債(合同)的履行及抗辯權(quán)

1、5.1債的履行1、債的履行的概念、債的履行的概念：債務(wù)人按照合同約定或法律規(guī)定，全面適當(dāng)?shù)赝瓿勺约核?fù)義務(wù)的行為。 給付：履行的對象、標(biāo)的 履行：進行給付的行為 清償：履行的效果，債的消滅原因2、債的履行的原則、債的履行的原則 1）實際履行原則：按照債的標(biāo)的履行，不能任意用其他標(biāo)的來代替。 適用條件：對債權(quán)人要有必要性，對債務(wù)人要有可能性 2）適當(dāng)履行原則：當(dāng)事人按照債規(guī)定的標(biāo)的及其質(zhì)量、數(shù)量、期限、地點和履行方式全面完成債的履行。 3）協(xié)作履行原則：當(dāng)事人一方履行自己的債務(wù)時，另一方應(yīng)該給予協(xié)作。 具體體現(xiàn)：債權(quán)人應(yīng)該適當(dāng)受領(lǐng)債務(wù)人履行債務(wù)，債權(quán)人應(yīng)該采取措施減少債務(wù)人不履行債務(wù)造成的損失。

2、 5.1債的履行 4）經(jīng)濟合理原則：債的履行應(yīng)該考慮經(jīng)濟上的合理性，通過最小的經(jīng)濟支出獲得最大的經(jīng)濟效益。 a. 債的履行方式、期限和內(nèi)容； b. 債的變更； c. 債的履行費用超過履行利益的不得要求實際履行 5）情勢變更原則情勢變更原則：合同依法成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生了不可預(yù)見的事實，致使合同的基礎(chǔ)喪失或動搖，繼續(xù)維持合同的效力有失公平時，允許依法變更或解除合同的原則。 適用條件： a. 合同成立后履行完成前合同的基礎(chǔ)環(huán)境發(fā)生重大變動，導(dǎo)致合同目的落空； b. 該變動的原因系不可歸責(zé)于當(dāng)事人的非不可抗力及其他意外事件以及非商業(yè)風(fēng)險； c. 當(dāng)事人對此無法預(yù)見； d. 繼續(xù)維

3、持合同效力有失公平情勢變更原則的適用范圍 （1）物價飛漲（）物價飛漲（2）合同基礎(chǔ)喪失（）合同基礎(chǔ)喪失（3）匯）匯率大幅度變化（率大幅度變化（4）國家經(jīng)濟貿(mào)易政策變化）國家經(jīng)濟貿(mào)易政策變化等等 第二十六條合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除。5.2債的不履行債的不履行包括履行不能和拒絕履行債的不履行包括履行不能和拒絕履行1、履行不能 原始不能與嗣后不能（ 前者

4、導(dǎo)致行為無效，故履行不能僅指后者）；客觀不能與主觀不能（其原因是否可歸責(zé)于債務(wù)人）；全部不能與部分不能；永久不能與一時不能。 履行不能的后果：1）債務(wù)人得免除履行義務(wù)；2）相對人免除對待給付義務(wù)；3）合同可以解除；4）可歸責(zé)于債務(wù)人的履行不能，債務(wù)人負(fù)有賠償債權(quán)人損失的責(zé)任；5）不可歸責(zé)與債務(wù)人的履行不能，債務(wù)人對第三人有損害賠償請求權(quán)時，債權(quán)人得請求其讓與。2、拒絕履行 構(gòu)成要件：1）負(fù)有債務(wù)且能履行；2）表示不履行；3）不履行沒有法律依據(jù)。 法律后果：1）債權(quán)人請求強制履行；2）債權(quán)人請求解除合同；3）債權(quán)人請求賠償損失5.3債的不適當(dāng)履行債的履行不符合合同的約定或法律的規(guī)定債的履行不符合

