物權(quán)法課程筆記整理

1、物權(quán)法課程筆記整理授課教師：翟云嶺第一章 物權(quán)總論第一節(jié) 物權(quán)與物權(quán)法一、 物權(quán)法的制定二、 物權(quán)法的概念：以物的歸屬與利用為目的的法律規(guī)范。（一） 狹義：中華人民共和國物權(quán)法（二） 廣義：同概念。三、 物權(quán)：（一） 概念幾種不同定義：1、 支配性：權(quán)利人直接支配物的權(quán)利。2、 支配性和利益性：權(quán)利人直接支配特定物并享有其利益的權(quán)利。3、 支配性、利益性和排他性：權(quán)利人直接支配其物，享有其利益并具有排他性的權(quán)利。4、 支配性和排他性（我國立法觀點）：權(quán)利人直接支配其物并具有排他的權(quán)利。（二） 特征：1、 主體：絕對權(quán)、對世權(quán)2、 客體：物特定的、獨立的物。（在觀念、法律和事實上能與他物區(qū)分）（

2、1） 有體物（主要的物）：能夠被人體感知的，有一定價值的物。（2） 無體物： 不具有一定物理存在的物 知識產(chǎn)權(quán) 有體物以外的其他權(quán)利和利益（我國規(guī)定）（3） 2nd（2）：本法所稱物，包括不動產(chǎn)和動產(chǎn)。法律規(guī)定權(quán)利作為物權(quán)客體的，依照其規(guī)定。3、 性質(zhì)：直接支配性不需要他人的權(quán)利與意思作為媒介就可以實現(xiàn)。注：物權(quán)可以直接享有利益，債權(quán)只能間接享有。4、 排他性：是支配性的必然結(jié)果。支配性是排他性的基礎(chǔ)；排他性保障支配性。5、 效力：物權(quán)具有優(yōu)先性和追及性。6、 權(quán)利的發(fā)生：物權(quán)法定，當(dāng)事人不得自行創(chuàng)設(shè)法律未規(guī)定的類型。7、 存續(xù)期：（1） 債權(quán)：期限未定沒有期限（2） 物權(quán)：有的有期限，有的沒

3、有。8、 保護方法多樣性：對物權(quán)的保護方法不同于債權(quán)。四、 物權(quán)法的基本原則：（一） 平等保護原則：1、 法律地位平等2、 適用規(guī)則平等：國家、集體、私人實施同一行為，即適用同一規(guī)則。3、 保護平等：4th（二） 物權(quán)法定原則：物權(quán)之種類、內(nèi)容由法律規(guī)定，不得由其他規(guī)范性文件或當(dāng)事人約定創(chuàng)設(shè)或變更。1、 分類：（1） 物權(quán)種類法定：類型強制（2） 物權(quán)內(nèi)容法定：內(nèi)容固定（3） 物權(quán)法定之法：即物權(quán)法。（狹義）2、 理由（1） 維護國家基本經(jīng)濟制度的需要。（2） 保障交易安全的需要。（3） 保障交易便捷，物盡其用。（4） 保障充分合同自由的前提3、 違反后果：（1） 有特別法律規(guī)定的，從之。（2

4、） 物權(quán)設(shè)定無效（3） 部分違反，部分無效。（4） 構(gòu)成其他法律行為要件的，該行為有效。4、 物權(quán)法定原則之緩和：法律未規(guī)定的，具有物權(quán)性質(zhì)的可以視為物權(quán)。（學(xué)術(shù)爭議）（三） 公示公信原則：1、 公示原則：物權(quán)的存在、變動，應(yīng)以第三人能及時識別的法律方式公開展現(xiàn)。（1） 含義： 物權(quán)變動：A. 基于法律行為。B. 基于非法律行為：征收、司法裁定、繼承等 并非所有的物權(quán)行為都要適用公示原則。（2） 內(nèi)容： 公示方法法定：不可約定。A. 靜態(tài)：就物權(quán)存在而進行的公示。B. 動態(tài)：就物權(quán)變動而進行的公示。 效力法定（3） 違反后果： 物權(quán)產(chǎn)生：不得對抗善意第三人。 物權(quán)變動：或不得發(fā)生變更。2、 公

5、信原則：依法公示的物權(quán)具有使社會公眾信賴其為正確的效力，即使公示與實情不符，因相信公示物權(quán)狀態(tài)而與名義物權(quán)人為法律行為的第三人，仍受到法律保護。注：錯誤登記也是有效登記。（1） 內(nèi)容： 權(quán)利正確性推定效力A. 若主張自己登記權(quán)利的記載錯誤，必須自行舉證。B. 登記是國家行為，國家行為應(yīng)具有公信力。 善意保護效力：僅因為信賴登記機關(guān)的登記而與名義物權(quán)人發(fā)生交易行為的第三人應(yīng)當(dāng)受到保護。注：只要不知情即為善意，應(yīng)當(dāng)知情而不知情視為有過錯。（2） 與公示原則的關(guān)系： 公示：消極的信賴 公信：積極的，只要有法定公示方法出現(xiàn)，即相信物權(quán)變動發(fā)生。3、 價值：（1） 維護交易安全（2） 促進效率（3） 維

6、護占有秩序，定紛止?fàn)帲ㄋ模?區(qū)分原則：物權(quán)法15條規(guī)定，當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。1、 含義：在發(fā)生物權(quán)變動時，物權(quán)變動原因與結(jié)果是作為兩個法律事實存在的，其成立與有效應(yīng)依據(jù)不同的法律規(guī)則確定。（1） 作為原因行為的債權(quán)行為，其成立與有效應(yīng)根據(jù)債法規(guī)則判斷。（2） 作為債權(quán)行為的合同行為只能發(fā)生債權(quán)債務(wù)效果，而無物權(quán)變動效果。（3） 不動產(chǎn)的登記與交付具有雙重屬性，既是物權(quán)變動行為，也是履行債務(wù)的行為。注：以物權(quán)變動基于法律行為為前提。2、 根據(jù)與價值：（1） 物權(quán)與債權(quán)性質(zhì)的區(qū)

7、分：債權(quán)基于買賣合同，物權(quán)基于不動產(chǎn)之登記、動產(chǎn)之交付，產(chǎn)生兩類權(quán)利的行為不同，應(yīng)當(dāng)加以區(qū)分。（2） 債權(quán)之成立未必發(fā)生物權(quán)變動的效果。 有利于對占有權(quán)的保護。 當(dāng)債權(quán)合法有效，但物權(quán)尚未變動時，此時的請求權(quán)受到法律保護，可以請求辦理所有權(quán)移轉(zhuǎn)手續(xù)（3） 可以解決邏輯上的問題。（4） 是誠信原則的體現(xiàn)。（五） 一物一權(quán)原則：僅限于所有權(quán)。第二節(jié) 物權(quán)的效力一、 含義（課本P183）：物權(quán)基于物權(quán)人對物的支配權(quán)和物權(quán)的排他性而產(chǎn)生的特殊法律效力。二、 物上請求權(quán)（物權(quán)請求權(quán)）：物權(quán)人對物的支配，因受他人之妨礙或妨礙之危險而出現(xiàn)缺陷時，為了恢復(fù)物權(quán)人對物的圓滿支配狀態(tài)而產(chǎn)生的請求權(quán)。（一） 內(nèi)容（

