技術(shù)型無形資產(chǎn)收購之法律盡職調(diào)查關(guān)鍵點剖析

1、技術(shù)型“無形資產(chǎn)”收購之法律盡職調(diào)查關(guān)鍵點剖析作者：方龍張忠鋼聶博敏資產(chǎn)收購是公司并購交易中的一種常見模式。相較于“有形資產(chǎn)”收購，“無形資產(chǎn)”收購，尤其是涉及非公示登記的技術(shù)、工藝等資產(chǎn)類型的情況下，其盡職調(diào)查、資產(chǎn)交割等工作無疑更具有復(fù)雜性以及不確定性。公司的“無形資產(chǎn)”在不同語境下可能有不同的含義，常見的包括專利、非專利技術(shù)（專有技術(shù)）、商標(biāo)專用權(quán)、著作權(quán)、商譽、商業(yè)秘密等；有些需要進(jìn)行公示登記（譬如專利），有些則無需公示登記（譬如非專利技術(shù)、工藝）。筆者結(jié)合近期代表莫大型基金管理公司及有關(guān)主體收購莫境內(nèi)目標(biāo)公司于集成電路和芯片領(lǐng)域的約定目標(biāo)資產(chǎn)項目的經(jīng)驗，以專利、非專利技術(shù)、工藝等具有

2、技術(shù)特征的無形資產(chǎn)為例，試探討收購方律師在開展一般境內(nèi)目標(biāo)公司技術(shù)型無形資產(chǎn)的法律盡職調(diào)查工作時需要注意的若干要點。一、公示登記的無形資產(chǎn)：專利由于專利的公開性特征，公眾憑借專利申請人等信息即可在網(wǎng)上進(jìn)行檢索。與股權(quán)收購相比，資產(chǎn)收購中對于專利本身的核查應(yīng)該有更高要求。筆者以為，以下是專利核查工作中的部分注意事項：1、基礎(chǔ)檢索網(wǎng)站的選擇在中國知識產(chǎn)權(quán)局官網(wǎng)，恰好有一個“專利檢索”的入口，點擊進(jìn)去確實是一個官方的專利查詢系統(tǒng)(http:/www.pss-(2、已授權(quán)專利與在申請專利做專利檢索，應(yīng)當(dāng)注意區(qū)分專利是否已經(jīng)正式獲得專利部門授權(quán)，還是說仍處在申請階段。根據(jù)我國現(xiàn)行專利法規(guī)定，專利申請權(quán)和

3、專利權(quán)都是可以轉(zhuǎn)讓的。目標(biāo)公司的專利申請權(quán)與專利權(quán)一樣，都屬于公司的無形資產(chǎn)，可以列入收購和資產(chǎn)評估的范圍。另外，應(yīng)與目標(biāo)公司確認(rèn)是否存在莫些已經(jīng)提交專利權(quán)申請，但尚未在網(wǎng)上公示的情況。3、共有權(quán)利人或申請人當(dāng)發(fā)現(xiàn)莫項注冊專利登記了兩個以上權(quán)利人，或者莫項在中請專利有兩名以上申請人時，應(yīng)當(dāng)特別留意。為保障收購交易的順利，建議取得全體權(quán)利人或全體申請人的書面同意函，無論他們之間有何種約定。4、關(guān)聯(lián)方及核心技術(shù)人員專利情況通常收購方會要求目標(biāo)公司轉(zhuǎn)讓其在特定業(yè)務(wù)活動中可能使用到的所有專利；但目標(biāo)公司實際使用的專利，所有權(quán)不見得一定都屬于目標(biāo)公司；另外，目標(biāo)公司有關(guān)人員研發(fā)由來的發(fā)明創(chuàng)造、技術(shù)成果等

4、，對應(yīng)的專利不一定都登記在目標(biāo)公司名下。鑒于以上可能存在的情況，收購方律師應(yīng)勿遺漏對目標(biāo)公司關(guān)聯(lián)方的專利情況進(jìn)行相應(yīng)檢索，無論是目標(biāo)公司股東、實際控制人，還是目標(biāo)公司的董事高管，亦或是其他關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)和關(guān)聯(lián)自然人。為排除風(fēng)險，應(yīng)對目標(biāo)公司的核心技術(shù)人員同樣做類似的專利檢索和統(tǒng)計工作。當(dāng)然，鑒于存在同名的可能性，以自然人姓名進(jìn)行專利檢索，無法像公司名稱一樣能檢索由相對精準(zhǔn)的結(jié)果。這時，就需要將與目標(biāo)公司特定業(yè)務(wù)可能相關(guān)的專利信息摘錄整理由來，并讓目標(biāo)公司確認(rèn)。5、法律狀態(tài)無論是已授權(quán)專利，還是在申請專利，都應(yīng)留意它們當(dāng)前公示的法律狀態(tài)是否正常。授權(quán)專利如果已經(jīng)登記為失效，或者有其他不利公告（主動放棄

