合同，則該合同對本人仍有拘束力，本人對此仍須負責。但本人有權(quán)可要求代理人賠償其損失。第二節(jié)本人與代理人之間的關(guān)系n2.1、代理人的義務n2.2、本人的義務2.1代理人的義務勤勉謹慎勤勉謹慎地履行代理職責地履行代理職責服從被代理人的指示（權(quán)限范圍）服從被代理人的指示（權(quán)限范圍）忠實的義務忠實的義務：代理人不得濫用代理權(quán)。常見的濫用代理權(quán)的情況有： 一是代理他人與自己進行民事活動（購物，買自己的貨） 二是代理雙方當事人進行同一

26、民事行為：（競業(yè)） 三是代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益。不密謀私利。不泄露被代理人的商業(yè)秘密。報告的義務報告的義務保密的義務保密的義務親自代理義務（一般不能讓人替代）親自代理義務（一般不能讓人替代）n案例 李、劉同住一間宿舍。李買臺彩電共二人觀看。不久李去深圳實習，并扎下根基，不準備返回。讓劉幫其將彩電賣掉。同校的王知道后說愿意以450元買下彩電，令給劉200元好處費，劉說李肯定不同意。王給李出主意說彩電有嚴重故障，須降價處理。李信以為真，同意以450元賣掉。后來李得知情況后，要求劉、王返還彩電。王堅持說是李同意的是合法買賣。忠實的義務：代理人不得濫用代理權(quán)。常見的濫用代理權(quán)的情況

27、有：情況三：代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益。不密謀私利。2.2本人的義務（1）支付傭金支付傭金(條件條件)代理人可檢查和核對其賬冊代理人可檢查和核對其賬冊(代理和傳話代理和傳話)補償代理人因履行代理義務而產(chǎn)生的費用補償代理人因履行代理義務而產(chǎn)生的費用提供便利提供便利提供安全的工作條件提供安全的工作條件第三節(jié) 本人及代理人同第三人的關(guān)系3.1大陸法3.2英美法系3.1大陸法n代理人以本人的名義同第三人訂立合同，稱為直接代理。(商業(yè)代理人) 指明其本人的姓名，也可僅聲明他是受他人的委托進行交易，但無論如何代理人必須表示作為代理人身份訂約的意思，或依訂約時的環(huán)境情況可以表明這一點，由本人

28、直接對第三人負責。標準標準：看代理人是以代表本人的身份同第三人訂立合同，還是以他自己個人的身份同第三人訂立合同。n代理人以自己的名義同第三人訂立合同，稱為間接代理。（經(jīng)紀人）代理人必須對合同負責，本人原則上同第三人沒有直接的法律上的聯(lián)系。本人需要經(jīng)過兩道合同手續(xù)才能對第三人主張權(quán)利，第一個是間接代理人與第三人訂立的合同，第二個是代理人把有關(guān)權(quán)利轉(zhuǎn)讓于本人的合同。3.2英美法系1、公開本人姓名的代理，又稱為顯名代理，此合同就是本人與第三人之間的合同，本人應對合同負責，代理人不承擔個人責任。2、不公開本人姓名的代理，但公開代理關(guān)系存在，又稱為隱名代隱名代理理，合同仍認為是本人與第三人之間的合同。3

29、、當代理人訂立合同時，不披露本人的存在，直接以自己名義與直接以自己名義與第三人訂立合同第三人訂立合同，合同的當事人應為代理人和第三人。(1)未被披露的本人有權(quán)介入合同本人有權(quán)介入合同并直接對第三人行使請求權(quán)或在必要時對第三人起訴，如果他行使了介入權(quán)，他就使自己對第三人承擔個人的義務。(2)第三人在發(fā)現(xiàn)了本人之后，就享有選擇權(quán)，他可以要求本人或代理人承擔合同義務，也可以向本人或代理人起訴。但第三人一旦選定了要求本人或代理人。大陸法系VS英美法系n相同相同：代理人在訂約時指明本人姓名的顯名代理顯名代理或表示自己的代理身份但不指明本人姓名的隱名代理隱名代理，同大陸法上的直接代理直接代理相同。n不同不

