經(jīng)濟(jì)法公司法.

1、公司法 第一節(jié)第一節(jié) 公司與公司法概述公司與公司法概述n一、公司概述n（一）公司的概念和特征n1、公司的概念n（1）大陸法系的公司概念n（2）英美法系的公司概念n（3）我國的公司概念n 公司是指股東依照公司法的規(guī)定，以出資方式設(shè)立，股東以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部獨(dú)立法人財(cái)產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 n2、公司的特征n（1）公司是以營利為目的的企業(yè)組織n（2）公司具有獨(dú)立的法人地位n（3）公司是以股東投資為基礎(chǔ)組成的社團(tuán)法人n（4）公司是依法定條件和程序成立的企業(yè)法人（二）公司種類n1、按照公司股東的責(zé)任不同將公司劃分為無限公司，兩合公司，股份有限公司和有

2、限責(zé)任公司。n2、根據(jù)公司的開放程度不同將公司分為封閉式公司和開放式公司。n3、是英美法系國家的分類，就是人合公司和合資公司。n4、按照公司的隸屬關(guān)系劃分，將公司分為總公司和分公司。n5、按照公司的控制與被控制關(guān)系劃分，將公司分為母公司和子公司。n6、按照公司之間的特殊聯(lián)系分為關(guān)聯(lián)公司和公司集團(tuán)。n7、以公司的國籍為標(biāo)準(zhǔn)劃分可以把公司分為本國公司、外國公司和跨國公司。二、公司法的概念和調(diào)整對象n1.公司法的概念n公司法是指規(guī)定公司的設(shè)立、組織、運(yùn)營、變更、解散、股東權(quán)利、義務(wù)和其他公司內(nèi)部、外部關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。n2公司法的性質(zhì)n（1）公司法是帶有公法色彩的私法。n（2）公司法是兼具程序法

3、內(nèi)容的實(shí)體法。n（3）公司法是含有商事行為法的商事組織法。n3公司法的調(diào)整對象n公司法的調(diào)整對象主要是指在公司設(shè)立、組織、運(yùn)營或解散過程中所發(fā)生的社會關(guān)系。n具體有：n(1)公司內(nèi)部財(cái)產(chǎn)關(guān)系。n(2)公司外部財(cái)產(chǎn)關(guān)系。n(3)公司內(nèi)部組織管理與協(xié)作關(guān)系。n(4)公司外部組織管理關(guān)系。n4我國公司法的適用第二節(jié)第二節(jié) 公司的一般制度公司的一般制度n一、公司設(shè)立制度n 公司設(shè)立是指公司發(fā)起人為促成公司成立并取得法人資格，依照公司法規(guī)定的條件和程序所進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。n（一）公司設(shè)立的法律特征n1、公司設(shè)立的主體是發(fā)起人n2、公司設(shè)立的目的是促成公司成立并取得法人資格n3、公司設(shè)立必須依照

4、公司法規(guī)定進(jìn)行n4、公司設(shè)立包括一系列法律行為n（二）公司設(shè)立與公司成立的區(qū)別n公司成立指公司完成設(shè)立，具備了法律規(guī)定的實(shí)體和程序要件，經(jīng)主管登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，取得公司法人資格的一種法律狀態(tài)和事實(shí)。n1、發(fā)生階段不同n2、行為性質(zhì)不同n3、法律效力不同n4、參與主體不同n5、解決爭議的依據(jù)不同n(三)公司設(shè)立原則的種類n1自由主義n2特許主義n3核準(zhǔn)主義n4準(zhǔn)則主義n（四）公司設(shè)立方式n公司設(shè)立的方式基本為兩種，即發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。n（五）公司設(shè)立登記n1、公司登記的含義n 公司登記是指公司在設(shè)立、變更、終止時(shí)，由申請人在公司注冊登記機(jī)關(guān)提出申請，主管機(jī)關(guān)審查無誤后予以核準(zhǔn)并記載法定登記事項(xiàng)的行