5、合同的約定或法律的規(guī)定1、履行遲延：債的履行期滿后債務(wù)人能履行而未履行債務(wù)。 構(gòu)成要件： 1）有效債務(wù)存在；2）履行期屆滿；3）能夠履行；4）可歸責(zé)于債務(wù)人的不履行；5）不履行無法律上的正當(dāng)理由 法律后果： 1）債權(quán)人可要求繼續(xù)履行；2）債權(quán)人得請求賠償損失；3）債權(quán)人得解除合同；4）債務(wù)人承擔(dān)標(biāo)的物意外滅失的風(fēng)險2、加害履行(注意區(qū)分瑕疵給付瑕疵給付)：指債務(wù)人的履行有瑕疵并導(dǎo)致債權(quán)人遭受履行利益之外的損害。 構(gòu)成要件： 1）履行有瑕疵；2）瑕疵履行造成債權(quán)人履行利益之外的損害；3）債務(wù)人有過錯 法律后果：債務(wù)不履行責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的競合5.3債的不適當(dāng)履行3、受領(lǐng)遲延：在債權(quán)人有義務(wù)及時受領(lǐng)

6、債務(wù)人的履行而不受領(lǐng)時，受領(lǐng)遲延也構(gòu)成債務(wù)不履行。 法律后果法律后果：債權(quán)人承擔(dān)標(biāo)的意外滅失的風(fēng)險，造成債務(wù)人損失的應(yīng)付賠償責(zé)任，及時受領(lǐng)為約定義務(wù)的負(fù)有違約責(zé)任。4、其他不適當(dāng)履行 債務(wù)人未按照法定或約定的時間（提前）、地點、內(nèi)容（數(shù)量、質(zhì)量）、方式等履行的。提前履行例：合同規(guī)定甲公司應(yīng)當(dāng)在8月30日向乙公司交付一批貨物。8月中旬，甲公司把貨物運送到乙公司。此時乙公司有權(quán)如何處理?( )A.拒絕接收貨物B.不接收貨物并要求對方承擔(dān)違約責(zé)任C.接收貨物并要求對方承擔(dān)違約責(zé)任D.接收貨物并要求對方支付增加的費用 提前履行應(yīng)遵循以下三個規(guī)則: 1.原則上債權(quán)人可以拒絕受領(lǐng)債務(wù)人的提前履行; 2.基

7、于誠信原則，若提前履行不損害債權(quán)人利益，債權(quán)人不得拒絕受領(lǐng); 3.因提前履行給債權(quán)人增加費用的，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。5.4債的適當(dāng)履行1、履行主體 1）履行債務(wù)的人：債務(wù)人（包括連帶債務(wù)人）、代理人或約定的第三人 2）接受履行的人：債權(quán)人、代理人、第三人（債權(quán)被強制執(zhí)行、債權(quán)人破產(chǎn)等情況下由債權(quán)人的債權(quán)人接受履行） 2、履行標(biāo)的 按照債的本旨實際履行：交付財物、提供勞務(wù)、完成工作、轉(zhuǎn)移權(quán)利 代物清償：在債權(quán)人同意時，可以他種給付代替原給付3、履行地點 1）約定優(yōu)先，無約定從法定、無法定從習(xí)慣 2）給付貨幣的在接受貨幣一方所在地履行，交付不動產(chǎn)的在不動產(chǎn)所在地履行，其他標(biāo)的在履行義務(wù)一方所在地履行5.

8、4債的適當(dāng)履行4、履行期限 1）約定優(yōu)先，無約定從法定，無法定從習(xí)慣 2）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。 3）履行期限的遵守和變更應(yīng)符合誠實信用原則的要求5、履行方式 有約定的按照約定，無約定的按照債的本旨，以有利于實現(xiàn)合同的目的方式履行。涉及第三人合同的履行原則 依合同法第64、65條規(guī)定，即無論債務(wù)人向第三人履行還是第三人向債權(quán)人履行不符合約定的，均由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 例：甲、乙雙方約定，由丙每月代乙向甲償還債務(wù)500元，期限2年。丙履行5個月后，以自己并不對甲負(fù)有債務(wù)為由拒絕繼續(xù)履行。甲遂向法院起訴，要求乙、丙承擔(dān)