8、34th、35th）：1、 返還原物2、 排除妨礙、消除危險3、 修理、重作、更換、恢復(fù)原狀4、 損害賠償（二） 性質(zhì)：1、 物權(quán)說：物上請求權(quán)是一種物權(quán)。2、 債權(quán)說：是純粹的債權(quán)。3、 準(zhǔn)債權(quán)說4、 獨立權(quán)說：是不同于債權(quán)或物權(quán)的一種新型權(quán)利。三、 物權(quán)的優(yōu)先效力（一） 物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)：物權(quán)、債權(quán)存在于同一物時，物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)。1、 所有權(quán)優(yōu)先于債權(quán)。2、 擔(dān)保物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)。3、 具有物權(quán)效力的債權(quán)優(yōu)先于一般債權(quán)。例：預(yù)告登記4、 物權(quán)優(yōu)先于具有物權(quán)效力的債權(quán)。5、 例外：（1） 買賣不破租賃（2） 基于公共利益和社會政策的考量。（二） 物權(quán)相互之間的優(yōu)先效力：先后順序例外：（1） 他物

9、權(quán)優(yōu)先于所有權(quán)（自物權(quán)）。（2） 留置權(quán)>抵押權(quán)>質(zhì)押權(quán)四、 物權(quán)的追及效力：物權(quán)的標(biāo)的物無論輾轉(zhuǎn)落入何人之手，除法律另有規(guī)定外，物權(quán)人均可追及至物之所在行使物權(quán)的法律效力。例外：1、 善意取得2、 取得時效（我國不承認(rèn)）3、 不具有對抗第三人效力的物權(quán)（不以抵押登記為成立要件的抵押權(quán)）第三節(jié) 物權(quán)的分類一、 自物權(quán)與他物權(quán)二、 他物權(quán)的分類：（一） 用益物權(quán)：以使用、收益為目的。（二） 擔(dān)保物權(quán)：以擔(dān)保債權(quán)實現(xiàn)為目的。1、 抵押權(quán)2、 質(zhì)押權(quán)3、 留置權(quán)（三） 區(qū)別：1、 目的不同2、 擔(dān)保物權(quán)有物上代位性，用益物權(quán)沒有。注：物上代位性，即當(dāng)擔(dān)保物因他人之侵害而滅失、毀損時，債務(wù)

10、人所得之賠償金應(yīng)作為代位物繼續(xù)為債權(quán)之擔(dān)保，債權(quán)人得對該代位物優(yōu)先取償。3、 用益物權(quán)以占有為前提，擔(dān)保物權(quán)不必。4、 用益物權(quán)具有獨立性，擔(dān)保物權(quán)具有從屬性。5、 用益物權(quán)主要是使用價值，擔(dān)保物權(quán)主要是交換價值。三、 動產(chǎn)物權(quán)和不動產(chǎn)物權(quán)的區(qū)別：（一） 動產(chǎn)不可設(shè)立用益物權(quán)。（二） 法定公示方法不同。（三） 不動產(chǎn)物權(quán)受限較多。四、 本權(quán)和占有（一） 占有是指對物直接進行掌控之事實。（二） 相對于占有，所有權(quán)、各種用益/擔(dān)保物權(quán)以及承租人、借用人基于債權(quán)關(guān)系而對物進行占有、使用的權(quán)利，皆稱本權(quán)。五、 普通物權(quán)和準(zhǔn)物權(quán)（一） 普通物權(quán)：由物權(quán)法直接規(guī)定的物權(quán)。（二） 準(zhǔn)物權(quán)：其他法律規(guī)定的，具

11、有物權(quán)性質(zhì)的權(quán)利。第四節(jié) 物權(quán)的變動一、 概述：（一） 含義：物權(quán)的發(fā)生、轉(zhuǎn)讓、變更和消滅。（二） 分類：1、 發(fā)生（設(shè)立）：就特定主體而發(fā)生。（1） 原始取得：非基于他人權(quán)利與意志而取得物權(quán)。 分類：A 通過生產(chǎn)取得。B 通過收益取得孳息的物權(quán)。C 國家通過稅收、國有化、征收征用、沒收而取得。D 國家按法定程序取得無人繼承遺產(chǎn)、無人認(rèn)領(lǐng)遺失物和所有人不明的埋藏物、隱藏物所有權(quán)。E 集體組織取得其成員的無人繼承的遺產(chǎn)的所有權(quán)。F 通過先占取得無主物。G 取得添附物的物權(quán)。H 通過時效制度取得。I 通過即時取得制度取得。 價值：A. 由于原始取得不以為前提，所以原始取得的物權(quán)只能是所有權(quán)。B.

12、原始取得不存在抵押等負(fù)擔(dān)，添附除外。（2） 繼受取得：基于 移轉(zhuǎn)之：原所有人的物權(quán)完整地移轉(zhuǎn)給新物權(quán)人。 創(chuàng)設(shè)之：指所有權(quán)人為他人創(chuàng)設(shè)所有權(quán)以外的物權(quán)。2、 變更：（1） 廣義：主體、客體、內(nèi)容等。（2） 狹義：客體（量）和內(nèi)容（質(zhì)）。3、 轉(zhuǎn)讓：主體變更4、 消滅（喪失）：（1） 絕對消滅：物權(quán)與特定主體分離，而他人又未取得其權(quán)利。（2） 相對消滅：物權(quán)與原主體分離而歸于新主體。二、 物權(quán)變動的原因：引起物權(quán)的法律事實（一） 基于法律行為發(fā)生。例：拋棄、簽訂契約等（二） 基于非法律行為發(fā)生：1、 事實行為例：發(fā)現(xiàn)埋藏物。2、 事件例：一定的法定期間屆滿。3、 公法上的行政、訴訟行為等三、 物

13、權(quán)行為：（一） 德國法上物權(quán)行為的基本原理：1、 交付是一個獨立的契約。2、 交付中的意思表示是獨立的。3、 物權(quán)變動中的意思表示具有外在形式。4、 無因性：交付引起的物權(quán)變動效果，不受原因行為影響。（二） 含義：直接發(fā)生物權(quán)法效果，而以物權(quán)變動的意思，與登記交付相結(jié)合的法律行為。1、 物權(quán)變動的合意2、 登記或交付（三） 各國法例：1、 肯定主義：德國（物權(quán)）形式主義2、 否定主義：法國（債權(quán)）意思主義3、 折中主義：瑞士（債權(quán)）形式主義（四） 評價與中國法的選擇（折中主義）第五節(jié) 物權(quán)的公示一、 概述：（一） 含義：物權(quán)享有及變動的可取信于社會公眾的外部表現(xiàn)形式。（二） 方法：1、 不動產(chǎn)

14、：登記與變更登記2、 動產(chǎn)：占有與交付（三） 效力：1、 外國法例：（1） 成立要件主義（德、瑞、奧）：登記與交付是物權(quán)變動的要件，若不采取法定方式公示，既不能對抗第三人，也不在當(dāng)事人之間發(fā)生效力。（2） 對抗要件主義（法、日、意）：未經(jīng)公示的，不得對抗善意第三人，但不影響在當(dāng)事人之間的效力。（3） 折中說：以成立要件主義為原則，以對抗要件主義為例外。2、 我國規(guī)定：折中說（9th，23th），以成立要件主義為原則，以對抗要件主義為例外。例外： 不需登記：如國家物權(quán)。 登記是處分要件：A. 非基于法律行為發(fā)生的物權(quán)變動（第二章第三節(jié)）a. 基于法院、仲裁機關(guān)生效的裁決書而發(fā)生的。b. 基于政府