5、為。公司登記是公司對外進(jìn)行公示的主要形式。公司登記通常分為設(shè)立登記、變更登記和解散登記。n 所謂公司設(shè)立登記是指公司設(shè)立行為完成后，發(fā)起人依法向公司注冊登記機(jī)關(guān)提出申請，主管機(jī)關(guān)審查認(rèn)為符合法定條件而予以注冊登記，并頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照的行為。 n2、公司設(shè)立登記的程序n名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記n提出申請n審查核準(zhǔn)n3、設(shè)立登記的效力n公司取得法人資格n公司可以開始進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)n公司取得名稱專用權(quán)n二、公司章程n1公司章程的概念和特征n公司章程是指公司所必備的，規(guī)定其名稱、宗旨、資本、組織機(jī)構(gòu)等對內(nèi)對外事務(wù)的基本法律文件。其基本特征是：n 法定性。n 真實(shí)性。n（3）自治性。n（4）公開性。n2公司章程的訂立

6、n3公司章程的內(nèi)容n4公司章程對公司的效力n（1）公司章程對公司的效力。n（2）公司章程對股東的效力。n（3）公司章程對董事、監(jiān)事和經(jīng)理的效力。n5公司章程的變更n三、公司人格制度n（一）公司人格概述n（二）公司名稱與住所n1、公司名稱n2、公司住所n（1）公司住所是確定公司登記機(jī)關(guān)和管理機(jī)關(guān)的前提。n （2）公司住所是訴訟中確認(rèn)地域管轄和訴訟文書送達(dá)地的依據(jù)。n（3）公司住所是確定合同履行地的重要標(biāo)志。n（4）公司住所是涉外民事法律關(guān)系中確定準(zhǔn)據(jù)法的依據(jù)之一。n（三）公司的權(quán)利能力和行為能力n1公司權(quán)利能力n（1）概念n 公司的權(quán)利能力是指公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。n（2）公司權(quán)利能力的

7、開始與終止n（3）公司權(quán)利能力范圍的限制n第一，性質(zhì)限制。n第二，經(jīng)營范圍的限制。n第三，就是法律上的限制。nA轉(zhuǎn)投資的限制。nB公司對外擔(dān)保的限制nC對公司股份回購的限制n2公司的行為能力n（四）公司資本n1公司資本的涵義及相關(guān)概念n 公司資本也稱為股本，它在公司法上的含義是指由公司章程確定并載明的、全體股東的出資總額。所以公司資本是僅適用于公司設(shè)立和成立時(shí)的一種概念。公司資本有以下幾種含義：n（1）注冊資本。 n（2）實(shí)繳資本。 n（3）發(fā)行資本。 n（4）認(rèn)購資本。 n2公司的資本制度n法定資本制 n 授權(quán)資本制 n 折衷資本制 n3公司資本原則n 公司資本原則，是指公司法確立的在公司設(shè)

8、立、營運(yùn)以及管理的整個(gè)過程中，為確保公司資本的真實(shí)、安全而必須遵循的法律準(zhǔn)則。 n（1）資本確定原則。n（2）資本維持原則。n（3）資本不變原則。n4公司資本與公司資產(chǎn)n5、股東出資n 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對評估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。n（五）公司股東和股東權(quán)n公司的股東是指公司的出資人，其因出資而對公司享有權(quán)利并承擔(dān)

9、義務(wù)。n股東將自己的財(cái)產(chǎn)交由公司進(jìn)行經(jīng)營，按其投資份額對公司享有一定權(quán)利并承擔(dān)一定義務(wù)，這種權(quán)利和義務(wù)的總稱就是股權(quán)。n 1股東權(quán)的內(nèi)容n (1)出席或委托代理人出席股東（大）會行使表決權(quán)；n (2)依法轉(zhuǎn)讓股份或股權(quán)的權(quán)利；n (3)股東的知情權(quán)；n (4)建議和質(zhì)詢權(quán)n (5)股利分配權(quán)n（6）剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)n（7）提議召開臨時(shí)股東(大)會的權(quán)利n (8)股東(大)會的召集和主持權(quán)n (9)臨時(shí)提案權(quán)n (10)異議股東股份收買請求權(quán)n (11)股東訴權(quán)n 2股東的義務(wù)。n 股東義務(wù)是指股東基于其股東地位而對公司應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。n（1）股東的基本義務(wù)n遵守公司章程的義務(wù)n依法或章程規(guī)定向公司

