建設(shè)工程索賠期限-不是你想的那樣

1、建設(shè)工程索賠期限一一不是你想的那樣建設(shè)工程施工合同（示范文本）規(guī)定：承包人按竣工結(jié)算審核約定接收竣工付款證書后，應被視為已無權(quán)再提出在工程接收證書頒發(fā)前所發(fā)生的任何索賠.承包人按最終結(jié)清提交的最終結(jié)清申請單中，只限于提出工程接收證書頒發(fā)后發(fā)生的索賠。提出索賠的期限自接受最終結(jié)清證書時終止。又規(guī)定：根據(jù)合同約定，承包人認為有權(quán)得到追加付款和（或）延長工期的，應按以下程序向發(fā)包人提出索賠：（1）承包人應在知道或應當知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由；承包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求追加付款和（或）延長工期的權(quán)利；（2）承包人應在發(fā)出

2、索賠意向通知書后28天內(nèi)，向監(jiān)理人正式遞交索賠報告；索賠報告應詳細說明索賠理由以及要求追加的付款金額和（或）延長的工期，并附必要的記錄和證明材料；（3）索賠事件具有持續(xù)影響的，承包人應按合理時間間隔繼續(xù)遞交延續(xù)索賠通知，說明持續(xù)影響的實際情況和記錄，列出累計的追加付款金額和（或）工期延長天數(shù)；（4）在索賠事件影響結(jié)束后28天內(nèi)，承包人應向監(jiān)理人遞交最終索賠報告，說明最終要求索賠的追加付款金額和（或）延長的工期，并附必要的記錄和證明材料。那么，超過以上期限的索賠是不是必然無效呢？答案肯定是不是必然的。索賠期限分為約定索賠期限和法定索賠期限兩種.約定索賠期限是指買賣雙方在合同中明確規(guī)定的索賠期限；

3、法定索賠期限是指根據(jù)有關(guān)法律或國際公約受損害方有權(quán)向違約方要求損害賠償?shù)钠谙?。很明顯，合同規(guī)定的索賠屬于約定索賠，約定的索賠時限自然也是約定索賠時限，超過約定索賠時限，索賠人并不必然喪失索賠權(quán)利.具體請看下文：一、超過索賠時限，承包人并不必然喪失索賠權(quán)利工程索賠是指在合同履行過程中，對于并非自己一方的過錯，而是應由對方承擔責任的情況造成的損失，向?qū)Ψ教岢龉て陧樠雍徒?jīng)濟補償?shù)囊?。工程索賠的時限是指各類標準施工合同通用條款中規(guī)定的，或者是承發(fā)包雙方在施工合同中約定的提出索賠的時間限制。建設(shè)工程施工合同（示范文本）第19.3條，規(guī)定的索賠時限是28天。標準施工招標文件2007年版第23。1條，規(guī)定

4、的索賠時限也是28天，同時，還進一步規(guī)定，承包人未在28天內(nèi)提出索賠請求的，即喪失要求追加付款和延長工期的權(quán)利.類似超過索賠時限即喪失索賠權(quán)利的約定，也常見于承發(fā)包雙方簽訂的施工合同之中。承包人未在施工合同中約定的索賠時限內(nèi)提出索賠請求的，是否必然喪失索賠權(quán)利，是一個在審判實務(wù)中在存在重大分歧的問題。第一種觀點認為，在合同中設(shè)定索賠時限并且約定超過索賠時限即喪失索賠權(quán)利，是雙方當事人的真實意思表示，對于承發(fā)包雙方應當具有拘束力.有的法院和仲裁機構(gòu)也以此為依據(jù)，對于超過合同約定的索賠時限提出索賠請求的不予支持。第二種觀點認為，工程索賠是一項請求權(quán)，應當適用民法通則訴訟時效的規(guī)定。訴訟時效是指權(quán)利

5、人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利，即喪失請求人民法院依法保護其民事權(quán)利的法律制度。民法通則第135條規(guī)定：“向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外”.因此，工程索賠應當適用兩年的訴訟時效。同時，依據(jù)最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定第二條規(guī)定，“當事人違反法律規(guī)定，約定延長或者縮短訴訟時效期間、預先放棄訴訟時效利益的，人民法院不予認可”。此種觀點認為，合同中約定超過索賠時限提出索賠請求即喪失索賠權(quán)利的，是承發(fā)包雙方通過約定的形式，改變了訴訟時效的法律規(guī)定。因此，這樣的約定因違反法律規(guī)定無效，對當事人沒有拘束力.止匕外，第二種觀點認為，理論是用于指導實

6、踐的，工程索賠的理論應當能夠公平合理的解決工程實務(wù)中產(chǎn)生的索賠糾紛。鑒于目前國內(nèi)建筑市場的實際情況，很多施工企業(yè)的合同管理和施工管理水平相對較低.如果一律按照合同通用條款及合同規(guī)定的索賠時限，處理索賠糾紛，就會使得很多施工企業(yè)超過索賠時限提出索賠的請求不能得到支持，其處理結(jié)果就會顯示公平。所以大家會比較認同第二種觀點，同時，這種觀點也是當今審判實務(wù)的主流觀點。二、工程索賠的訴訟時效應當于工程結(jié)算完畢之日起計算工程索賠的訴訟時效應當從何時起算，也是在審判實務(wù)中存在爭議的問題.第一種觀點認為，工程索賠的訴訟時效應當從索賠事件結(jié)束時起計算。按照民事訴訟法的規(guī)定，訴訟時效從知道或者應當知道權(quán)利被侵害時

7、起計算.索賠事件已經(jīng)結(jié)束，承包人已經(jīng)能夠計算出應當順延的工期和補償?shù)馁M用，因此，工程索賠的訴訟時效就應當從索賠事件結(jié)束時起計算。工程索賠最遲應當于索賠事件結(jié)束之后的兩年內(nèi)提出。第二種觀點認為，工程索賠的訴訟時效應當于工程結(jié)算完畢之日起計算。理由是建設(shè)工程的結(jié)算具有整體性.建設(shè)工程的特征之一就是周期長，很多施工合同的履行期限遠遠超過了兩年。在施工過程中出現(xiàn)的索賠糾紛，承發(fā)包雙方能夠通過協(xié)商達成一致的，形成了簽證，不能達成一致的，也應當繼續(xù)施工，留待工程結(jié)算時一并處理。不能強求承包人就每一個未能協(xié)商一致的索賠請求，都在合同履行期內(nèi)通過訴訟解決.工程結(jié)算時，承發(fā)包雙方就已經(jīng)達成一致的部分，可以先行結(jié)算，不能達成一致的索賠糾紛，仍然可以在結(jié)算以后通過協(xié)商或者訴訟的方式繼續(xù)解決，并且法律沒有規(guī)定工程結(jié)算以后不能再提出索賠請求。所以大多比較認同第二種觀點，同時，這種觀點也是當今審判實務(wù)的主流觀點。綜上可知：1、超過索賠時限，承包人并不必然喪失索賠權(quán)利。超過索賠時限仍然可以提出索賠請求，仍然可以得到人民法院的支持。但是，我們還是建議承包人應當按照索賠時限提出索賠請求，這樣容易得到發(fā)包人的認可，容易形成簽證。2、索賠的訴訟時效應當從工程結(jié)算完畢之日起計算.因此，工程索賠最遲應當于工程結(jié)算以后的兩年內(nèi)提出，前提是，結(jié)算文件中，不能含有“雙方無其他爭議”的排斥性約定。但是，鑒于有的法官還是