15、征收決定生效的。c. 因為繼承和受遺贈而享有物權(quán)的，自相對人死亡時生效。d. 因合法的建房、拆房等事實行為而發(fā)生的物權(quán)變動，自事實行為完成起生效。B. 土地承包經(jīng)營權(quán)自合同生效時設(shè)立。 登記是對抗要件：A. 交通運輸工具等：非經(jīng)登記不得對抗第三人。B. 地役權(quán)：自地役權(quán)合同生效起成立，未經(jīng)登記C. 抵押權(quán)（189th）D. 土地承包經(jīng)營權(quán)互換轉(zhuǎn)讓：未經(jīng)登記二、 不動產(chǎn)物權(quán)公示：登記（一） 概念：不動產(chǎn)登記機關(guān)根據(jù)申請人的申請或依職權(quán)將不動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立、變更、消滅等情況記載于專門設(shè)置的登記簿上，并供第三人查詢的行為。1、 是物權(quán)變動的登記，不是對不動產(chǎn)本身的登記。2、 登記自記載到不動產(chǎn)登記簿時生

16、效，除非另有規(guī)定。（14th）3、 登記簿與權(quán)屬證書的關(guān)系：登記簿是物權(quán)歸屬與內(nèi)容的根據(jù)。4、 登記材料應(yīng)許可第三人查詢：（1） 第三人包括權(quán)利人（名義、真實）和利害關(guān)系人。（2） 可查閱的登記資料范圍5、 登記行為的性質(zhì)（二） 登記機關(guān)及其職責(zé)：1、 登記機關(guān)：國家對不動產(chǎn)實行統(tǒng)一登記制度，統(tǒng)一登記的范圍、登記機構(gòu)和登記方法由法律、行政法規(guī)規(guī)定。2、 審查義務(wù)（12th）：（1） 形式審查：材料是否齊全、真實。（2） 實質(zhì)審查：原因行為是否合法。（3） 禁止的行為（13th） 要求評估不動產(chǎn)。 以各種名義重復(fù)登記。 超出登記職責(zé)范圍的其他行為。（4） 按件收費。（22th）3、 責(zé)任（21t

17、h）：嚴(yán)格責(zé)任（？）（1） 當(dāng)事人提供虛假材料申請登記，給他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（2） 如因登記錯誤，給他人造成損害的，登記機構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，登記機構(gòu)賠償后，可以向造成登記錯誤的人追償。（三） 登記分類（P198）：根據(jù)目的和內(nèi)容，可以分為初始登記、新設(shè)登記、移轉(zhuǎn)登記、注銷登記、更正登記、異議登記、預(yù)告登記等。（四） 更正/異議登記1、 更正登記：對不動產(chǎn)登記簿上的瑕疵記載所作的補充更正。（1） 權(quán)利人/利害關(guān)系人提出申請。（2） （名義）權(quán)利人書面同意更正登記/有證據(jù)證明原登記確實有誤。（3） 登記機關(guān)作更正登記。（4） 效力：是對原登記的涂銷登記，是真正登記的初始登記。2、

18、 異議登記：19th（1） 概念：利害關(guān)系人對不動產(chǎn)登記簿上權(quán)利的記載提出異議載于登記簿上的登記。（2） 特點： 更正登記是異議登記的前提。（中國法） 應(yīng)當(dāng)由利害關(guān)系人提出申請。（翟云嶺：不需要證據(jù)） 應(yīng)在15日內(nèi)向法院提起訴訟。 若異議登記不成立，則應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（3） 效力： 對第三人中止登記公信力的效力，中止善意取得。 對名義權(quán)利人的效力：A. 中國法：處分禁止說B. 學(xué)界：效力待定說（五） 預(yù)告登記：20th1、 含義：為確保債權(quán)實現(xiàn)，保障將來發(fā)生不動產(chǎn)物權(quán)變動為目的的，按約向登記機關(guān)申請辦理的請求權(quán)登記。（1） 不同于物權(quán)登記：登記的是目的在于將來發(fā)生不動產(chǎn)物權(quán)變動的債權(quán)。（2

19、） 登記范圍：房屋或其他不動產(chǎn)。（3） 約定范圍：類型和期限。2、 作用：（1） 保全作用：未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。注：可防止“一房兩賣”。（2） 順位保證作用。（3） 破產(chǎn)保護作用。3、 效力：（1） 絕對無效原則（學(xué)界：應(yīng)相對無效）（2） 債權(quán)行為不受影響。（3） 不改變不動產(chǎn)物權(quán)請求權(quán)的債權(quán)性質(zhì)。（4） 基于債權(quán)的抗辯權(quán)不因預(yù)告登記變化而變化。4、 失效情形：20th（1） 債權(quán)消滅的。（2） 自能夠進行不動產(chǎn)登記之日起3個月內(nèi)未申請登記的。三、 動產(chǎn)物權(quán)公示：占有與交付（一） 占有：直接和間接（二） 交付：1、 含義：占有之移轉(zhuǎn)，即對物的管理權(quán)、控制權(quán)

20、的移轉(zhuǎn)。注： 控管轉(zhuǎn)移不一定都能發(fā)生物權(quán)變動的效力。 交付的實施既可以是占有人本人，也可以是輔助占有人，也可以是媒介占有人。2、 效力：（1） 動產(chǎn)物權(quán)變動的法定公示方法：23th（2） 確定動產(chǎn)物權(quán)變動的成立要件（原則）（3） 以交付作為動產(chǎn)物權(quán)的公示方法和成立要件限定為以法律行為作物權(quán)變動原因的。 設(shè)立：動產(chǎn)質(zhì)押權(quán) 轉(zhuǎn)讓：動產(chǎn)所有權(quán)（4） 交付：現(xiàn)實交付（與觀念交付對應(yīng)）（5） 例外： 觀念交付：簡易交付、占有改定、指示交付等 特殊交付：交通運輸工具（車輛、船只、航空器等），據(jù)24th，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。 動產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)：189th3、 類型：（1） 委托交付（2） 擬制交

21、付：要約人將代表交付的憑證交付給受要約人。例：提單4、 觀念交付（1） 簡易/無形/在手交付：受讓人在物權(quán)設(shè)定和轉(zhuǎn)讓前已先行依法占有該動產(chǎn)的，而無需現(xiàn)在為現(xiàn)實交付，讓與合同生效時即發(fā)生物權(quán)變動的效力之行為。 受讓人依法占有動產(chǎn)。（25th） 雙方有物權(quán)變動的合意之法律行為，且合同已生效。（2） 指示/長手交付（返還原物請求權(quán)之讓與/代位）：在動產(chǎn)設(shè)定轉(zhuǎn)讓前，標(biāo)的物由雙方以外的第三人依法占有的，轉(zhuǎn)讓人將對第三人的返還請求權(quán)讓與受讓人，以代標(biāo)的物的實際交付。 當(dāng)事人在物權(quán)設(shè)立轉(zhuǎn)讓前，第三人應(yīng)依法占有（非法占有不得發(fā)生其效力）準(zhǔn)備發(fā)生物權(quán)變動的動產(chǎn)。 轉(zhuǎn)讓人對第三人享有返還原物請求權(quán)。 雙方應(yīng)達(dá)成轉(zhuǎn)