5、、視為放棄、終止等）；在中請專利如果已經(jīng)有被駁回公告或者其他不利公告（撤回、視為撤回等）時，律師應(yīng)在盡職調(diào)查報告中給予收購方相應(yīng)的風(fēng)險提示。6、專利年費繳納情況我國現(xiàn)行專利法實施細(xì)則第九十八條規(guī)定，“授予專利權(quán)當(dāng)年以后的年費應(yīng)當(dāng)在上一年度期滿前繳納。專利權(quán)人未繳納或者未繳足的，國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)通知專利權(quán)人自應(yīng)當(dāng)繳納年費期滿之日起6個月內(nèi)補(bǔ)繳，同時繳納滯納金；滯納金的金額按照每超過規(guī)定的繳費時間1個月，加收當(dāng)年全額年費的5%計算；期滿未繳納的，專利權(quán)自應(yīng)當(dāng)繳納年費期滿之日起終止。”從該條款可看由，若專利權(quán)人未在規(guī)定的期限內(nèi)繳納專利年費，不但會面臨滯納金的處罰，更有可能導(dǎo)致專利權(quán)因終止而失效

6、并不受法律保護(hù)。如果未注意到目標(biāo)公司欠繳專利年費的情況，一旦繳納期滿，將影響后續(xù)專利轉(zhuǎn)讓的手續(xù)辦理，對收購交易形成障礙。為更全面了解莫項專利未來短期內(nèi)可能的法律狀態(tài)變化以及和提前失效風(fēng)險，專利年費繳納情況的核查非常必要。筆者建議，收購方應(yīng)要求目標(biāo)公司提供最近一年的各項專利年費繳納憑證。7、專利重復(fù)授權(quán)情況我國現(xiàn)行專利法第九條第一款規(guī)定，同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權(quán)。且專利法實施細(xì)則第四十一條規(guī)定，同一申請人在同一申請日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請發(fā)明專利的，只有申請人在明確聲明放棄實用新型專利權(quán)的情況下，專利主管部門才可能作由授予申請人發(fā)明專利權(quán)的決定，并在公告授予發(fā)明專利權(quán)時

7、一并公告中請人放棄實用新型專利權(quán)聲明。據(jù)我們了解，為了保障專利申請的成功概率，實踐中申請人通常會就同一發(fā)明創(chuàng)造同時申請實用新型和發(fā)明專利；而實用新型審查周期會較短，因而會先獲得授權(quán)，之后發(fā)明專利的授權(quán)就要以放棄實用新型專利為前提，避免重復(fù)授權(quán)。然而，我們在實際調(diào)查工作中遇到的異常情形是：目標(biāo)公司作為申請人在同一申請日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請了實用新型專利又申請了發(fā)明專利，且均已獲得授權(quán)；經(jīng)對比實用新型專利以及發(fā)明專利的公示材料，除了權(quán)利要求書存在一些形式差異以外，其他包括專利說明書等資料均完全一樣。經(jīng)咨詢中國知識產(chǎn)權(quán)局，我們得到的口頭答復(fù)是，由現(xiàn)上述情形可能是由于審查人員的疏忽，或者認(rèn)為權(quán)利要求

8、書的不同，即可同時授予發(fā)明專利和實用新型專利；但不排除未來專利主管部門要求權(quán)利人放棄其中一個專利權(quán)的可能。鑒于上述專利重復(fù)授權(quán)的情況可能會影響專利本身法律狀態(tài)的確定性，我們在盡調(diào)過程中理應(yīng)予以關(guān)注。針對這種情況，我們認(rèn)為，收購方有理由要求目標(biāo)公司放棄其中保護(hù)期更短的實用新型專利，或者將實用新型專利低價或無償轉(zhuǎn)讓給收購方，并由收購方后續(xù)處置。8、專利權(quán)質(zhì)押以及其他權(quán)利限制情況專利權(quán)是否設(shè)有質(zhì)押負(fù)擔(dān)，關(guān)系到專利轉(zhuǎn)讓是否存在實質(zhì)障礙。根據(jù)我國現(xiàn)行物權(quán)法專利權(quán)質(zhì)押登記辦法等有關(guān)規(guī)定，由質(zhì)人在未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意的情況下，不能以轉(zhuǎn)讓、許可等方式來處分專利權(quán)。當(dāng)然，根據(jù)物權(quán)法的有關(guān)規(guī)定，以專利權(quán)由質(zhì)，應(yīng)訂立書面