10、認(rèn)繳出資n對公司承擔(dān)有限責(zé)任n不得抽回出資義務(wù)n (2)控制股東的義務(wù)n（六）公司組織機(jī)構(gòu)n 1、權(quán)力機(jī)關(guān)。公司由股東投資形成，由股東組成的股東會或股東大會當(dāng)然成為公司的權(quán)力機(jī)關(guān)。n 2、決策機(jī)關(guān)。公司的決策機(jī)關(guān)為董事會。董事會由股東會選舉產(chǎn)生，由若干名董事組成，負(fù)責(zé)形式公司經(jīng)營決策權(quán)和管理權(quán)。n 3、監(jiān)督機(jī)關(guān)。n 4、執(zhí)行機(jī)關(guān)。執(zhí)行機(jī)關(guān)是決策機(jī)關(guān)下負(fù)責(zé)具體事務(wù)執(zhí)行和日常經(jīng)營管理的機(jī)關(guān)，通常稱為經(jīng)理。n（七）高管的資格、義務(wù)及責(zé)任追究n 1、董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格n 2、董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)n (1 ) 一般規(guī)定n (2)忠實(shí)義務(wù)n不得獲得非法利益n 禁止越權(quán)使用公司財(cái)產(chǎn) n

11、 競業(yè)禁止義務(wù) n 抵觸利益交易與篡奪公司機(jī)會的禁止 n 禁止泄露公司秘密n (3)勤勉義務(wù)n 3、董事、監(jiān)事、高級管理人員的責(zé)任追究n (1)直接訴訟n 直接訴訟是指公司或者股東在自身權(quán)利受到董事、監(jiān)事、高級管理人員違反法律或者公司章程的行為的侵害時(shí)，以自己的名義對侵害者提起的訴訟。n(2)派生訴訟n 派生訴訟是指公司合法權(quán)益受到董事、高級管理人員或者他人的損害時(shí)，股東為了保護(hù)公司的利益以自己的名義而向法院提起的訴訟。 n（八）公司債券n1公司債券的概念n公司債券是指公司依照法定條件和程序發(fā)行的，約定在一定期限還本討息的有價(jià)證券。n2公司債券的分類n 第一，按債券是否記載債券持有人姓名或者名

12、稱為標(biāo)準(zhǔn)，公司債券分為記名債券和無記名債券。n 第二，擔(dān)保公司債券和無擔(dān)保公司債券。這是以公司是否為債券的還本付息提供擔(dān)保為標(biāo)準(zhǔn)來劃分的。n 第三，可轉(zhuǎn)換公司債券與非轉(zhuǎn)換公司債券。這是以公司債券能否轉(zhuǎn)換為公司股票為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。n3公司債券的發(fā)行n（1）發(fā)行公司債券的主體資格。n（2）發(fā)行公司債券的條件：n公司債券發(fā)行的一般條件n a.一定數(shù)額的凈資產(chǎn)n b累計(jì)債券余額不超過限額n c可分配利潤達(dá)到要求n d籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策n e債券的利率不得超過國務(wù)院限定的利率水平n f國務(wù)院規(guī)定的其他條件n (2)再次發(fā)行條件n a前一次發(fā)行的公司債券尚未募足的。 n b對已公開發(fā)行的公司債券

13、或者其他債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實(shí)，仍處于繼續(xù)狀態(tài)的。 nc違反證券法規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募集資金的用途。 n (3)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件n 根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，中國境內(nèi)符合規(guī)定的上市公司和重點(diǎn)國有企業(yè)可以發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行條件主要有：n a最近三年連續(xù)盈利，且最近三年凈資產(chǎn)利潤率平均在10以上；屬于能源、原材料、基礎(chǔ)設(shè)施類的公司可以略低，但是不能低于7； n b可轉(zhuǎn)債發(fā)行后，資產(chǎn)負(fù)債率不高于70；n c累計(jì)債券余額不超過公司資產(chǎn)的40，本次可轉(zhuǎn)債發(fā)行后，累計(jì)債券余額不超過公司資產(chǎn)的80；n d募集資金的投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；n e可轉(zhuǎn)債的利率不得超銀行同期存款利率