22、讓返還原物請求權(quán)的協(xié)議。注：我國法律不要求必須通知第三人。 協(xié)議生效時，請求權(quán)轉(zhuǎn)讓。（3） 占有改定：動產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)讓時，雙方又約定由出讓人繼續(xù)占有該動產(chǎn)的，物權(quán)自該約定生效時發(fā)生效力。注：不適用于動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的設(shè)立，只適用于動產(chǎn)物權(quán)的轉(zhuǎn)讓。 雙方達(dá)成轉(zhuǎn)讓物權(quán)協(xié)議。 出讓人占有該動產(chǎn)。 出讓人與受讓人達(dá)成繼續(xù)占有該動產(chǎn)的協(xié)議。 占有改定后，繼續(xù)占有協(xié)議生效時發(fā)生物權(quán)變動的效力。四、 物權(quán)公示的公信力（課本P200）（一） 登記公信力：指物權(quán)登記機關(guān)在其物權(quán)登記簿上所作的各種登記，具有使社會公眾相信其正確、全面的效力。1、 受其保護的善意第三人：（1） 自登記名義人取得物權(quán)的人。（2） 向登記名義人履行

23、給付義務(wù)的人。（106th） 自登記名義人處取得財產(chǎn)所有權(quán)者，如果該財產(chǎn)上存在未登記抵押權(quán)，視為不存在，取得人取得不負(fù)抵押權(quán)負(fù)擔(dān)的所有權(quán)。 自處分受限的登記名義人（如受到破產(chǎn)宣告限制）受讓物權(quán)者，如此限制未記載于物權(quán)登記簿，則不受登記名義人所受限制之影響，仍能確定取得受讓的物權(quán)。2、 第三人受到登記公信力保護的條件：（1） 登記之錯誤不能從登記簿上發(fā)現(xiàn)。（2） 第三人善意。（3） 第三人基于法律行為取得權(quán)利。（4） 沒有異議登記存在。3、 對真權(quán)利人的保護（二） 動產(chǎn)占有的公信力第六節(jié) 物權(quán)的民法保護（課本P202）一、 請求確認(rèn)物權(quán)（一） 更正登記也是確認(rèn)物權(quán)的一種方式。（二） 向法院提起訴

24、訟、向仲裁機關(guān)申請仲裁、向登記機關(guān)申請更正登記。（三） 既可以是獨立訴訟，也可以是解決其他訴訟的前提。（四） 確認(rèn)之訴既可以由真實權(quán)利人提出，也可以由其他利害關(guān)系人主張。二、 物上請求權(quán)（一） 返還原物請求權(quán)：1、 失去對物占有的所有權(quán)人或用益物權(quán)人均可請求不法占有人返還原物。（不包括擔(dān)保物權(quán)人）擔(dān)保物權(quán)： 抵押權(quán)：不移轉(zhuǎn)占有。 質(zhì)權(quán)：動產(chǎn)質(zhì)權(quán)以移轉(zhuǎn)占有為前提，移轉(zhuǎn)占有是動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的成立條件，也是保持條件，不占有質(zhì)權(quán)即消滅，無從請求返還。 留置權(quán)：留置權(quán)人占有物才有留置權(quán)，不占有即同質(zhì)權(quán)。2、 占有人無權(quán)占有物。3、 返還原物的前提是權(quán)利人喪失了對物的占有。4、 原物必須是特定物且必須存在。5、

25、 不法占有人直接由所有人/合法占有人處非法取得的，請求返還不受限制。6、 由無權(quán)轉(zhuǎn)讓人處取得的，請求返還受到善意取得制度的限制。（二） 排除妨害請求權(quán)：當(dāng)他人的行為非法妨害物權(quán)人行使物權(quán)或?qū)ξ餀?quán)人行使造成妨害危險時，物權(quán)人可以請求妨礙人排除之。（三） 恢復(fù)原狀請求權(quán)：1、 存在財產(chǎn)毀壞之事實。2、 損壞基于他人違法行為。3、 損壞財產(chǎn)有修復(fù)之可能。三、 債權(quán)請求權(quán)：損害賠償請求權(quán)四、 上述保護方法既可以獨立適用，也可以合并使用。第二章 所有權(quán)第一節(jié) 概述一、 概念：（一） 指所有權(quán)法律制度，即有關(guān)所有權(quán)法律規(guī)范的總和。（二） 指所有權(quán)法律關(guān)系，即法律確認(rèn)的特定人與不特定人之間的基于物質(zhì)資料的歸

26、屬與支配而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。（三） 指所有人對其所有物依法享有的權(quán)利，即所有權(quán)法律關(guān)系之內(nèi)容的權(quán)利方面。（四） 民通71th：所有權(quán)是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。二、 本質(zhì)與內(nèi)容（課本P208）（一） 權(quán)益與權(quán)能：1、 權(quán)益：所有人獨享所有物之一般價值與使用價值的利益。2、 權(quán)能：所有人為實現(xiàn)其對所有物的獨占利益，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)可以采取的手段。（二） 所有權(quán)：所有人依法排除他人，獨占其所有物，并得依自己之意愿通過占有、使用、收益和處分等方式利用其所有物，以實現(xiàn)其作為物之所有人之應(yīng)享利益的權(quán)利。三、 特征： （一） 自物權(quán)，其他物權(quán)是他物權(quán)。（二） 獨占權(quán)，不

27、需支付任何對價。（三） 原始物權(quán)，其他物權(quán)是派生物權(quán)。（四） 完全物權(quán)，不得加以分割。（五） 具有彈性力和回歸力的物權(quán)：在物上設(shè)立的權(quán)利負(fù)擔(dān)消滅后，所有權(quán)即恢復(fù)圓滿。四、 社會義務(wù)（一） 禁止濫用權(quán)利。（二） 相鄰權(quán)制度（三） 征收、征用制度第二節(jié) 所有權(quán)的權(quán)能一、 占有：實際掌握、控制物的權(quán)能。（一） 所有人占有（二） 非所有人占有：1、 合法占有2、 非法占有：善意或惡意二、 使用：按照物的性能和用途對物加以利用，以滿足生活、生產(chǎn)需要的權(quán)能。三、 收益：收取由原物產(chǎn)生的新增經(jīng)濟價值的權(quán)能。四、 處分：依法對物進行處置，從而決定物的命運的權(quán)能（一） 事實上的處分（二） 法律上的處分五、 排除

28、妨礙：當(dāng)所有人對其所有物進行占有、使用、收益及處分時，如遇他人之非法干涉與妨害，可以根據(jù)其受干涉、妨害的具體情況，請求排除妨害、返還原物、恢復(fù)原狀、賠償損失。注：法律、習(xí)慣或社會公德認(rèn)為正當(dāng)?shù)母缮?，不得排除。第三?jié) 所有權(quán)的取得一、 原始取得：只能由所有權(quán)實現(xiàn)。（一） 生產(chǎn)（二） 取得原物之孳息：1、 天然孳息：（1） 一般由所有權(quán)人取得。（2） 既有所有權(quán)人又有用益物權(quán)人的，由用益物權(quán)人取得。2、 人工孳息3、 法定孳息（三） 國家強制取得所有權(quán)（四） 國家取得無人認(rèn)領(lǐng)的遺失物和所有人不明的漂流物、埋藏物、隱藏物：1、 遺失物：非基于權(quán)利人的意思而喪失占有的物（占有脫離物）（1） 特征： 非