9、合同；質(zhì)權(quán)自主管部門辦理由質(zhì)登記時設(shè)立?？梢?，簽訂了質(zhì)押合同并不等同于專利質(zhì)權(quán)的當(dāng)然設(shè)立，需要經(jīng)過有關(guān)主管部門辦理由質(zhì)登記并進(jìn)行公示這一關(guān)鍵性法律程序。在中國知識產(chǎn)權(quán)局的官網(wǎng)點擊“中國專利公布公告”，之后選擇進(jìn)入“事務(wù)數(shù)據(jù)查詢”系統(tǒng)(另外，根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定第十三條，人民法院可以通過向國務(wù)院專利行政部門發(fā)生協(xié)助執(zhí)行通知書，對專利權(quán)進(jìn)行財產(chǎn)保全。而通過上述“事務(wù)數(shù)據(jù)查詢”系統(tǒng)，也可以查詢具體莫個專利的財產(chǎn)保全及其解除情況。9、專利實施許可情況與專利權(quán)質(zhì)押情況查詢一樣，可以在中國知識產(chǎn)權(quán)局官網(wǎng)首頁點擊“中國專利公布公告”，之后選擇進(jìn)入“事務(wù)數(shù)據(jù)查詢”系統(tǒng)(根

10、據(jù)專利實施許可合同備案辦法，合同備案不是專利實施許可合同生效的前置條件。因此，需要目標(biāo)公司確認(rèn)并承諾是否存在專利實施許可的情況；對于專利實施許可合同，律師應(yīng)尤其核查是否存在關(guān)于專利權(quán)轉(zhuǎn)讓后對于在先許可事項的處理條款。10、專利相關(guān)糾紛和侵權(quán)風(fēng)險除應(yīng)全面檢索目標(biāo)公司專利是否存在專利權(quán)、專利申請權(quán)有關(guān)的訴訟、仲裁案件外，還應(yīng)與目標(biāo)公司確認(rèn)并承諾是否存在任何與專利相關(guān)的第三方權(quán)利主張和侵權(quán)糾紛的情況。另外，應(yīng)注意調(diào)查目標(biāo)公司正在申請的專利是否有侵權(quán)風(fēng)險和申請失敗的風(fēng)險，并要求目標(biāo)公司就有關(guān)事項進(jìn)行確認(rèn)、承諾，例如其在申請專利是否實際為第三方擁有的發(fā)明創(chuàng)造、技術(shù)成果。小結(jié)：對于目標(biāo)公司的專利這一類無形

11、資產(chǎn)，收購方律師應(yīng)當(dāng)注意網(wǎng)上檢索的全面性，還應(yīng)注意其他角度的核查工作。二、非公示登記的無形資產(chǎn)：非專利技術(shù)、工藝等相較于專利這類登記公示的無形資產(chǎn)而言，非專利技術(shù)、工藝等類型的無形資產(chǎn)具有明顯的非公開性、載體形式不確定等特點，且通常需要且只有公司特定人員共同掌握，對這些無形資產(chǎn)的核查也較為復(fù)雜一些?；诼蓭熣{(diào)查工作的盡職要求，建議至少關(guān)注以下幾個核查要點：1、真實性與完整性根據(jù)目標(biāo)公司提供的無形資產(chǎn)清單，收購方律師應(yīng)核實相關(guān)技術(shù)、工藝的真實性與完整性。雖然律師不是技術(shù)行業(yè)方面的專家，但確實需要全面了解這些無形資產(chǎn)的信息和資料，確認(rèn)每一項技術(shù)、工藝等是否都實際存在；核實它們都依附于哪些形式的載體