30、同：n大陸法間接代理關(guān)系中的委托人不能直接憑代理人與第三人訂立的合同而對第三人主張權(quán)利，而必須由代理人同他在訂立合同中把前一個合同的權(quán)利移轉(zhuǎn)給本人，他才能對第三人主張權(quán)利; n英美法，未被披露的本人有介人權(quán)，可以直接對第三人主張權(quán)利。而第三人一經(jīng)發(fā)現(xiàn)了未被披露的本人，只需要有代理人同第三人間的一個合同就可以使未被披露的本人或代理人直接同第三人發(fā)生法律關(guān)系（可選擇性），不需要再有另一個合同。小結(jié)小結(jié)n大大陸法直接代理陸法直接代理 本人直接負責本人直接負責n大陸法間接代理大陸法間接代理 本人不直接負責，代理人本人不直接負責，代理人負責負責n英美法顯名代理本人直接負責英美法顯名代理本人直接負責n英美

31、法隱名代理本人直接負責；英美法隱名代理本人直接負責；n英美法末披露的代理代理人負責，本人英美法末披露的代理代理人負責，本人有介有介入權(quán)入權(quán)，第三人有，第三人有選擇權(quán)選擇權(quán)n問題：問題：n二者有何區(qū)別？二者有何區(qū)別？4 承擔特別責任的代理人概念：概念：在一定的條件下須對本人或?qū)Φ谌顺袚鷤€人責任在一定的條件下須對本人或?qū)Φ谌顺袚鷤€人責任的的代理人叫做承擔特別責任的代理人代理人叫做承擔特別責任的代理人。n4.1對本人承擔特別責任的代理人n4.2對第三人承擔特別責任的代理人 1、保付代理人 2、保兌銀行 3、保險經(jīng)紀人 4、運輸代理人4.1對本人承擔特別責任的代理人n信用擔保代理人：在他所介紹的買

32、方介紹的買方(即第三人即第三人)不付貨款不付貨款時，由他賠償賠償委托人(即本人)因此而遭受的損失。從法律上來看，在本人與代理人之間除了普通的代理合同以外，還存在代理人根據(jù)擔保合同對本人承擔個人責任的擔保合同。 由于委托人對國外市場情況了解不多委托人對國外市場情況了解不多，無法判斷代理人所在地區(qū)的買方的資信是否可靠買方的資信是否可靠，一旦買方破產(chǎn)或賴賬，委托人就會遭到重大損失，委托人就可以避免經(jīng)營風險。 由于代理人承擔了信用擔保責任代理人承擔了信用擔保責任，他就不會因為貪圖多得傭金而在替委托人兜攬訂單時光圖數(shù)量而忽視買方的資信能力買方的資信能力。（質(zhì)量）現(xiàn)在許多國家已經(jīng)設立了由政府經(jīng)營的出口信貸

33、保險機構(gòu)政府經(jīng)營的出口信貸保險機構(gòu)，專門辦理承擔國外買主無清償能力的保險業(yè)務。因此信用擔保代理人的作用已由這種機構(gòu)逐步取代步取代。國內(nèi)本人代理人外國買方X+貨物發(fā)貨+擔保不付款4.2對第三人承擔特別責任的代理人保付代理人n代表國外的買方(本人) 上保付代理人自己的保證，向本國的賣方(第三人)訂貨，并在國外買方的訂單上加，由他擔保國外的買方將履行合同，如果國外的買方不履行合同或拒付貨款，保付代理人負責向本國的賣方支付貨款。n保付商行通常發(fā)生兩方面的法律關(guān)系:和國外委托他購貨的買方的關(guān)系，這是委托人(即本人)和代理人的通常關(guān)系; 和本國市場上的賣方的關(guān)系，保付商行自己作為買方(本人)訂購貨物，與賣