9、違約責(zé)任。法院應(yīng)如何處理？A判決乙承擔(dān)違約責(zé)任B判決丙承擔(dān)違約責(zé)任C判決乙、丙連帶承擔(dān)違約責(zé)任D判決乙、丙分擔(dān)違約責(zé)任 第六講 （雙務(wù)合同）履行抗辯權(quán) F66F69 “雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)” 是這次合同法中全新的內(nèi)容，稱為雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)。這在原來的合同法中沒有規(guī)定，或者是個別的有規(guī)定但規(guī)定得不完善。 在具體講解“雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)”之前，首先，比較下民事訴訟中“抗辯”與“反訴”這兩個概念的差異。 當(dāng)事人到法院去起訴，這是一個本訴；如果被告同時也提出一項訴訟請求，這一訴訟請求就可以作為反訴出現(xiàn)。 比如，原告訴被告侵犯其著作權(quán)，被告反過來訴原告侵犯其名譽權(quán)，這就

10、是訴與反訴的關(guān)系。法院在受理反訴后既可以合并處理，也可以分開來另案處理。 抗辯與反訴不同，是指一方當(dāng)事人在訴訟一方當(dāng)事人在訴訟中反駁對方當(dāng)事人訴訟請求的理由和主張中反駁對方當(dāng)事人訴訟請求的理由和主張。 所謂抗辯權(quán),是指對抗請求權(quán)或否認(rèn)對方的權(quán)利主張的權(quán)利,又稱異議權(quán)?？罐q權(quán)的重要功能在于通過行使這種權(quán)利而使對方的請求權(quán)消滅或使其效力延期發(fā)生。 雙務(wù)合同中的抗辯權(quán)，包括同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。 抗辯通常分為三種類型，分別是： 第一，債務(wù)不存在的抗辯第一，債務(wù)不存在的抗辯。典型的比如原告請求被告履行債務(wù)，被告舉證說明合同不成立、無效、已被解除或已按求履行完畢。 第二，免責(zé)的抗辯第

11、二，免責(zé)的抗辯。就是并不否認(rèn)債務(wù)的存在，而是在承認(rèn)債務(wù)存在的前提下舉出一些其他的事由說明不履行債務(wù)有其正當(dāng)?shù)睦碛梢悦獬鄳?yīng)的責(zé)任。如由于不可抗力而造成債務(wù)不履行或訴訟時效已過等等。法定的其他一些免責(zé)事由還有正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險、受害人同意等，所謂受害人同意，比如出賣人已在商品上標(biāo)明是處理商品，購買人購買后由于商品質(zhì)量問題受損的情況。 第三，行使法定抗辯權(quán)第三，行使法定抗辯權(quán)。這是法律專門規(guī)定在當(dāng)事人受到另一方請求時作為回?fù)魧Ψ秸埱蟮囊环N權(quán)利。 典型的表現(xiàn)有擔(dān)保法中規(guī)定的保證合同中的一般保證人的先訴抗辯權(quán)，或稱為檢索抗辯權(quán)：如債權(quán)人沒有請求債務(wù)人履行債務(wù)，一般保證人就可以請求債權(quán)人先要求債務(wù)人履行

12、。除了先訴抗辯權(quán)之外，雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)也是可以由當(dāng)事人在訴訟過程中作為抗辯理由提出的典型的法律根據(jù)。6.1合同履行中的抗辯權(quán)一、合同的履行中的抗辯權(quán) 合同有效成立后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定全面履行自己的義務(wù)，但是如果具有法律規(guī)定的事由則可以暫時暫時拒絕履行。 抗辯權(quán)的性質(zhì) 是合同效力的體現(xiàn) 抗辯權(quán)的作用 保障債權(quán)的實現(xiàn) 抗辯權(quán)的基礎(chǔ) 雙務(wù)合同當(dāng)事人義務(wù)之間的牽連性。牽連性是指給付與對待給付具有不可分離的關(guān)系，分為發(fā)生上的牽連性、存續(xù)上的牽連性和功能上的牽連性 履行抗辯權(quán)是債務(wù)人對債權(quán)人要求履行的權(quán)利。 履行抗辯權(quán)的行為表現(xiàn)， 是拒絕履行合同義務(wù)， 即保留自己的給付。 這種保留，是一時的