12、，并查驗?zāi)繕?biāo)公司披露的載體資料是否全面完整；判斷這些載體性資料之間是否有矛盾之處、能否與無形資產(chǎn)清單對應(yīng)。對于其中有疑問之處，律師應(yīng)與目標(biāo)公司知情人員充分甚至反復(fù)溝通交流，并讓其提供令人信服的解釋。另外，要核查這些無形資產(chǎn)是否都已實際用于目標(biāo)公司的有關(guān)業(yè)務(wù)，是否能對應(yīng)目標(biāo)公司的現(xiàn)有產(chǎn)品；應(yīng)讓目標(biāo)公司確認(rèn)并承諾擬轉(zhuǎn)讓的無形資產(chǎn)能夠保證收購方順利、充分開展生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)業(yè)務(wù)。2、權(quán)屬來源目標(biāo)公司對其擬轉(zhuǎn)讓的無形資產(chǎn)享有清晰合法的所有權(quán)是收購交易中的關(guān)鍵要件。不同于專利等登記公示的無形資產(chǎn),非專利技術(shù)、工藝等由于無法查詢政府部門登記明確的權(quán)利人，也沒有固定的載體形式，要進(jìn)行權(quán)屬論證有時存在較大困難。在

13、權(quán)屬認(rèn)定的工作中，必須對無形資產(chǎn)的權(quán)屬來源進(jìn)行充分核查。有些時候，這些無形資產(chǎn)的權(quán)屬和權(quán)利很可能歷經(jīng)各種形式的轉(zhuǎn)移，收購方律師理應(yīng)從源頭開始，全面核查其權(quán)屬演變過程中是否存在重大瑕疵并對收購交易構(gòu)成實質(zhì)障礙。根據(jù)筆者總結(jié)，目標(biāo)公司的非專利技術(shù)、工藝等無形資產(chǎn)，其權(quán)屬來源可能是以下任一情形：（1）目標(biāo)公司完全自主獨立研發(fā)；（2）目標(biāo)公司股東的無形資產(chǎn)由資；（3）目標(biāo)公司改進(jìn)成果，且根據(jù)相關(guān)協(xié)議或約定應(yīng)歸屬于目標(biāo)公司；（4）第三方合法轉(zhuǎn)讓；（5）其他可導(dǎo)致目標(biāo)公司獲得所有權(quán)依據(jù)的文件，如法院判決等。對于目標(biāo)公司自行研發(fā)的技術(shù)、工藝等，由于沒有直接的權(quán)屬依據(jù)，收購方律師應(yīng)要求目標(biāo)公司提供足夠的證明材

14、料，并給由合理完整的描述與解釋。如果律師親自查驗了所有相關(guān)載體形式，目標(biāo)公司實際占有和使用該無形資產(chǎn)，沒有資料和信息表明這些資產(chǎn)是屬于第三方所有或者第三方授權(quán)目標(biāo)公司，結(jié)合其他方面的核查結(jié)果，比如目標(biāo)公司不存在實質(zhì)的無形資產(chǎn)權(quán)屬糾紛、訴訟、侵權(quán)情況或第三方權(quán)利主張及限制措施等的情形，并且再由目標(biāo)公司由具承諾函，才足以確認(rèn)該無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓無法律風(fēng)險。若技術(shù)、工藝等并非完全源于目標(biāo)公司自身研發(fā)，而是依照有關(guān)文件才獲得無形資產(chǎn)的所有權(quán)，那么律師就應(yīng)要求目標(biāo)公司提供所有來源性文件，無論是技術(shù)合同、權(quán)屬轉(zhuǎn)讓證明、由資證明、驗資報告、政府文件、裁決、判決文書，以及相關(guān)的轉(zhuǎn)讓價款支付憑證、交付憑證、生效或執(zhí)行

15、證明等。應(yīng)當(dāng)注意，相關(guān)權(quán)屬依據(jù)文件中附有無形資產(chǎn)明細(xì)清單的，律師應(yīng)當(dāng)仔細(xì)查驗并讓目標(biāo)公司確認(rèn)并承諾這些能否與擬轉(zhuǎn)讓的無形資產(chǎn)對應(yīng)。另外，收購方律師應(yīng)尤為注意并進(jìn)行實質(zhì)判斷，該等文件所實際表明的，是否僅僅為對無形資產(chǎn)“使用權(quán)”的許可或授予（雖然可能名義上為“所有權(quán)”的轉(zhuǎn)讓）3、專有性、區(qū)別性目標(biāo)公司的無形資產(chǎn)具有市場專有性、區(qū)別性的特征，是收購方尤為看重的。收購方律師應(yīng)與有關(guān)技術(shù)人員多方反復(fù)確認(rèn)，相關(guān)技術(shù)、工藝是否實際已經(jīng)成為行業(yè)上或社會上通用的、公開的信息。若存在此種情形，則相關(guān)無形資產(chǎn)的價值就值得收購方考慮和重新評估，同時對其權(quán)屬的認(rèn)定也就存在實質(zhì)障礙。4、國家與行業(yè)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)就目標(biāo)公司的技術(shù)

