外商投資企業(yè)法新

1、外外 商商 投投 資資 企企 業(yè)業(yè) 法法第一節(jié)第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述外商投資企業(yè)法概述一、外商投資企業(yè)一、外商投資企業(yè) 1 1、概念、概念 是由外國投資者單獨投資或者外國投資者和中國投資者共是由外國投資者單獨投資或者外國投資者和中國投資者共同投資，在中華人民共和國境內，依照中國的法律規(guī)定而設同投資，在中華人民共和國境內，依照中國的法律規(guī)定而設立的企業(yè)。立的企業(yè)。 2 2、種類、種類 常稱為常稱為“三資企業(yè)三資企業(yè)”中外合資經營企業(yè)中外合資經營企業(yè) 中外合作經營企業(yè)中外合作經營企業(yè) 外商獨資企業(yè)外商獨資企業(yè) 3 3、投資主體、投資主體 中方中方公司、企業(yè)和其他經濟組織公司、企業(yè)和其他經濟組織

2、 外方外方公司、企業(yè)、其他經濟組織或自然人公司、企業(yè)、其他經濟組織或自然人 第二節(jié)第二節(jié) 中外合資經營企業(yè)中外合資經營企業(yè)n一、概念：一、概念： 是指中國合營者與外國合營者依照中國是指中國合營者與外國合營者依照中國法律的規(guī)定，經中國政府批準，按照平等互法律的規(guī)定，經中國政府批準，按照平等互利的原則，在中國境內共同投資、共同經營、利的原則，在中國境內共同投資、共同經營、并按照投資比例分享利潤、分擔風險及虧損并按照投資比例分享利潤、分擔風險及虧損的的股權式企業(yè)，股權式企業(yè)，簡稱合營企業(yè)。簡稱合營企業(yè)。n形式：有限責任公司，具有法人資格。形式：有限責任公司，具有法人資格。中外合資經營企業(yè)的法律特征：

3、中外合資經營企業(yè)的法律特征：1）合營企業(yè)至少有一方為外國投資者，同樣也至少）合營企業(yè)至少有一方為外國投資者，同樣也至少有一方是中國投資者。外國投資者可以是公司、企有一方是中國投資者。外國投資者可以是公司、企業(yè)、其他經濟組織、團體或個人，中國投資者可以業(yè)、其他經濟組織、團體或個人，中國投資者可以是公司、企業(yè)或者是其他經濟組織，中方的個人不是公司、企業(yè)或者是其他經濟組織，中方的個人不能成為中外合資經營企業(yè)中方的當事人。能成為中外合資經營企業(yè)中方的當事人。2）合營企業(yè)是經中國政府批準設立的中國的法人，）合營企業(yè)是經中國政府批準設立的中國的法人，必須遵守中華人民共和國的法律、行政法規(guī)，并受必須遵守中華

4、人民共和國的法律、行政法規(guī)，并受中國法律、行政法規(guī)保護。中國法律、行政法規(guī)保護。3）合營企業(yè)是中外雙方投資者共同投資、共同經營、）合營企業(yè)是中外雙方投資者共同投資、共同經營、共負盈虧。共負盈虧。4）合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司，董事會是）合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司，董事會是最高權力機關。最高權力機關。n二、申請設立合營企業(yè)的條件：二、申請設立合營企業(yè)的條件：符合下列一項或數(shù)項要求：符合下列一項或數(shù)項要求：n采用先進技術設備和科學管理方法，能采用先進技術設備和科學管理方法，能增加產品質量和產量，節(jié)約能源和材料；增加產品質量和產量，節(jié)約能源和材料；n有利于企業(yè)技術改造，能做到投資少、有利