29、基于權(quán)利人的意思：區(qū)分于拋棄物。 僅限于動產(chǎn)。 具有顯而易見性：區(qū)分于埋藏物。（2） 拾得人義務(wù)： 返還或上交公共管理部門。 妥善保管。（3） 失主義務(wù)： 支付保管中的必要費用。 懸賞物的應(yīng)按諾履行義務(wù)。2、 漂流物、埋藏物、隱藏物（五） 國家或集體取得無人繼承的財產(chǎn)（六） 無主動產(chǎn)之先占取得（七） 取得添附物：1、 附合：（1） 不動產(chǎn)與動產(chǎn)附合，物權(quán)歸不動產(chǎn)權(quán)人。（2） 動產(chǎn)與動產(chǎn)附合： 有主從物之分的，歸主物權(quán)人。 無法分別的，歸價值大的一方。2、 混合3、 加工（八） 善意取得：又稱即時取得，是指通過以轉(zhuǎn)移所有權(quán)或設(shè)定、移轉(zhuǎn)他物權(quán)為目的的法律行為受讓他人動產(chǎn)或不動產(chǎn)時，縱然轉(zhuǎn)讓人無轉(zhuǎn)讓

30、權(quán)，善意的受讓人亦能自取得物之占有或物權(quán)變動登記之時起，立即取得受讓物的所有權(quán)或他物權(quán)。（課本P218）1、 條件（106th）：（1） 無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)。 無所有權(quán)亦無處分權(quán)。 有所有權(quán)但無處分權(quán)。（例如財產(chǎn)被查封） 有所有權(quán)、處分權(quán)，但處分權(quán)受限。（例：共有的汽車）（2） 受讓人取得財產(chǎn)時為善意（不（應(yīng)）知情，即善意且無過失）。 不動產(chǎn)：沒有異議/更正/預(yù)告登記 動產(chǎn)：多種因素 判斷善意不在合意成立之時，而是在發(fā)生物權(quán)變動之時。（3） 以合理價格有償轉(zhuǎn)讓。學(xué)界：合理的價格應(yīng)當(dāng)被支付，否則可能架空善意取得。（4） 完成法定的公示方法。（5） 當(dāng)受讓人受讓的財產(chǎn)為無需登記的動產(chǎn)時，轉(zhuǎn)讓人

31、的占有應(yīng)當(dāng)取決于原權(quán)利人的意思。（排除遺失物，盜贓物尚未入法）2、 效力：（1） 發(fā)生物權(quán)變動。注：他物權(quán)準(zhǔn)用善意取得制度。例：A向B借款5000元，用C借給自己的手機作為抵押，B善意無過失，即發(fā)生擔(dān)保物權(quán)的善意取得。（2） 動產(chǎn)上的原有權(quán)利消滅。（3） 無權(quán)處分人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。二、 繼受取得（課本P220）：（一） 概念：根據(jù)原所有人的意思接受原所有人移轉(zhuǎn)之所有權(quán)。（二） 方法：買賣、互易、贈與、繼承與遺贈、取得法人終止后遺留的財產(chǎn)等。第四節(jié) 國家/集體/個人所有權(quán)：46-52th，54-55th第五節(jié) 共有一、 概述：（一） 含義：某項財產(chǎn)（動產(chǎn)或不動產(chǎn)）由兩個以上的權(quán)利主體共同享有所

32、有權(quán)。（二） 特征：1、 主體多樣性2、 客體特定性：同一項財產(chǎn)3、 內(nèi)容復(fù)合性4、 非獨立所有權(quán)類型注：“共有”不同于“公有”（三） 分類（課本P237）：按份共有和共同共有103th：未明確的，除共有人具有家庭關(guān)系等外，視為按份共有。（四） 準(zhǔn)共有：所有權(quán)以外的財產(chǎn)權(quán)的共有。例：兩人共同享有抵押權(quán)二、 按份共有：按份共有人按照各自的份額，對共有財產(chǎn)分享權(quán)利、分擔(dān)義務(wù)。（一） 特征：1、 共有人對共有物享有份額：（1） 有約定的從約定。（2） 沒有的按出資額分配。（3） 不能確定出資額的，視為等額。2、 權(quán)利義務(wù)由份額確定：按各自的份額比例對整個共有財產(chǎn)享有權(quán)利、分擔(dān)義務(wù)。3、 權(quán)利、義務(wù)及

33、于全部共有財產(chǎn)。（二） 按份共有人的權(quán)利與義務(wù)1、 管理權(quán)：96th（1） 形式： 通過分管協(xié)議進行管理 共同行使管理權(quán)（2） 方法： 保存行為：防止共有物滅失、毀損等。（不應(yīng)受限） 改良行為：應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額三分之二以上的按份共有人或全體共同共有人同意，另有約定的除外。（97th） 利用行為：A. 按協(xié)議約定利用共有物。B. 退出共有關(guān)系，或轉(zhuǎn)讓之。2、 處分權(quán)（1） 對整個共有物的處分：按份共有的，需占份額三分之二以上的按份共有人同意。A. 不達(dá)上述條件的是無權(quán)處分，效力待定。B. 符合善意取得條件，即確定地發(fā)生物權(quán)變動。（2） 對按份共有人享有的份額的處分： 轉(zhuǎn)讓：通知其他共有人即可。 分出

34、（學(xué)理觀點）：分割共有物，結(jié)束共有關(guān)系。 拋棄：歸其他共有人或國家。3、 優(yōu)先購買權(quán)：是指按份共有人之一在出賣自己的份額時，其他共有人在同等條件（價格、支付方式、支付時間等）下有優(yōu)先于其他人購買的權(quán)利。4、 義務(wù)：（1） 管理費用：沒有約定或不明確的，按份額負(fù)擔(dān)。（2） 對外關(guān)系：連帶債權(quán)或債務(wù)，法律另有規(guī)定或第三人知道共有人不具有連帶債權(quán)債務(wù)關(guān)系的除外。三、 共同共有（課本P240）：共有人對全部共有財產(chǎn)不分份額地享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的共有。四、 共有財產(chǎn)的分割（課本P241）：（一） 共有人約定不得分割共有的不動產(chǎn)或動產(chǎn)，以維持共有關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)從約。（二） 共有人有重大理由需要分割的，可以請