16、型無形資產(chǎn)以及生產(chǎn)銷售的產(chǎn)品，收購方律師應(yīng)全面檢索是否存在國家、行業(yè)層面的相關(guān)技術(shù)或產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范、規(guī)程。律師根據(jù)這些標(biāo)準(zhǔn)，并借助于收購方相關(guān)技術(shù)人員的專業(yè)指導(dǎo)，進(jìn)一步核查目標(biāo)資產(chǎn)是否有重大瑕疵。5、技術(shù)合作情況如果目標(biāo)公司技術(shù)研發(fā)過程中是與其他個人或公司合作，目標(biāo)公司不一定可以任意處置其成果。該種情況下，收購方律師應(yīng)核查目標(biāo)公司是否與合作方簽署相關(guān)協(xié)議，并就研發(fā)成果歸屬作由約定。若協(xié)議約定研發(fā)成果為合作各方共同所有,那么有必要取得所有合作方的書面同意函，保障收購交易的順利進(jìn)行；若相關(guān)協(xié)議沒有類似約定，或者根本沒有簽署相關(guān)協(xié)議，則應(yīng)進(jìn)一步核查有關(guān)事實和風(fēng)險。6、改進(jìn)成果對于擬收購的工藝、技術(shù)等

17、清單中，收購方律師應(yīng)與目標(biāo)公司確認(rèn)哪些屬于改進(jìn)的成果，并結(jié)合具體事實核查其權(quán)屬明晰情況。如果是對屬于目標(biāo)公司自身所有之技術(shù)或工藝進(jìn)行的改進(jìn)，應(yīng)注意核查目標(biāo)公司改進(jìn)過程中及改進(jìn)成果本身是否包含任何其他主體擁有的技術(shù)型無形資產(chǎn)。若是，則存在潛在糾紛與風(fēng)險，律師應(yīng)注意向收購方作由風(fēng)險提示。如果是對來源于第三方的技術(shù)或工藝進(jìn)行的改進(jìn)，則要核實目標(biāo)公司是否與第三方有簽訂相關(guān)協(xié)議、協(xié)議是否對改進(jìn)范圍作具體明確的限定，并根據(jù)協(xié)議約定判斷目標(biāo)公司實際改進(jìn)成果應(yīng)當(dāng)歸屬于哪方。另外，若上述協(xié)議并未就改進(jìn)成果的歸屬進(jìn)行約定、約定不清，或者目標(biāo)公司改進(jìn)的行為本身違反有關(guān)協(xié)議的約定，則涉及目標(biāo)公司改進(jìn)成果的無形資產(chǎn)之權(quán)

18、屬存在不確定性。7、對外授權(quán)情況收購方律師應(yīng)注意核查并與目標(biāo)公司確認(rèn)擬轉(zhuǎn)讓技術(shù)、工藝等的所有對外授權(quán)、許可使用的情況。如有對外授權(quán)、許可情況，需進(jìn)一步核查相關(guān)主體是否簽訂了許可或授權(quán)使用協(xié)議、協(xié)議履行情況、授權(quán)或許可期限是否已經(jīng)到期、被授權(quán)方是否已經(jīng)違約并將相關(guān)技術(shù)或工藝披露或轉(zhuǎn)讓給第三方、對于技術(shù)或工藝轉(zhuǎn)讓后的處理條款等，并向收購方作由充分提示。8、糾紛情況及侵權(quán)風(fēng)險若無相關(guān)無形資產(chǎn)糾紛、訴訟、仲裁，也無任何侵權(quán)糾紛或第三方權(quán)利主張情形，可一定程度上反映無形資產(chǎn)權(quán)屬的明晰狀況。但若由現(xiàn)上述任一情形，則表明無形資產(chǎn)可能存在權(quán)屬不明、權(quán)屬不合法的風(fēng)險。收購方尤其重視目標(biāo)公司擬轉(zhuǎn)讓的無形資產(chǎn)中是否