5、于企業(yè)技術改造，能做到投資少、見效快、收益大；見效快、收益大；n能擴大產品出口，增加外匯收入；能擴大產品出口，增加外匯收入；n能培訓技術人員和經營管理人員。能培訓技術人員和經營管理人員。申請設立合營企業(yè)有下列情況之一的，不予不予批準：批準：1）有損中國主權的；）有損中國主權的；2）違反中國法律的；）違反中國法律的；3）不符合中國國民經濟發(fā)展要求的；）不符合中國國民經濟發(fā)展要求的；4）造成環(huán)境污染的；）造成環(huán)境污染的；5）簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，）簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權益的。損害合營一方權益的。n三、設立程序：三、設立程序： 1、申請、申請 中方向主管部門呈報

6、項目建議書和初步可行性研究報告中方向主管部門呈報項目建議書和初步可行性研究報告 雙方談判并簽訂企業(yè)合同和章程雙方談判并簽訂企業(yè)合同和章程 中方向審批機構報送正式文件中方向審批機構報送正式文件 2、審批：、審批： 商務部或受托機關審批，自接申請后商務部或受托機關審批，自接申請后3個月個月內決定批準內決定批準與否。與否。 3、登記：、登記： 企業(yè)在批準后企業(yè)在批準后30日日內向登記機關申請登記，登記機關應內向登記機關申請登記，登記機關應在受理申請后的在受理申請后的30日日內決定登記與否內決定登記與否 。四、合營企業(yè)的資本：四、合營企業(yè)的資本：n注冊資本注冊資本：是指為設立合營企業(yè)在工商行政管理機：

7、是指為設立合營企業(yè)在工商行政管理機關登記注冊的資本，應為各方認繳的出資額之和。關登記注冊的資本，應為各方認繳的出資額之和。合營企業(yè)的注冊資本應符合合營企業(yè)的注冊資本應符合公司法公司法規(guī)定的有限規(guī)定的有限責任公司的注冊資本的最低限額。責任公司的注冊資本的最低限額。n投資總額投資總額：包括注冊資本和企業(yè)借貸資金。：包括注冊資本和企業(yè)借貸資金。n兩者應依法保持適當?shù)谋壤P系兩者應依法保持適當?shù)谋壤P系n在合營期內，注冊資本不得減少，但可以增加；在合營期內，注冊資本不得減少，但可以增加；n經合營各方同意，經合營各方同意，合營一方可將其出資額向第三方合營一方可將其出資額向第三方轉讓轉讓n注冊資本的增加、

8、轉讓應由董事會會議通過，并報注冊資本的增加、轉讓應由董事會會議通過，并報原審批機構批準，向原登記機構辦理變更登記手續(xù)。原審批機構批準，向原登記機構辦理變更登記手續(xù)。n五、合營企業(yè)的出資：五、合營企業(yè)的出資：n出資方式出資方式：貨幣、實物、工業(yè)產權、專有技術、場：貨幣、實物、工業(yè)產權、專有技術、場地使用權（自己所有并未設立任何擔保物權的）；地使用權（自己所有并未設立任何擔保物權的）；n出資比例：外方投入不得低于注冊資本的出資比例：外方投入不得低于注冊資本的25%25%。n出資期限：出資期限： 1 1、合同規(guī)定一次性繳清的：應在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后、合同規(guī)定一次性繳清的：應在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后6 6個月內繳

9、清。個月內繳清。 2 2、分期繳清的：第一期出資不得低于各自認繳出、分期繳清的：第一期出資不得低于各自認繳出資額的資額的15%15%，并在執(zhí)照簽發(fā)后，并在執(zhí)照簽發(fā)后3 3個月內繳清，否則視個月內繳清，否則視同企業(yè)自動解散，設立企業(yè)批準書自動失效。同企業(yè)自動解散，設立企業(yè)批準書自動失效。合營各方按照合營合同的規(guī)定向合營企業(yè)認繳的出資，必須是合營者自己所有的現(xiàn)金，自己所有并且未設立任何擔保物權的實物、工業(yè)產權、專有技術等。凡以實物、工業(yè)產權、專有技術作價出資的，出資者應當出具擁有所有權和處置權的有效證明；外方投資者以現(xiàn)金出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。合營企業(yè)任何一方不得用以合營