13、，不是永久的。履行抗辯權(quán)與留置權(quán)不同履行抗辯權(quán)與留置權(quán)不同： 留置是他物權(quán)，是留置他人的財產(chǎn)；履行抗辯權(quán)是保留自己的給付；履行抗辯權(quán)是債務(wù)人的權(quán)利， 因此履行抗辯權(quán)不是為確保債務(wù)的履行而設(shè)，而主要是為了保護交易安全。一、同時履行抗辯權(quán)F661同時履行抗辯權(quán)的概念同時履行抗辯權(quán)的概念在未約定先后履行順序的雙務(wù)合同中未約定先后履行順序的雙務(wù)合同中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)同時履行，一方在對方未為對待給付之前，有權(quán)拒絕其履行要求。此項權(quán)利，稱為同時履行抗辯權(quán)。合同法第66條對此做了規(guī)定。 同時履行抗辯發(fā)生的根據(jù)在于雙務(wù)合同中兩項債務(wù)在發(fā)生、存續(xù)、履行上具有關(guān)聯(lián)性。如在買賣合同中，一方交錢一方交貨，如果一方不付款，

14、另一方交貨的義務(wù)也就無從發(fā)生。 同時履行抗辯權(quán)只適用于雙務(wù)合同同時履行抗辯權(quán)只適用于雙務(wù)合同，如買賣、互易、租賃、承攬、保險等合同。只有在雙務(wù)合同中，當(dāng)事人之間才存在對待給付，即當(dāng)事人之間的給付具有對等關(guān)系或?qū)?yīng)關(guān)系，一方為給付是為了換取對方的給付。正是這種對應(yīng)關(guān)系，使得同時履行抗辯權(quán)具有公平性。 單務(wù)合同(如贈與合同)和不真正的雙務(wù)合同(如委托合同)不適用同時履行抗辯權(quán)。 存在的基礎(chǔ)存在的基礎(chǔ) （1）雙務(wù)合同的牽連性。）雙務(wù)合同的牽連性。 （2）誠實信用原則所要求的。當(dāng)然，誠實）誠實信用原則所要求的。當(dāng)然，誠實信用原則同時也限制了同時履行抗辯權(quán)的信用原則同時也限制了同時履行抗辯權(quán)的運用。例如

15、，在當(dāng)事人一方已為部分給付運用。例如，在當(dāng)事人一方已為部分給付時，對方當(dāng)事人若拒絕其給付有違誠實信時，對方當(dāng)事人若拒絕其給付有違誠實信用原則，則不得拒絕自己的給付。用原則，則不得拒絕自己的給付。 2同時履行抗辯權(quán)的成立條件 1.雙方因同一合同互負(fù)債務(wù)雙方因同一合同互負(fù)債務(wù) （1）它適用于雙務(wù)合同，而不適用于單務(wù)合同和不真正的雙務(wù)合同。 （2）基于同一雙務(wù)合同而生的對待給付同一雙務(wù)合同而生的對待給付。如果雙方當(dāng)事人的債務(wù)不是基于同一雙務(wù)合同而發(fā)生，即使在事實上有密切關(guān)系，也不得主張同時履行抗辯權(quán)。 （3）這里的債務(wù)，首先應(yīng)為主給付義務(wù)主給付義務(wù)。但在從給付義務(wù)的履行于合同目的的實現(xiàn)具有密切關(guān)系時

