建設工程索賠期限-不是你想的那樣

1、建設工程索賠期限一一不是你想的那樣建設工程施工合同（示范文本）規(guī)定：承包人按竣工結算審核約定接收竣工付款證書后，應被視為已無權再提出在工程接收證書頒發(fā)前所發(fā)生的任何索賠.承包人按最終結清提交的最終結清申請單中，只限于提出工程接收證書頒發(fā)后發(fā)生的索賠。提出索賠的期限自接受最終結清證書時終止。又規(guī)定：根據(jù)合同約定，承包人認為有權得到追加付款和（或）延長工期的，應按以下程序向發(fā)包人提出索賠：（1）承包人應在知道或應當知道索賠事件發(fā)生后28天內，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由；承包人未在前述28天內發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求追加付款和（或）延長工期的權利；（2）承包人應在發(fā)出

2、索賠意向通知書后28天內，向監(jiān)理人正式遞交索賠報告；索賠報告應詳細說明索賠理由以及要求追加的付款金額和（或）延長的工期，并附必要的記錄和證明材料；（3）索賠事件具有持續(xù)影響的，承包人應按合理時間間隔繼續(xù)遞交延續(xù)索賠通知，說明持續(xù)影響的實際情況和記錄，列出累計的追加付款金額和（或）工期延長天數(shù)；（4）在索賠事件影響結束后28天內，承包人應向監(jiān)理人遞交最終索賠報告，說明最終要求索賠的追加付款金額和（或）延長的工期，并附必要的記錄和證明材料。那么，超過以上期限的索賠是不是必然無效呢？答案肯定是不是必然的。索賠期限分為約定索賠期限和法定索賠期限兩種.約定索賠期限是指買賣雙方在合同中明確規(guī)定的索賠期限；

3、法定索賠期限是指根據(jù)有關法律或國際公約受損害方有權向違約方要求損害賠償?shù)钠谙?。很明顯，合同規(guī)定的索賠屬于約定索賠，約定的索賠時限自然也是約定索賠時限，超過約定索賠時限，索賠人并不必然喪失索賠權利.具體請看下文：一、超過索賠時限，承包人并不必然喪失索賠權利工程索賠是指在合同履行過程中，對于并非自己一方的過錯，而是應由對方承擔責任的情況造成的損失，向對方提出工期順延和經(jīng)濟補償?shù)囊?。工程索賠的時限是指各類標準施工合同通用條款中規(guī)定的，或者是承發(fā)包雙方在施工合同中約定的提出索賠的時間限制。建設工程施工合同（示范文本）第19.3條，規(guī)定的索賠時限是28天。標準施工招標文件2007年版第23。1條，規(guī)定

4、的索賠時限也是28天，同時，還進一步規(guī)定，承包人未在28天內提出索賠請求的，即喪失要求追加付款和延長工期的權利.類似超過索賠時限即喪失索賠權利的約定，也常見于承發(fā)包雙方簽訂的施工合同之中。承包人未在施工合同中約定的索賠時限內提出索賠請求的，是否必然喪失索賠權利，是一個在審判實務中在存在重大分歧的問題。第一種觀點認為，在合同中設定索賠時限并且約定超過索賠時限即喪失索賠權利，是雙方當事人的真實意思表示，對于承發(fā)包雙方應當具有拘束力.有的法院和仲裁機構也以此為依據(jù)，對于超過合同約定的索賠時限提出索賠請求的不予支持。第二種觀點認為，工程索賠是一項請求權，應當適用民法通則訴訟時效的規(guī)定。訴訟時效是指權利

5、人在法定期間內不行使權利，即喪失請求人民法院依法保護其民事權利的法律制度。民法通則第135條規(guī)定：“向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外”.因此，工程索賠應當適用兩年的訴訟時效。同時，依據(jù)最高人民法院關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定第二條規(guī)定，“當事人違反法律規(guī)定，約定延長或者縮短訴訟時效期間、預先放棄訴訟時效利益的，人民法院不予認可”。此種觀點認為，合同中約定超過索賠時限提出索賠請求即喪失索賠權利的，是承發(fā)包雙方通過約定的形式，改變了訴訟時效的法律規(guī)定。因此，這樣的約定因違反法律規(guī)定無效，對當事人沒有拘束力.止匕外，第二種觀點認為，理論是用于指導實

6、踐的，工程索賠的理論應當能夠公平合理的解決工程實務中產(chǎn)生的索賠糾紛。鑒于目前國內建筑市場的實際情況，很多施工企業(yè)的合同管理和施工管理水平相對較低.如果一律按照合同通用條款及合同規(guī)定的索賠時限，處理索賠糾紛，就會使得很多施工企業(yè)超過索賠時限提出索賠的請求不能得到支持，其處理結果就會顯示公平。所以大家會比較認同第二種觀點，同時，這種觀點也是當今審判實務的主流觀點。二、工程索賠的訴訟時效應當于工程結算完畢之日起計算工程索賠的訴訟時效應當從何時起算，也是在審判實務中存在爭議的問題.第一種觀點認為，工程索賠的訴訟時效應當從索賠事件結束時起計算。按照民事訴訟法的規(guī)定，訴訟時效從知道或者應當知道權利被侵害時

7、起計算.索賠事件已經(jīng)結束，承包人已經(jīng)能夠計算出應當順延的工期和補償?shù)馁M用，因此，工程索賠的訴訟時效就應當從索賠事件結束時起計算。工程索賠最遲應當于索賠事件結束之后的兩年內提出。第二種觀點認為，工程索賠的訴訟時效應當于工程結算完畢之日起計算。理由是建設工程的結算具有整體性.建設工程的特征之一就是周期長，很多施工合同的履行期限遠遠超過了兩年。在施工過程中出現(xiàn)的索賠糾紛，承發(fā)包雙方能夠通過協(xié)商達成一致的，形成了簽證，不能達成一致的，也應當繼續(xù)施工，留待工程結算時一并處理。不能強求承包人就每一個未能協(xié)商一致的索賠請求，都在合同履行期內通過訴訟解決.工程結算時，承發(fā)包雙方就已經(jīng)達成一致的部分，可以先行結算，不能達成一致的索賠糾紛，仍然可以在結算以后通過協(xié)商或者訴訟的方式繼續(xù)解決，并且法律沒有規(guī)定工程結算以后不能再提出索賠請求。所以大多比較認同第二種觀點，同時，這種觀點也是當今審判實務的主流觀點。綜上可知：1、超過索賠時限，承包人并不必然喪失索賠權利。超過索賠時限仍然可以提出索賠請求，仍然可以得到人民法院的支持。但是，我們還是建議承包人應當按照索賠時限提出索賠請求，這樣容易得到發(fā)包人的認可，容易形成簽證。2、索賠的訴訟時效應當從工程結算完畢之日起計算.因此，工程索賠最遲應當于工程結算以后的兩年內提出，前提是，結算文件中，不能含有“雙方無其他爭議”的排斥性約定。但是，鑒于有的法官還是