10、企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設備或者其他財產以及合營者以外的他人財產作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財產和權益或者合營他方的財產和權益為其出資擔保。案例分析：案例分析：我國某化工廠欲引進國外先進化工技術，經與某國一家化工公司協(xié)商，達成設立合營企業(yè)的協(xié)議。該協(xié)議的主要內容包括：（1）投資總額1200萬美元，其中注冊資本480萬美元。（2）中方以貨幣、廠房、設備出資，出資額為380萬美元。外方以化工生產的專利技術作價50萬美元作為出資，另外，又向中方所在地的中國銀行貸款50萬美元也作為出資，該貸款由合營企業(yè)提供擔保。（3）在合營期內如協(xié)議雙方認為必要，可經雙方同意減少企業(yè)注冊資本。（4）該協(xié)議雙方

11、同意選擇適用外方所在國法律。請思考：該協(xié)議存在哪些違法之處。分析：1）外方出資比例不正確。不得低于）外方出資比例不正確。不得低于25%。2）注冊資本與投資總額的比例不正確。按規(guī)定，投資總額在）注冊資本與投資總額的比例不正確。按規(guī)定，投資總額在1000萬美元以上、萬美元以上、1250萬美元以下的，注冊資本不得低于萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元萬美元。3）不能以合營企業(yè)的名義取得的貸款作為外方的出資。我國）不能以合營企業(yè)的名義取得的貸款作為外方的出資。我國法律規(guī)定，合營企業(yè)任何一方不得用合營企業(yè)名義取得的貸法律規(guī)定，合營企業(yè)任何一方不得用合營企業(yè)名義取得的貸款作為自己的出資，也不得以合

12、營企業(yè)的財產和權益為合營款作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財產和權益為合營各方的出資提供擔保。各方的出資提供擔保。4）協(xié)議約定減少注冊資本是錯誤的。合營企業(yè)在合營期內，）協(xié)議約定減少注冊資本是錯誤的。合營企業(yè)在合營期內，不得減少其注冊資本不得減少其注冊資本。5）協(xié)議選擇適用外國法律是錯誤的。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)合）協(xié)議選擇適用外國法律是錯誤的。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及爭議的解決，均應同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及爭議的解決，均應適用中國適用中國的法律、行政法規(guī)，不能適用外國的法律。的法律、行政法規(guī)，不能適用外國的法律。n六、合營企業(yè)的組織機構：六、合營企業(yè)的組織機構：n董

13、事會領導下的總經理負責制。董事會領導下的總經理負責制。 1 1、最高權力機構：董事會、最高權力機構：董事會n董事會決定企業(yè)的一切重大事項，不得少于董事會決定企業(yè)的一切重大事項，不得少于3 3人，人，一方擔任董事長的，另一方擔任副董事長，董事一方擔任董事長的，另一方擔任副董事長，董事長是法定代表人。董事任期長是法定代表人。董事任期4 4年，如繼續(xù)委派可以年，如繼續(xù)委派可以連任。連任。n董事會會議每年至少開董事會會議每年至少開1 1次，經次，經1/31/3以上董事提議，以上董事提議，可召開臨時會議；會議有可召開臨時會議；會議有2/32/3以上董事出席方能舉以上董事出席方能舉行；重大決議須經出席會議

14、的董事一致通過。行；重大決議須經出席會議的董事一致通過。 2 2、執(zhí)行機構：經營管理機構。、執(zhí)行機構：經營管理機構。 3 3、工會組織、工會組織 七、合營企業(yè)的期限：七、合營企業(yè)的期限：n一般項目原則上為一般項目原則上為10301030年。投年。投資大、建設周期長、資金利潤率資大、建設周期長、資金利潤率低的項目以及外國合營者提供先低的項目以及外國合營者提供先進技術或者關鍵技術生產尖端產進技術或者關鍵技術生產尖端產品的項目，或者在國際上有競爭品的項目，或者在國際上有競爭能力的產品的項目，其合營期限能力的產品的項目，其合營期限可以延長到可以延長到5050年。經國務院特別年。經國務院特別批準的，可以