16、，應(yīng)認(rèn)為它同主給付義務(wù)之間有牽連關(guān)系，產(chǎn)生同時履行抗辯權(quán)。 （4）雙方互負(fù)的債務(wù)應(yīng)具有對價關(guān)系應(yīng)具有對價關(guān)系。該對價關(guān)系不強調(diào)客觀上等值，只要雙方當(dāng)事人主觀上認(rèn)為等值，即可。 2.雙方債務(wù)無先后履行順序之分，應(yīng)同時履行，具體包括: (a)合同直接約定同時履行的; (b)合同未約定雙方履行順序的，推定為同時履行。 如果一方當(dāng)事人負(fù)有先履行的義務(wù)，就不由同時如果一方當(dāng)事人負(fù)有先履行的義務(wù)，就不由同時履行抗辯權(quán)制度管轄，而讓位于不安抗辯權(quán)。履行抗辯權(quán)制度管轄，而讓位于不安抗辯權(quán)。 3.雙方債務(wù)均屆期滿。 4.他方當(dāng)事人尚未履行，具體指: (a)他方不履行的，債務(wù)人可提出完全的抗辯權(quán); (b)他方不完

17、全履行的，債務(wù)人可提出相應(yīng)的抗辯權(quán)。 例1：甲、乙訂立一商品買賣合同，約定甲給付乙10噸貨物，乙付款100萬元。后甲交付了3噸貨物，同時請求乙付款100萬元。問:乙應(yīng)如何行使抗辯權(quán)?為什么? 分析：分析：本案中“甲、乙未約定履行順序，故乙可行使同時履行抗辯權(quán)，但此時應(yīng)行使70萬元的抗辯權(quán)，對另外30萬元，乙無權(quán)行使抗辯權(quán)。 注：注：此處的不履行應(yīng)指主給付義務(wù)，他方不履行從給付義務(wù)及附隨義務(wù)(見合同法第60條第2款)的，一方不得行使履行抗辯權(quán)。除非該從給付義務(wù)、附隨義務(wù)的不履行會導(dǎo)致一方合同目的不能實現(xiàn)。 例2：設(shè)例1中甲已交付了10噸貨物，但未交付與貨物有關(guān)的一般資料。問:乙可否以甲未交付資料

18、為由拒付貨款。 分析：分析：不可以。提示見合同法第136條，交付提取標(biāo)的物單證以外的單證、資料為從給付義務(wù)從給付義務(wù)。3.同時履行抗辯制度的適用范圍 雙務(wù)合同，如買賣、互易、租賃、承攬、雙務(wù)合同，如買賣、互易、租賃、承攬、有償委托、保險、雇傭、勞動等合同。有償委托、保險、雇傭、勞動等合同。 當(dāng)事人因合同不成立、無效、被撤銷或解當(dāng)事人因合同不成立、無效、被撤銷或解除而產(chǎn)生的相互義務(wù)，除而產(chǎn)生的相互義務(wù)，若立于對價關(guān)系若立于對價關(guān)系，可主張同時履行抗辯權(quán)?？芍鲝埻瑫r履行抗辯權(quán)。 4同時履行抗辯權(quán)的效力 （1）一經(jīng)行使，在實體法上，發(fā)生阻卻他方請求權(quán)的效力，即他方未履行前可拒絕自己給付，俗稱“一手交

19、錢，一手交貨”;（2）但無消滅他方請求權(quán)的效力;（3）也沒有請求他方先為給付的效力，即同時履行抗辯權(quán)是相互的。 例3：設(shè)例1中乙應(yīng)甲的請求，付款70萬元，同時提出，甲應(yīng)先交付另外3噸貨物，乙其后再付款。問:乙的主張有無道理?為什么? 分析：分析：無道理，因為此時甲亦可行使同時履行抗辯權(quán)。 【案情介紹】林某與賈某的住房分別離對方的工作地點較近，而距離自己的單位較遠。林某遂于1999年7月與賈某約定將各自的房屋予以交換，并且商定由林某向賈某補足房屋價差2.6萬元。賈某于7月底開始收拾家具及雜物，為搬家做準(zhǔn)備。1999年8月23日，林某以妻子病重?zé)o法整理房間為由，要求賈某先讓自己暫搬到賈某已經(jīng)騰出的