19、夾雜著實際屬于第三方擁有的部分。收購方律師應(yīng)多方面核實這些無形資產(chǎn)是否存在侵權(quán)的可能性。例如，是否實際為合作伙伴向目標(biāo)公司披露并要求保密的技術(shù)、工藝；是否實際為目標(biāo)公司員工從其原單位帶過來的技術(shù)、工藝等。同時，收購方律師還應(yīng)核查目標(biāo)公司是否存在就莫項無形資產(chǎn)向第三方主張技術(shù)侵權(quán)的情形，并向收購方作由相應(yīng)提示。另外，應(yīng)注意核查目標(biāo)公司是否存在產(chǎn)品質(zhì)量侵權(quán)情況，查驗?zāi)繕?biāo)公司相關(guān)技術(shù)、工藝等是否存在明顯瑕疵；轉(zhuǎn)讓給收購方之后，是否同樣會引致類似侵權(quán)的潛在風(fēng)險等。9、抵押、權(quán)利限制情況由于目標(biāo)公司的非專利技術(shù)、工藝等無形資產(chǎn)設(shè)置抵押等權(quán)利負(fù)擔(dān)并不需要登記公示，因此，律師要排查這些情況，需仔細(xì)審閱目標(biāo)公

20、司提供的所有相關(guān)合同資料，并讓目標(biāo)公司確認(rèn)并承諾相關(guān)無形資產(chǎn)是否存在權(quán)利限制或負(fù)擔(dān)之情形。小結(jié)：針對非專利技術(shù)、工藝等未公示登記之無形資產(chǎn)，收購方律師需要盡可能全面核查其權(quán)屬的合法性、明晰性以及與無形資產(chǎn)相關(guān)的其他重要問題，核實是否存在限制無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的情況。三、對目標(biāo)公司其他方面的核查與股權(quán)收購類似，資產(chǎn)收購的盡職調(diào)查范圍同樣應(yīng)該覆蓋目標(biāo)公司的多方面情況。當(dāng)然，對于技術(shù)型無形資產(chǎn)的收購交易而言，盡職調(diào)查的工作有一定的側(cè)重點，例如：1、歷史沿革為了在目標(biāo)公司主體層面確定無形資產(chǎn)的權(quán)屬情況，律師應(yīng)關(guān)注目標(biāo)公司的主體變更過程，核查其工商檔案材料。這可能關(guān)系到：目標(biāo)公司簽訂的無形資產(chǎn)相關(guān)合同主體名稱

21、的變化、主體適格性的變化、主體審批要求的變化等等。尤其是,若本次收購的無形資產(chǎn)中，包含了部分目標(biāo)公司股東用于由資的無形資產(chǎn)，則更應(yīng)重視涉及到注冊資本和實繳由資事項的變更情況，并關(guān)注用于生資的無形資產(chǎn)是否已依法辦理權(quán)屬轉(zhuǎn)讓手續(xù)、是否已經(jīng)充分地轉(zhuǎn)讓；另外，關(guān)注目標(biāo)公司股東用于由資的無形資產(chǎn)是否僅僅是莫項技術(shù)或工藝的排他性使用權(quán)，而非所有權(quán)。2、審批機(jī)關(guān)為保證將來無形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓和交割符合目標(biāo)公司內(nèi)部審批要求，律師應(yīng)在盡調(diào)中核查清楚目標(biāo)公司相關(guān)的權(quán)力機(jī)關(guān)，決策成員的名單和具體身份信息，以及具體的表決制度、審批程序等。3、業(yè)務(wù)資質(zhì)對于特定行業(yè)，目標(biāo)公司從事有關(guān)業(yè)務(wù)可能取得了各種形式的資質(zhì)、許可、認(rèn)證等。

22、由于這些證書無法通過資產(chǎn)收購轉(zhuǎn)移到收購方，因此，收購方律師應(yīng)核查目標(biāo)公司的哪些資質(zhì)證書或其他許可文件是目標(biāo)公司生產(chǎn)經(jīng)營必須的，并關(guān)注哪些屬于收購方今后需要補(bǔ)充申請的，是否存在法律障礙等。4、核心技術(shù)人員由于目標(biāo)公司的技術(shù)、工藝等可能是由少數(shù)核心技術(shù)人員掌握和熟悉的，所以后續(xù)資產(chǎn)收購交易有可能要求該等人員的勞動社保關(guān)系同步轉(zhuǎn)移至收購方。如果人員關(guān)系不發(fā)生同步轉(zhuǎn)移，那么也應(yīng)由這些核心技術(shù)人員與目標(biāo)公司簽訂符合收購方要求的保密協(xié)議與競業(yè)禁止協(xié)議，明確上述人員不得向任何第三方披露相關(guān)非專利技術(shù)、工藝等，也不得在協(xié)議約定期限內(nèi)于從事類似業(yè)務(wù)的任何第三方處任職，但收購方及其指定主體除外。5、重大債務(wù)資產(chǎn)收