15、在批準的，可以在5050年以上。年以上。八、合營企業(yè)的終止情形：八、合營企業(yè)的終止情形：合營期限期滿；合營期限期滿；企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經營；企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經營；合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程的義務，致使企業(yè)無法繼續(xù)經營；的義務，致使企業(yè)無法繼續(xù)經營；因不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經營；因不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經營； 企業(yè)未達到其經營目的，且無發(fā)展前途；企業(yè)未達到其經營目的，且無發(fā)展前途；企業(yè)破產。企業(yè)破產。合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已出現(xiàn)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已出現(xiàn) 。案例分析案例分析：中國某廠與美國一商人

16、，意建立一個中外合資經營企業(yè)，中國某廠與美國一商人，意建立一個中外合資經營企業(yè)，雙方簽訂了一份企業(yè)合同，其部分條款如下：雙方簽訂了一份企業(yè)合同，其部分條款如下： （1）合營企業(yè)注冊資本為）合營企業(yè)注冊資本為900萬美元，其中中方出資萬美元，其中中方出資680萬美元，美方出資萬美元，美方出資220萬美元；萬美元； （2）合營企業(yè)的董事長只能由中方擔任，副董事長由美方）合營企業(yè)的董事長只能由中方擔任，副董事長由美方擔任；擔任； （3）合營企業(yè)注冊資本在合資期間內既可增加也可減少；）合營企業(yè)注冊資本在合資期間內既可增加也可減少； （4）經董事會聘請，企業(yè)的總經理可以由中方擔任；）經董事會聘請，企業(yè)的

17、總經理可以由中方擔任； （5）中方合資企業(yè)應向美方支付技術轉讓費，美方應向中）中方合資企業(yè)應向美方支付技術轉讓費，美方應向中方交納場地使用費；方交納場地使用費； （6）合同履行過程中發(fā)生爭議時，應提交外國的仲裁院裁）合同履行過程中發(fā)生爭議時，應提交外國的仲裁院裁決，并適用所在國的法律。決，并適用所在國的法律。 請分析以上六條是否合法。請分析以上六條是否合法。1、美方出資比例未達到注冊資本的25%以上。 2、合資企業(yè)的董事長、副董事長由合營雙方協(xié)商擔任或由董事會選舉產生，只由中方擔任是不合法的； 3、法律規(guī)定，合營企業(yè)在合營期間內，合營資本只能增加不能減少； 4、合營企業(yè)的總經理經董事會聘請可以

18、由中方擔任，是合法的； 5、合營企業(yè)為股權式企業(yè)，雙方投資和合資條件已折換成股份了，不存在一方向另一方交任何費用的問題； 6、合營企業(yè)的合同履行發(fā)生爭議時，應該按中國法律解決，不能使用外國法律。 第三節(jié) 中外合作經營企業(yè)法中外合作經營企業(yè)法n一、概念：一、概念： 是指中國合作者與外國合作者依照中國法是指中國合作者與外國合作者依照中國法律規(guī)定，在中國境內共同舉辦的，按照合律規(guī)定，在中國境內共同舉辦的，按照合作企業(yè)合同的約定分配收益或產品、分擔作企業(yè)合同的約定分配收益或產品、分擔風險和虧損的風險和虧損的契約式企業(yè)，契約式企業(yè)，簡稱合作企業(yè)。簡稱合作企業(yè)。 二、特征：二、特征：1）合作企業(yè)的一方為外

19、國合作者，另一方為）合作企業(yè)的一方為外國合作者，另一方為中國合作者。中國合作者。2）合作企業(yè)是契約性企業(yè)，合作各方的權利）合作企業(yè)是契約性企業(yè)，合作各方的權利和義務都在簽訂的合同中約定。和義務都在簽訂的合同中約定。3）合作企業(yè)的法人資格具有選擇性，既可辦）合作企業(yè)的法人資格具有選擇性，既可辦成具有法人資格的合作企業(yè)，也可辦成不具成具有法人資格的合作企業(yè)，也可辦成不具法人資格的合作企業(yè)。法人資格的合作企業(yè)。4）合作企業(yè)的管理機構具有多樣性，既可以采用董事會制，也可以采用聯(lián)合管理委員會制，還可以采用委托管理制；5）合作企業(yè)中的外國合作者在一定條件下可以先行收回投資。 三、合作企業(yè)的組織形式和機構：