20、一間空房居住。賈某認(rèn)為林某應(yīng)當(dāng)先支付房屋的價差，然后各自同時騰出自己的房屋，搬進對立的住處。雙方為此發(fā)生爭執(zhí)。 【問題思考】本案當(dāng)事人對約定交換房屋具體時間和順序不明確，林某要求先搬住賈某空房屋住，遭到賈拒絕，賈某作法是否有法律依據(jù)？對本案糾紛應(yīng)作如何處理？為什么？二、先履行抗辯權(quán)F67（一）概念 先履行抗辯權(quán)是雙務(wù)合同的后履行義務(wù)人后履行義務(wù)人針對先履行義務(wù)人針對先履行義務(wù)人的違約行為所作的抗辯。 合同法第67條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！保ǘ┏闪⒁?.合同

21、有先后履行順序。 從合同法第67條的規(guī)定來看，可以不基于同不基于同一雙務(wù)合同一雙務(wù)合同。 如一方不交付定金，另一方自然可以不履行合同；先履行義務(wù)人由于不可抗力不履行，后履行義務(wù)人有無抗辯權(quán)？ 當(dāng)然有，合同是商品交換的法律形式合同是商品交換的法律形式。 商品交換最基本的規(guī)則是，“你不給我，我就不給你”。你不給我發(fā)貨，我就不給你貨款，盡管你不發(fā)貨是因不可抗力造成的。你不發(fā)貨是因不可抗力造成的，我可以免除你的違約責(zé)任（免除違約金、賠償金等），于我的履行抗辯權(quán)并無影響。2.先履行義務(wù)人不履行合同義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定。 當(dāng)事人可以針對對方不履行進行抗辯，也可以針對對方履行合同不符合約定進行抗辯，還

22、可以針對合同的權(quán)利瑕疵進行抗辯。具體地說，先履行抗辯權(quán)可以針對以下幾種情況： 其一，針對不履行、部分不履行進行抗辯； 其二，針對遲延履行進行抗辯； 其三，針對瑕疵履行進行抗辯； 其四，針對權(quán)利瑕疵進行抗辯針對權(quán)利瑕疵進行抗辯（參見合同法第152條、第228條）。針對對方當(dāng)事人的部分履行，相對人可以行使的抗辯權(quán)。最簡單的例子是甲方應(yīng)當(dāng)發(fā)貨10批，但只發(fā)貨5批，乙方自然只支付5批的貨款。 事例事例：甲方2001年1月將建樓工程發(fā)包給乙方，在建設(shè)工程合同中約定：甲方負(fù)責(zé)“三通一平”（通水、通電、通路，工地上住戶遷走），“三通一平”于2001年6月完成。乙方2002年8月交工。但甲方“三通一平”的工作

23、，至2001年9月才完成，乙方公司此時得以進入 工地。至2002年8月，乙方不能交工。請問，乙方是否承擔(dān)違約責(zé)任。 分析分析：乙方不承擔(dān)責(zé)任。乙方有權(quán)順延工乙方不承擔(dān)責(zé)任。乙方有權(quán)順延工期期（行使履行抗辯權(quán)）。合同法第283條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失?！?順延工程日期，是行使履行抗辯權(quán)的一種方式。行使履行抗辯權(quán)，不影響追究對方行使履行抗辯權(quán)，不影響追究對方違約責(zé)任的權(quán)利。違約責(zé)任的權(quán)利。（三）效力 行使先履行抗辯權(quán)，阻卻了對方的請求權(quán)。即他方未先給付前，可拒絕自己給付，并不承擔(dān)違約責(zé)任。