35、求分割。（三） 沒有約定或不明確的，按份共有人可以隨時請求分割。（四） 共同共有人在共有的基礎(chǔ)上喪失或有重大理由需要分割時可以請求分割。（五） 因分割對其他共有人造成損害的，應(yīng)當(dāng)給予賠償。第六節(jié) 建筑物區(qū)分所有權(quán)一、 概念：建筑物區(qū)分所有權(quán)人（業(yè)主）對建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營性用地等專有部分享有的所有權(quán)和對專有部分以外的共有部分享有的共有權(quán)構(gòu)成的復(fù)合權(quán)利。（一） 主體多重性（二） 內(nèi)容復(fù)合性：專有所有權(quán)+共有所有權(quán)+管理權(quán)（三） 專有權(quán)主導(dǎo)性：1、 專有權(quán)是共有權(quán)、管理權(quán)的前提。2、 專有權(quán)決定共有權(quán)、管理權(quán)的范圍、程度。3、 專有權(quán)轉(zhuǎn)讓、共有權(quán)、管理權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓。4、 專有權(quán)需登記，其他權(quán)利不必。

36、（四） 客體具有構(gòu)造和使用上的獨立性。二、 專有權(quán)：業(yè)主對其建筑物專有部分享有占有、使用、收益、處分的權(quán)利。（一） 特點：1、 具有所有權(quán)的效力。2、 客體具有特殊性。3、 行使具有特殊性。（二） 專有權(quán)的客體：專有部分三、 共有權(quán)：建筑物區(qū)分所有權(quán)人對建筑物共有部分享有的占有、使用、收益、處分的權(quán)利。（一） 特點：1、 主體多重性2、 依附于專有權(quán)的轉(zhuǎn)移、消滅，不可單獨轉(zhuǎn)讓。3、 共有權(quán)人既享有權(quán)利，又負(fù)擔(dān)義務(wù)。（二） 性質(zhì)：不同于按份共有，也不同于共同共有。1、 從屬于專有權(quán)。2、 為維持建筑物性質(zhì)決定的建筑物合理使用，該種權(quán)利不得像一般按份共有一樣被請求分割和轉(zhuǎn)讓份額。3、 區(qū)分所有權(quán)人

37、轉(zhuǎn)移其專有權(quán)時，共有權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓，其他共有權(quán)人不得主張優(yōu)先購買權(quán)。（三） 客體：1、 法定共有：（1） 道路：城鎮(zhèn)公共道路除外。（2） 綠地：城鎮(zhèn)公共綠地或經(jīng)規(guī)劃部門批準(zhǔn)明確屬于個人的除外。（3） 物業(yè)服務(wù)用房（4） 維修基金（5） 建筑區(qū)劃內(nèi)的其他公共場所和設(shè)施（6） 土地使用權(quán)2、 約定共有（1） 車庫/車位（業(yè)主優(yōu)先）（2） 會所四、 管理權(quán)第三章 用益物權(quán)第一節(jié) 概述一、 概念：用益物權(quán)是指權(quán)利人對他人所有的不動產(chǎn)和動產(chǎn)，依法享有占有、使用和收益的權(quán)利。二、 我國用益物權(quán)的特征：（一） 主體具有廣泛性。（二） 客體是依法歸國家或農(nóng)民集體所有的特定的土地或國家專有的其他自然資源。（三） 使

38、用權(quán)的內(nèi)容基于所有權(quán)的制約和保護自然環(huán)境、維護生態(tài)平衡的客觀要求的制約，包括權(quán)利義務(wù)兩方面，并具有某些特殊性。（四） 既可以以有償方式設(shè)定，也可以無償方式設(shè)定，各自的適用范圍由法律規(guī)定。第二節(jié) 集體農(nóng)用地的承包使用權(quán)一、 承包使用權(quán)概念：使用人根據(jù)與土地發(fā)包人依法訂立的承包經(jīng)營合同取得的對農(nóng)民集體所有的或國家所有確定給農(nóng)民集體長期使用的農(nóng)用地進行種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)等農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的用益物權(quán)。二、 承包使用權(quán)的取得：（一） 家庭承包方式：1、 當(dāng)事人：發(fā)包人和承包人2、 原則：（1） 平等自愿（2） 民主協(xié)商、公平合理（3） 程序合法3、 程序4、 效力：承包合同自成立之日生效，承包方自承包合同生效

39、時取得土地承包使用權(quán)。（二） 招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式：1、 范圍：荒山、荒溝、荒丘、荒灘等不適合家庭承包的未利用地。2、 程序三、 期限及雙方權(quán)利、義務(wù)四、 承包使用權(quán)的流轉(zhuǎn)：（一） 概念：已取得農(nóng)用地使用權(quán)的承包人將其依法享有的承包使用權(quán)完整地移轉(zhuǎn)給第三人，或者在其承包使用權(quán)之上為第三人創(chuàng)設(shè)一種新權(quán)利，將其承包地交第三人使用的行為。（二） 土地承包經(jīng)營權(quán)采取互換、轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)，當(dāng)事人要求登記的，應(yīng)當(dāng)向縣級以上地方人民政府登記。未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。五、 民法保護及糾紛解決 第三節(jié) 典權(quán)一、 概念：支付典價，占有他人不動產(chǎn)，而為使用收益的權(quán)利。（一） 典價一般低于賣價，在典權(quán)設(shè)定時

40、一次付清。（二） 典期屆滿后，出典人有權(quán)退還典價，取回典物。如逾期不贖，典物即歸典權(quán)人所有。二、 性質(zhì)、特點和內(nèi)容：（一） 典權(quán)是以房屋私有為基礎(chǔ)的用益物權(quán)，同時還具有擔(dān)保物權(quán)的性質(zhì)。（二） 典權(quán)一般通過典權(quán)設(shè)定行為而取得，也可以通過典權(quán)轉(zhuǎn)讓、繼承、轉(zhuǎn)典等方式取得。（三） 典權(quán)是有期物權(quán)。（四） 典權(quán)關(guān)系的內(nèi)容為典權(quán)人、出典人的權(quán)利義務(wù)。1、 典權(quán)人：（1） 權(quán)利：典物占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、轉(zhuǎn)典權(quán)、典物出租權(quán)、典權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)、設(shè)定擔(dān)保權(quán)、典物留買權(quán)、典物重建修繕權(quán)、典物有益費用及重建費用償還請求權(quán)等。（2） 義務(wù)：保管典物的義務(wù)、繳納典物捐稅的義務(wù)、于出典人回贖典物時返還典物的義務(wù)。2、 出典人

41、：（1） 權(quán)利：處分典物所有權(quán)的權(quán)利、在典物上設(shè)立擔(dān)保物權(quán)的權(quán)利和到期回贖典物的權(quán)利。（2） 義務(wù)：對典物的瑕疵（質(zhì)量和權(quán)利）負(fù)責(zé)。3、 典物的風(fēng)險損失，由典權(quán)人與出典人各自負(fù)擔(dān)。典權(quán)存續(xù)中，典物因不可抗力致全部或部分滅失時，滅失部分的典權(quán)和回贖權(quán)同時消滅。（1） 出典人負(fù)擔(dān)不能取回典物的損失。（2） 典權(quán)人負(fù)擔(dān)不能收回典價的損失。（五） 典權(quán)的消滅原因：期滿回贖、典物滅失、回贖權(quán)消滅、找貼及留買、作絕、別賣、混同、典物被征用、拋棄典權(quán)等。三、 出典房屋回贖問題：（一） 當(dāng)事人在典契中約定過期不贖作為絕賣的，應(yīng)尊重當(dāng)事人的約定，如出典人未在典期內(nèi)贖回出典房屋，即應(yīng)作絕賣處理。（二） 未約定過期