34、方簽訂買賣合同（或保付商行以代理人的身份為國外買方訂貨，但同時加上代理人自己的保證），從而根據(jù)合同對貨款及接受貨物負責。國內(nèi)代理人外國貨物訂貨不付款發(fā)貨+擔保4.2對第三人承擔特別責任的代理人保兌銀行n在國際貿(mào)易中，賣方為了保證收款安全，往往要求買方通過銀行對他開出保兌的、不可撤銷的信用證，普遍使用商業(yè)跟單信用證的方式支付貨款。辦法:由國外的買方通過進口地的銀行向出口地的保兌銀行或代理銀行開出一份不可撤銷的信用證，委托該出口地的代理行對其不可撤銷的信用證加以保兌保兌，即在其上加上“保兌”字樣，并將該信用證通知賣方(即第三人，在銀行業(yè)務上稱為受益人)。賣方只要提交信用證所規(guī)定的單據(jù)，就以向設在出

35、口地的保兌銀行要求支付貨款。國內(nèi)銀行外國貨物訂貨不付款發(fā)貨進口地出口地n根據(jù)有些國家運輸行業(yè)的慣例，如果運輸代理人受客戶(本人)的委托，向輪船公司需訂艙位，他們自己須向輪船公司(第三人)負責支付運輸費。n運輸代理人精通海、陸、空運輸?shù)膹碗s知識，特別是了解經(jīng)常變化的國內(nèi)外海關(guān)手續(xù)，運費和運費回扣，海港和機場的習慣、慣例和業(yè)務做法，海空貨物集裝箱運輸?shù)慕M織以及出口貨物的包裝和裝卸等。4.2對第三人承擔特別責任的代理人運輸代理人（代銷）4.2對第三人承擔特別責任的代理人保險經(jīng)紀人n在國際貿(mào)易中，進口人或出口人在投保貨物運輸貨物運輸保險保險時，一般不能直接同保險人(如保險公司)訂立保險合同，而必須委托

36、保險經(jīng)紀人保險經(jīng)紀人代為辦理（慣例），經(jīng)紀人替被保險人(即本人)簽訂時，經(jīng)紀人須對保險人(第三人)就保險費直接負責。n保險經(jīng)紀人是基于投保人的利益，為投保人與保險人訂立保險合同提供中介服務，并依法收取傭金的機構(gòu)。 n在保險行業(yè)中，經(jīng)紀人的傭金是由保險人(第三人)支付的，而在其他行業(yè)中，代理人或經(jīng)紀人的傭金或報酬通常都是由他們的委托人(即本人)付給的。熟悉航運，雙方信任第五節(jié) 我國的代理法與外貿(mào)代理制n民法通則第四章第二節(jié)對代理制度作了規(guī)定，其特點是代理人必須以被代理人的名義行事，從而才能使代理行為所產(chǎn)生的效力直接歸屬于被代理人，從法理上講，這種代理制度是屬于直接代理 。這是我國現(xiàn)行法律中關(guān)于代理制度的唯一規(guī)定。n至于間接代理制度，即由代理人以自己的名義，為被代理人的計算同第三人簽訂合同時，應當如何處理，我國現(xiàn)行法律尚無明文規(guī)定。n民法通則民法通則)對代理權(quán)的產(chǎn)生、無權(quán)代理、代理人與第三人的責對代理權(quán)的產(chǎn)生、無權(quán)代理、代理人與第三人的責任以及代理的終止，等等都作了規(guī)定任以及代理的終止，等等都作了規(guī)定。n沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的行為，只有被代理人追認，被代理人才承擔民事責任;未經(jīng)追認的，由行為人承擔民事責任。n本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。n代理人不履行職責，給被代理人造成損害的，應