24、 但先履行抗辯權(quán)并不消滅合同的效力但先履行抗辯權(quán)并不消滅合同的效力。行使先履行抗辯權(quán)沒有促使對方履行，或者沒有促使對方對瑕疵履行采用救濟措施，當(dāng)事人還可以根據(jù)合同法第94條的規(guī)定通知對方解除合同。 注：注：先履行抗辯權(quán)的這一效力使之區(qū)別于雙方違約(合同法第120條)。所謂雙方雙方違約（思考：是否存在雙方違約？）違約（思考：是否存在雙方違約？），是指雙方均違反了合同義務(wù)，應(yīng)分別承擔(dān)各自的違約責(zé)任。 例：甲、乙訂立合同并約定雙方均應(yīng)在6月1日履行，甲交貨，乙付款。但過了6月1日，雙方均未履行。此時，甲乙雙方即構(gòu)成雙方違約(遲延履行)行為。 若假設(shè)若假設(shè)：甲于6月1日交貨，但乙于8月8日才付款。后查

25、知，甲的交貨有小部分殘次品。此時雙方也構(gòu)成雙方違約行為，乙方為遲延履行，甲方為瑕疵履行。 二者的區(qū)別在于二者的區(qū)別在于:一方正當(dāng)行使先履行抗辯權(quán)的，不構(gòu)成雙方違約。 再假設(shè)：甲、乙訂立合同并約定甲于6月1日前交貨，乙收到貨后一個月付款。甲于9月1日交貨，乙于10月1日付款。二人由于履行責(zé)任發(fā)生糾紛，甲訴至法院，法院認(rèn)定:甲構(gòu)成遲延履行(6月1日施至9月1日，遲延了3個月)，但乙依約本應(yīng)于7月1日之前履行，故也構(gòu)成遲延履行，所以雙方違約，各負(fù)其責(zé)。問:法院的意見有無道理?為什么? 分析：分析：無道理:本案中甲處于先給付地位，構(gòu)成違約無疑，而乙雖遲至10月1日方付款，但不構(gòu)成違約，而是正當(dāng)行使先履

26、行抗辯權(quán)的效果。三、不安抗辯權(quán)F68/F69（一）概念 我國合同法上的不安抗辯權(quán)，是指先給付義務(wù)人在有證據(jù)證明后給付義務(wù)人的經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，或者轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)，或者有謊稱有履行能力的欺詐行為，以及其他喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況時，有權(quán)中止自己的履行；后給付義務(wù)人收到中止履行的通知后，在合理的期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力或者未提供適當(dāng)擔(dān)保的，先給付義務(wù)人有權(quán)解除合同。（二）成立條件 1.雙方互負(fù)債務(wù)，即不安抗辯權(quán)亦只存于雙只存于雙務(wù)合同中務(wù)合同中; 2.一方有先給付的義務(wù)，即不安抗辯權(quán)人乃不安抗辯權(quán)人乃先給付義務(wù)人先給付義務(wù)人;即不安抗辯權(quán)產(chǎn)生于有先后履行順序的雙務(wù)合同，該抗辯權(quán)

27、屬于先履抗辯權(quán)屬于先履行義務(wù)人行義務(wù)人。 事例：A給B公司發(fā)貨，標(biāo)的額為100萬元，由C公司提供支付貨款的保證擔(dān)保。標(biāo)的物質(zhì)量有重大瑕疵。B公司找C公司支付。C公司可以拒付公司可以拒付，C公司的理由何在？ 根據(jù)擔(dān)保法第20條的規(guī)定，保證人可以行使債務(wù)人的抗辯權(quán)。那么C公司行使的是何種抗辯權(quán)呢？在存在擔(dān)保的情況下，被擔(dān)保人（債務(wù)人）是后履行義務(wù)人。因此，C公司行使的絕不是不安抗辯權(quán)，而是先履行抗辯權(quán)。 C公司以公司以B公司拒付的理由，為自己拒公司拒付的理由，為自己拒付的理由付的理由。 3.先給付義務(wù)人的債務(wù)已屆期滿債務(wù)已屆期滿; 4后給付義務(wù)人的履行能力明顯降低履行能力明顯降低，有有不能為對待給