42、不贖作為絕賣的，出典人在典期屆滿后10年內(nèi)享有回贖權(quán)；逾期未贖的，回贖權(quán)消滅。（三） 未約定典期的，出典人自出典之時起30年享有回贖權(quán)；逾期未贖的，回贖權(quán)消滅。（四） 出典人明確表示放棄回贖權(quán)，后因房價上漲又要求回贖的，不應(yīng)支持。第四章 相鄰關(guān)系與地役權(quán)第一節(jié) 相鄰關(guān)系一、 概念：相鄰各方在對各自所有的或使用的不動產(chǎn)行使所有權(quán)或使用權(quán)時，因相互間依法應(yīng)當(dāng)給予方便或接受限制而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。二、 特征：（一） 相鄰關(guān)系的主體是兩個以上的不動產(chǎn)的所有人或使用人。（二） 相鄰關(guān)系基于不同主體所有的或使用的不動產(chǎn)地理位置的毗鄰而發(fā)生。（三） 相鄰關(guān)系的基本內(nèi)容是相鄰一方要求他方為自己行使不動產(chǎn)所有

43、權(quán)或使用權(quán)給予必要方便的權(quán)利和他方應(yīng)當(dāng)給予必要方便的義務(wù)。（四） 相鄰關(guān)系的客體是相鄰各方在行使不動產(chǎn)所有權(quán)或使用權(quán)時互相給予方便所追求的利益。三、 原則：（一） 有利生產(chǎn)、方便生活的原則。（二） 團結(jié)互助、公平合理的原則。（三） 尊重歷史和習(xí)慣的原則。四、 各種相鄰關(guān)系（課本P296）（一） 因用水、排水而發(fā)生的相鄰關(guān)系（二） 因使用鄰地（三） 建筑物相鄰關(guān)系（四） 因防止損害（五） 相鄰地界關(guān)系第二節(jié) 地役權(quán)一、 概述：（一） 概念：地役權(quán)人依設(shè)定行為所定之目的，以他人土地供自己土地便宜之的權(quán)利。1、 地役權(quán)人自己所有或使用的土地，稱需役地。2、 供地役權(quán)人便宜之用的他方土地，稱供役地或承

44、役地。（二） 特征：與相鄰權(quán)的區(qū)別1、 相鄰權(quán)法定，地役權(quán)約定。2、 相鄰權(quán)可以基于土地/建筑物兩種相鄰關(guān)系發(fā)生，地役權(quán)只能基于土地相鄰關(guān)系發(fā)生。3、 地役權(quán)對土地所有權(quán)或使用權(quán)的限制/擴張程度更大。4、 地役權(quán)的取得一般是有償?shù)?，也可以是無償?shù)模幌噜彊?quán)的行使只要不給鄰人造成損失，通常是無償?shù)摹６?取得：（一） 法律行為：1、 設(shè)立：（1） 163th：土地已設(shè)立土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)等用益物權(quán)的，未經(jīng)用益物權(quán)人同意，土地所有人不得設(shè)立地役權(quán)。（2） 161th：地役權(quán)的期限由當(dāng)事人約定，但不得超過用益物權(quán)的剩余期限。（僅限用益物權(quán)人以其享有權(quán)利的土地為他人設(shè)定地役權(quán)負(fù)

45、擔(dān)的情況）（3） 158th：地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時設(shè)立，當(dāng)事人要求登記的，可以向登記機構(gòu)申請地役權(quán)登記；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。2、 轉(zhuǎn)讓（二） 繼承（三） 取得時效三、 主體和客體四、 基本內(nèi)容和分類（一） 基本內(nèi)容：需役地所有人或使用人為方便自己土地的使用，在地役權(quán)設(shè)定行為所定目的范圍內(nèi)對供役地為有限的利用。（二） 分類五、 效力（一） 地役權(quán)人的權(quán)利義務(wù)：1、 權(quán)利：（1） 物上請求權(quán)（2） 必要行為權(quán)（3） 附隨行為權(quán)（4） 利用供役地的優(yōu)先權(quán)2、 義務(wù)：（1） 適當(dāng)行使權(quán)利、合理利用供役地。（2） 容忍他人對供役地為同樣利用的義務(wù)。（3） 設(shè)置維修。（4） 支付償金。（二）

46、 供役地所有人或使用人的權(quán)利義務(wù)1、 權(quán)利：（1） 償金請求權(quán)（2） 同一利用權(quán)（3） 使用地役權(quán)人工作物的權(quán)利。（4） 變更地役權(quán)人使用場所/方法的權(quán)利2、 義務(wù)：（1） 容忍義務(wù)（2） 不作為義務(wù)（3） 工作物設(shè)置及維修義務(wù)六、 消滅原因（一） 存續(xù)期間屆滿或解除條件成就。法定解除條件：168th（1） 違反法律規(guī)定或合同約定，濫用地役權(quán)。（2） 有償利用供役地，約定的付款期間屆滿后在合理期限內(nèi)經(jīng)兩次催告未支付費用。（二） 地役權(quán)行使不能。（三） 地役權(quán)行使無意義。（四） 地役權(quán)與土地所有權(quán)或使用權(quán)混同。（五） 地役權(quán)拋棄（六） 土地征收及重劃第五章 擔(dān)保物權(quán)第一節(jié) 概述一、 概念和特征（

47、一） 概念：以確保債務(wù)清償為目的，而于債務(wù)人或第三人之特定物或權(quán)利上所設(shè)定的他物權(quán)。（二） 特征：1、 以擔(dān)保債權(quán)實現(xiàn)為目的。（1） 擔(dān)保物權(quán)的發(fā)生、存續(xù)都需以一定的債權(quán)關(guān)系的存在為前提，即擔(dān)保物權(quán)的從屬性。（2） 擔(dān)保物權(quán)所擔(dān)保的主債權(quán)范圍，有約定的按約定，沒有的依173th，應(yīng)包括主債權(quán)及其利息、違約金、損害賠償金、保管擔(dān)保財產(chǎn)和實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的費用。2、 是支配特定財產(chǎn)的交換價值的他物權(quán)。3、 是在債務(wù)人或第三人的特定財產(chǎn)上的權(quán)利。二、 分類：（一） 法定與約定1、 法定：直接根據(jù)法律規(guī)定而成立的（例：留置權(quán)）2、 約定：基于當(dāng)事人間設(shè)立擔(dān)保物權(quán)的合同而成立的（例：抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)）（二） 按

48、擔(dān)保主體不同：1、 債務(wù)人擔(dān)保2、 第三人擔(dān)保3、 區(qū)分意義：反擔(dān)保，即債務(wù)人或其他人為擔(dān)保人將來追償權(quán)的實現(xiàn)而提供的擔(dān)保。注：反擔(dān)保的成立須以正擔(dān)保的成立與有效為前提。4、 第三人提供擔(dān)保，未經(jīng)其書面同意，債權(quán)人允許債務(wù)人轉(zhuǎn)移全部或部分債務(wù)的，擔(dān)保人不再承擔(dān)相應(yīng)的擔(dān)保責(zé)任（175th）破壞了擔(dān)保人的信賴。（三） 典型與非典型：以擔(dān)保是否被物權(quán)法明文規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)區(qū)分。（四） 以擔(dān)保物權(quán)的效力為標(biāo)準(zhǔn)：1、 優(yōu)先清償型：通過支配擔(dān)保物的交換價值以實現(xiàn)債務(wù)的優(yōu)先受償為主要效力的2、 留置型：通過留置擔(dān)保物而壓迫債務(wù)人履行債務(wù)為主要效力的（五） 以擔(dān)保物權(quán)的構(gòu)造形態(tài)不同為標(biāo)準(zhǔn)：1、 定限型：擔(dān)保物的所有