20、三、合作企業(yè)的組織形式和機構：n組織形式：組織形式： 1 1）依法取得法人資格的，為有限責任公司。依法取得法人資格的，為有限責任公司。 2 2）不符合）不符合法人資格的，可以成為聯(lián)營式的法人資格的，可以成為聯(lián)營式的合作企業(yè)。合作企業(yè)。n組織機構：組織機構： 1 1）機構：董事會或聯(lián)合管理委員會；董事機構：董事會或聯(lián)合管理委員會；董事長或管委會主任是法定代表人。長或管委會主任是法定代表人。 2 2）經營管理方式：董事會制、聯(lián)合管理制經營管理方式：董事會制、聯(lián)合管理制或委托管理制?；蛭泄芾碇啤?四、合作企業(yè)的出資：四、合作企業(yè)的出資： 出資方式：貨幣、實物、工業(yè)產權、專有技術、場地使用權和出資方

21、式：貨幣、實物、工業(yè)產權、專有技術、場地使用權和其它財產權利；具有法人資格的合作企業(yè)，外方投資比例不低其它財產權利；具有法人資格的合作企業(yè)，外方投資比例不低于注冊資本于注冊資本25%25%。 五、外方先行回收投資的規(guī)定：五、外方先行回收投資的規(guī)定： 合作企業(yè)的虧損彌補后，才能先行回收投資；合作企業(yè)的虧損彌補后，才能先行回收投資； 可以采取擴大外方收益分配比例的方式，或在繳納所得稅前可以采取擴大外方收益分配比例的方式，或在繳納所得稅前回收投資但必須向財政稅務機關提出申請，由其依照國家有關回收投資但必須向財政稅務機關提出申請，由其依照國家有關稅收的規(guī)定審查批準。稅收的規(guī)定審查批準。 外國合作者在合

22、作期限內先行回收投資的，中外合作者應當依外國合作者在合作期限內先行回收投資的，中外合作者應當依照有關法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定對合作企業(yè)的債務承照有關法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定對合作企業(yè)的債務承擔責任。擔責任。 合 資 企 業(yè)合 作 企 業(yè)法法 律律 特特 征征股 權 式契 約 式出出 資資按 比 例按 合 同組組 織織 形形 式式有 限 責 任 公 司法 人 形 、非 法 人 形利利 潤潤 風風 險險按 比 例 享 受和 承 擔按 合 同 約 定享 受 和 承 擔管管 理理 體體 制制董 事 會 制董 事 會 、 聯(lián) 合 管理 、 委 托 管 理 六、合作企業(yè)的經營期限：六、合作企業(yè)

23、的經營期限： 1 1、由雙方協(xié)商并在合同中確定；、由雙方協(xié)商并在合同中確定； 2 2、期限屆滿后，雙方同意延長期限的，應當、期限屆滿后，雙方同意延長期限的，應當在距期滿在距期滿6 6個月前向審批機關提出申請；審批個月前向審批機關提出申請；審批機關應自接到申請之日起機關應自接到申請之日起1 1個月內作出決定；個月內作出決定； 3 3、在合作企業(yè)中，外方先行收回投資的，并、在合作企業(yè)中，外方先行收回投資的，并且已經回收完畢的，不再延長合作期限，但且已經回收完畢的，不再延長合作期限，但外國合作者增加投資，合作各方協(xié)商同意延外國合作者增加投資，合作各方協(xié)商同意延長的，可向審批機關申請，經批準之后，企長