23、購中，雖然收購方無須對目標(biāo)公司自身債務(wù)承擔(dān)任何責(zé)任，但是收購方律師仍有必要核查目標(biāo)公司的重大債務(wù)情況，尤其應(yīng)關(guān)注目標(biāo)公司的重大經(jīng)營合同、重大借貸合同、重大擔(dān)保合同等。在這些重大合同文件中，律師應(yīng)注意是否存在目標(biāo)公司無形資產(chǎn)抵押、質(zhì)押的設(shè)置條款，是否存在特殊的限制性條款，例如要求目標(biāo)公司在進(jìn)行重大資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓之前通知相關(guān)主體、取得第三方同意函等。6、代工廠、外包情況對于生產(chǎn)制造行業(yè)，收購方律師應(yīng)尤為調(diào)查目標(biāo)公司曾經(jīng)及目前所有的代工廠、外包商情況。目標(biāo)公司委托代工廠生產(chǎn)、加工產(chǎn)品時，有可能需要向合作方披露一些技術(shù)、工藝等信息和技術(shù)資料。這就需要律師核查目標(biāo)公司與其代工廠簽訂的所有相關(guān)代工協(xié)議、委托合同

24、及保密協(xié)議等文件，核查并與目標(biāo)公司確認(rèn)代工廠或外包商從其獲知的所有相關(guān)技術(shù)、工藝等的范圍，這些技術(shù)或工藝是否屬于核心的無形資產(chǎn)，是否列入了本次收購清單中。若目標(biāo)公司存在未與相關(guān)代工廠簽訂有關(guān)協(xié)議尤其是保密協(xié)議的情形，或者即使有簽訂，但在協(xié)議期滿后未續(xù)簽且仍然保持代工生產(chǎn)關(guān)系的情形，則相關(guān)技術(shù)和工藝可能存在被泄露、復(fù)制、傳播的風(fēng)險。同時，應(yīng)注意核查目標(biāo)公司目前或曾經(jīng)是否作為其他企業(yè)的代工廠，并從其他企業(yè)處獲知一些技術(shù)、工藝等。同時，就這些技術(shù)型無形資產(chǎn)是否列入了本次收購清單范圍，目標(biāo)公司是否實際用其來改進(jìn)或變造自身的技術(shù)、工藝等關(guān)鍵性的問題，均應(yīng)讓目標(biāo)公司予以確認(rèn)、承諾。7、關(guān)聯(lián)方了解清楚目標(biāo)公司所有關(guān)聯(lián)企業(yè)、關(guān)聯(lián)自然人的情況，有利于收購方律師核實及梳理目標(biāo)公司聲稱擁有并擬轉(zhuǎn)讓的無形資產(chǎn)所有權(quán)是否實際歸屬于莫些關(guān)聯(lián)方，而且律師還可能從中發(fā)現(xiàn)目標(biāo)公司與關(guān)聯(lián)方的無形資產(chǎn)權(quán)屬存在復(fù)雜的交錯關(guān)系。另外，收購方律師應(yīng)注意調(diào)查目標(biāo)公司是否向其關(guān)聯(lián)企業(yè)或者關(guān)聯(lián)自然人披露或授權(quán)使用相關(guān)非專利技術(shù)、工藝等，關(guān)聯(lián)方是否直接或間接參與或從事與目標(biāo)公司相同或類似的業(yè)務(wù)，并向收購方作由充分提示。8、重大訴訟和糾紛除了與目標(biāo)公司專利、非專利技術(shù)、工藝等本身相關(guān)的訴訟、仲裁、糾紛、侵權(quán)、權(quán)利主張情況外，律師同時還要全面核查目標(biāo)公司其他任何的重大訴訟和糾紛情況，關(guān)注目標(biāo)公司的資產(chǎn)是否會面臨司法強(qiáng)制措施限制情