49、權(quán)仍歸擔(dān)保人，擔(dān)保權(quán)人僅取得定限性的權(quán)利的2、 權(quán)利移轉(zhuǎn)型：將擔(dān)保物的所有權(quán)或其他權(quán)利移轉(zhuǎn)給擔(dān)保權(quán)人的三、 兩個問題：（一） 擔(dān)保合同的無效：1、 無效原因：（1） 主合同無效。（2） 擔(dān)保人無訂立擔(dān)保合同的權(quán)利能力和行為能力。（3） 擔(dān)保物屬禁止流通物。（4） 對外擔(dān)保合同中的其他無效原因： 未經(jīng)主管部門批準(zhǔn)或登記對外擔(dān)保的。 未經(jīng)主管部門批準(zhǔn)或登記，為境外機構(gòu)向境內(nèi)債權(quán)人提供擔(dān)保的。 為外商投資企業(yè)注冊資本、外商投資企業(yè)的外方投資部分的對外債務(wù)提供擔(dān)保的。 無權(quán)經(jīng)營外匯擔(dān)保業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)、無外匯收入的非金融性質(zhì)的企業(yè)法人提供外匯擔(dān)保的。 除法律、法規(guī)另有規(guī)定外，主合同變更或債權(quán)人將對外擔(dān)保

50、合同項下的權(quán)利轉(zhuǎn)讓，未經(jīng)擔(dān)保人和有關(guān)部門批準(zhǔn)的，擔(dān)保人不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。2、 無效的法律后果：（1） 擔(dān)保合同非因主合同無效而無效時： 債權(quán)人無過錯：擔(dān)保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 債權(quán)人、擔(dān)保人有過錯的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不超過債務(wù)人不能清償部分的1/2。（2） 擔(dān)保合同因主合同無效而無效時： 擔(dān)保人無過錯，不承擔(dān)民事責(zé)任。 擔(dān)保人有過錯，承擔(dān)民事責(zé)任的部分不超過債務(wù)人不能清償部分的1/3。（3） 擔(dān)保人因無效擔(dān)保合同向債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向債務(wù)人追償，或在承擔(dān)賠償責(zé)任的范圍內(nèi)，要求有過錯的反擔(dān)保人承擔(dān)賠償責(zé)任。（二） 擔(dān)保物權(quán)的期限：4年擔(dān)保法解釋

51、12th（2）：擔(dān)保物權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)的訴訟時效結(jié)束后，擔(dān)保權(quán)人在訴訟時效結(jié)束后的2年內(nèi)行使擔(dān)保物權(quán)的，人民法院應(yīng)予支持。注：擔(dān)保期間不得由當(dāng)事人自行約定。（擔(dān)保法解釋12th（1）第二節(jié) 抵押權(quán)一、 概述：（一） 概念：債權(quán)人對債務(wù)人或第三人提供的、不移轉(zhuǎn)占有而作為債務(wù)履行擔(dān)保的財產(chǎn)，于債務(wù)人不履行債務(wù)時，得就其價值（折價或變賣所得價款）優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。（二） 性質(zhì)和特征：1、 物權(quán)性：（1） 抵押權(quán)以特定的抵押物為客體。（2） 抵押權(quán)人雖然不占有抵押物，但對抵押物仍然具有一定的支配力。（3） 抵押權(quán)具有一定的物上請求效力。（4） 抵押權(quán)具有物權(quán)的排他性。2、 擔(dān)保物權(quán)3、 從屬性：成立、移轉(zhuǎn)

52、、消滅4、 不可分性二、 主體和客體：（一） 主體：抵押權(quán)人、抵押人和不特定的第三人1、 抵押權(quán)人：主債的債權(quán)人，是抵押權(quán)的權(quán)利主體。2、 抵押人：對抵押權(quán)人提供抵押財產(chǎn)以保證抵押權(quán)人之債權(quán)得以實現(xiàn)的人。3、 不特定的第三人：包括抵押人的其他債權(quán)人、抵押財產(chǎn)的買受人（買受人將價款用以清償被擔(dān)保債權(quán)的除外）、承租人以及其他任何人，他們對抵押權(quán)人行使抵押權(quán)都負(fù)有不作為的義務(wù)。（二） 客體：1、 不動產(chǎn)2、 不動產(chǎn)用益物權(quán)：土地使用權(quán)3、 動產(chǎn)三、 抵押權(quán)的設(shè)立：（一） 抵押合同：1、 內(nèi)容2、 流質(zhì)：抵押合同中，當(dāng)事人雙方不得預(yù)先約定債務(wù)人到期不履行，抵押財產(chǎn)即轉(zhuǎn)歸債權(quán)人所有。流質(zhì)預(yù)約部分的無效不

53、影響合同其他部分內(nèi)容的效力。（二） 抵押登記：1、 以登記成立主義為原則，登記對抗主義為例外。2、 以生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品、交通運輸工具及在建船舶、航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時成立，但非經(jīng)登記不得對抗善意第三人。四、 抵押行為的撤銷：（一） 一般撤銷（二） 特殊撤銷：債務(wù)人有多個普通債權(quán)人的，在清償債務(wù)時，債務(wù)人與其中一個債權(quán)人惡意串通，將其全部或部分財產(chǎn)抵押給該債權(quán)人，因此喪失了履行其他債務(wù)的能力，損害了其他債權(quán)人的合法權(quán)益，受損害的其他債權(quán)人可以請求人民法院撤銷該抵押行為。五、 抵押權(quán)的效力：（一） 效力范圍：1、 擔(dān)保的債權(quán)范圍：主債權(quán)、利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵

54、押權(quán)的費用。（46th）2、 效力所及的財產(chǎn)范圍：抵押物、從物、添附物以及抵押物扣押期間產(chǎn)生的孳息。（1） 抵押物因附合、混合或加工使抵押物的所有權(quán)為第三人所有的，抵押權(quán)的效力及于補償金。（2） 抵押物所有人為附合物、混合物或加工物的所有人的，抵押權(quán)的效力及于附合物、混合物或加工物。（3） 第三人與抵押物所有人為附合物、混合物或加工物的共有人的，抵押權(quán)的效力及于抵押人對共有物享有的份額。（4） 債務(wù)履行期屆滿，債務(wù)人不履行債務(wù)致使抵押物被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權(quán)人有權(quán)收取由抵押物分離的天然孳息及抵押人就抵押物可以收取的法定孳息。抵押權(quán)人未將扣押抵押物的事實通知應(yīng)當(dāng)清償法定孳息的義務(wù)人的，抵押權(quán)的效力不及于該孳息。（二） 優(yōu)先效力：抵押權(quán)所具有的使抵押權(quán)人得就抵押財產(chǎn)的價值優(yōu)先于其他債權(quán)人而受清償?shù)姆Α?、 重復(fù)抵押時的優(yōu)先順序問題：（1）