24、的，可向審批機關申請，經批準之后，企業(yè)要到工商行政管理部門辦理變更登記手續(xù)。業(yè)要到工商行政管理部門辦理變更登記手續(xù)。案例分析：案例分析：法國法國A公司與中國公司與中國B公司擬設立一中外合作經公司擬設立一中外合作經營企業(yè)，雙方協(xié)議約定：注冊資本營企業(yè)，雙方協(xié)議約定：注冊資本1000萬美元，萬美元，法方出資法方出資200萬美元；合作企業(yè)的組織形式為萬美元；合作企業(yè)的組織形式為有限責任公司；公司設立董事會；公司成立后有限責任公司；公司設立董事會；公司成立后委托中方進行經營管理；經營期滿固定資產賣委托中方進行經營管理；經營期滿固定資產賣給中方；法方先行收回投資；法方先行收回投給中方；法方先行收回投資；

25、法方先行收回投資以后，對合作企業(yè)的債務不再承擔責任等。資以后，對合作企業(yè)的債務不再承擔責任等。請分析回答：該協(xié)議有哪些地方不合法？為什請分析回答：該協(xié)議有哪些地方不合法？為什么？么？解析：1）法方出資比例不合法。外方出資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%。2）法方先行收回投資不合法。（必須經營期滿時合作企業(yè)的全部固定資產無償歸中國合作者所有。3）法方先行收回投資以后，對合作企業(yè)的債務不再承擔責任不合法。（應該繼續(xù)承擔責任。） 外資企業(yè)法外資企業(yè)法 一、概念：一、概念：n是指依照中國法律在中國境內設立的、是指依照中國法律在中國境內設立的、全部資本由外國投資者提供的企業(yè)（不全部資本由外國投資者提供

26、的企業(yè)（不包括外國企業(yè)在中國境內設立的分支機包括外國企業(yè)在中國境內設立的分支機構）。構）。 二、組織形式：二、組織形式： 可以是有限責任公司或其他責任形式可以是有限責任公司或其他責任形式（如合伙形式和獨資形式），但都適用（如合伙形式和獨資形式），但都適用中國法律。中國法律。三、特征：三、特征：1）外資企業(yè)是依照中國的法律規(guī)定）外資企業(yè)是依照中國的法律規(guī)定在中國境內設立的法人企業(yè)；在中國境內設立的法人企業(yè)；2）外資企業(yè)的全部資本由外國投資）外資企業(yè)的全部資本由外國投資者投入；者投入；3）外資企業(yè)是一個獨立的經濟實體，）外資企業(yè)是一個獨立的經濟實體，實行獨立核算，自負盈虧，獨立承實行獨立核算，自負

27、盈虧，獨立承擔法律責任。擔法律責任。n四、出資方式：四、出資方式： 可以用自由兌換的外幣、機器設備、可以用自由兌換的外幣、機器設備、工業(yè)產工業(yè)產權、專有技術作價出資；經審批機關批準，權、專有技術作價出資；經審批機關批準，可以用其在中國境內舉辦的其它外商投資企可以用其在中國境內舉辦的其它外商投資企業(yè)獲得的人民幣出資；工業(yè)產權和專有技術業(yè)獲得的人民幣出資；工業(yè)產權和專有技術作價出資金額不得超過注冊資本的作價出資金額不得超過注冊資本的20%20%。n五、出資期限：五、出資期限： 可以分期繳付出資，但最后一期出資應當在可以分期繳付出資，但最后一期出資應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3 3年內繳清。其中第一年內繳清。其中第一期出資不得少于認繳出資的期出資不得少于認繳出資的15%15%，并應當在，并應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后9090天內繳清。天內繳清。案例分析案例分析美國的美國的A公司和美國的公司和美國的B公司擬在中國境內設一有公司擬在中國境內設一有限責任公司。公司章程約定：注冊資本限責任公司。公司章程約定：注冊資本500萬美元，萬美元，分兩期繳付出資，第一期出資分兩期繳付出資，第一期出資50萬美元，在外資萬美元，在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內繳清，其