28、付的不能為對待給付的現(xiàn)實危險現(xiàn)實危險; 即不安抗辯權(quán)制度保護先給付義務(wù)人是有條件的，只有在后給付義務(wù)人有不能為對待給付的現(xiàn)實危險、害及先給付義務(wù)人的債權(quán)實現(xiàn)時，才能行使不安抗辯權(quán)。 所謂后給付義務(wù)人的履行能力明顯降低履行能力明顯降低，有不能為對待給付的現(xiàn)實危險，包括：其經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；謊稱有履行能力的欺詐行為；其他喪失或者可能喪失履行能力的情況。 履行能力明顯降低，有不能為對待給付的現(xiàn)實危險，須發(fā)生在合同成立以后。如果在訂立合同時即已經(jīng)存在，先給付義務(wù)人若明知此情而仍然締約，法律則無必要對其進行特別保護；若不知此情，則可以通過合同無效等制度解決。 5他方未提供

29、擔(dān)保他方未提供擔(dān)保。（三）不安抗辯權(quán)的行使（三）不安抗辯權(quán)的行使 行使不安抗辯權(quán)的人必定是先給付義務(wù)人，其行使不安抗辯權(quán)有一個具體的過程，且這一過程中存在著法律風(fēng)險。 該過程大致為: 1.后給付義務(wù)人存在合同法第68條所列情形之一; 2.有確切證據(jù)證明有確切證據(jù)證明第1項者，先給付義務(wù)人可以中止履行; 3.中止履行后，應(yīng)及時通知對方及時通知對方; 4.對方提供適當(dāng)擔(dān)?；蚧謴?fù)履行能力的，應(yīng)即恢復(fù)履行; 5.唯對方既不適當(dāng)提供擔(dān)保亦未在合理對方既不適當(dāng)提供擔(dān)保亦未在合理期限內(nèi)恢復(fù)履行能力的期限內(nèi)恢復(fù)履行能力的，先給付義務(wù)人才能解除合同。 (四)先給付義務(wù)人的法律責(zé)任前一過程中，先給付義務(wù)人的法律責(zé)

30、任(風(fēng)險)有: 1.對后給付義務(wù)人有合同法第68條所列情形的，負(fù)證明責(zé)任; 2.不能證明者，中止履行的先給付義務(wù)人負(fù)違約責(zé)任; 3.后給付義務(wù)人提供適當(dāng)擔(dān)保時，先給付義務(wù)人不恢復(fù)履行的，應(yīng)負(fù)違約責(zé)任。此過程中，先履行義務(wù)人存在兩種義務(wù)：第一種是舉證義務(wù)舉證義務(wù)，應(yīng)有證據(jù)證明對方當(dāng)事人會發(fā)生上述情形，如果沒有確切的證據(jù)證明這些情況的發(fā)生以及自己的不安是有合理根據(jù)的，就會被認(rèn)定構(gòu)成違約，承擔(dān)違約責(zé)任第二種義務(wù)是通知義務(wù)通知義務(wù)，即在行使了中止履行的權(quán)利之后，行使不安抗辯權(quán)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時通知對方當(dāng)事人，以便對方當(dāng)事人采取一些相應(yīng)的對策，使對方不至發(fā)生損害。 例1：甲、乙訂有一買賣合同，約定甲于6月1日前交貨，乙收到貨后2個月內(nèi)付款。到了6月1日，甲發(fā)現(xiàn)乙財產(chǎn)狀況嚴(yán)重惡化。于是甲停止交貨，并通知了乙。乙當(dāng)日回電，稱愿以一幢大樓抵押給甲。該大樓價值遠在貨款之上。 問:1.甲接受抵押后甲接受抵押后，應(yīng)怎么辦? 2.甲拒絕了乙的抵押甲拒絕了乙的抵押，提出解除合同?？煞?例：設(shè)例1中事后證明，乙并不存在財產(chǎn)狀況嚴(yán)重惡化的事實，此系甲道聽途說的消息。問:甲承擔(dān)什么責(zé)