14、水平；n f可轉(zhuǎn)債的發(fā)行額度不少于人民幣一億元；n g國務(wù)院規(guī)定的其他條件。n(3) 公司債券發(fā)行的程序。n第一，作出決議或決定。 n第二，提出申請。 n第三，經(jīng)主管部門批準(zhǔn)。 n第四，與證券商簽訂承銷協(xié)議。n第五，公告公司債券募集方法。n第六，認(rèn)購公司債券。 n4公司債券的轉(zhuǎn)讓n（1）記名公司債券的轉(zhuǎn)讓。 n（2）無記名公司債券的轉(zhuǎn)讓。 n5公司債與公司股份的區(qū)別。n（九）公司財(cái)務(wù)會計(jì)制度n公司財(cái)務(wù)會計(jì)制度主要包括兩個(gè)內(nèi)容：一是財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告制度，即公司應(yīng)當(dāng)依法編制財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)表和制作財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告。二是收益分配制度，即公司的年度分配，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定及股東會的決議，將公司利潤用于繳納稅款、提取公

15、積金和公益金，以及進(jìn)行紅利分配。n1公司的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告n(1)資產(chǎn)負(fù)債表。 n(2)損益表 n(3)財(cái)務(wù)狀況變動(dòng)表。 n(4)財(cái)務(wù)情況說明書。 n(5)利潤分配表。 n2.公司財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告的提供。n3、公司的利潤分配n （1）利潤分配方案的提出與批準(zhǔn)n （2）公司利潤分配的順序n 彌補(bǔ)虧損n 提取法定和任意公積金n A、公積金制度n B、提取法定公積金n 提取任意公積金n 支付股利n（十）公司的變更、合并和分立n1公司的變更n 公司的變更是指公司設(shè)立登記事項(xiàng)中某一項(xiàng)或某幾項(xiàng)的改變。n2公司的合并n3公司合并的程序。 n (1)簽訂合并協(xié)議。 n (2)股東會作出決議。 n (3)持異議的股東行

16、使股份回購請求權(quán)： n (4)編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。 n (5)通知債權(quán)人。 n (6)辦理合并登記手續(xù)。 n4公司合并的后果。 n5公司的分立n 公司分立是指一個(gè)公司通過依法簽訂分立協(xié)議，不經(jīng)過清算程序，分為兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的法律行為。 n6公司分立與資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的區(qū)別n （1）內(nèi)容不同n （2）對股東地位的影響不同n （3）法律性質(zhì)不同n（十）公司解散和清算n1、公司解散的概念和特征n 公司解散是指公司因發(fā)生章程規(guī)定或法律規(guī)定的解散事由而停止業(yè)務(wù)活動(dòng)，并進(jìn)行清算的狀態(tài)和過程。n第一，存在解散事由。 n第二，解散的目的和結(jié)果是公司將要永久性停止存在，并消滅法人資格和市場經(jīng)營主體資格。n第三

17、，解散是一個(gè)時(shí)間過程。 n第四，除公司合并、 分立外，公司解散必然引發(fā)清算程序。n2、公司解散的原因n（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)； n （2）股東會或者股東大會決議解散； n （3）因公司合并或者分立需要解散； n （4）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷； n （5）人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。n、公司清算的概念n公司清算是指公司解散或被宣告破產(chǎn)后，依照一定程序了結(jié)公司事務(wù)，收回債權(quán)，清償債務(wù)并分配財(cái)產(chǎn)，最終使公司法人資格中止消滅的程序。 n、公司清算的程序n（1）成立清算組。n（2）通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人申報(bào)債權(quán)。 n（3）清理財(cái)產(chǎn)

18、清償債務(wù)。 n（4）分配剩余財(cái)產(chǎn)。 n（5）清算終結(jié)。 第二節(jié)第二節(jié) 有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司n一、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓n（一）股權(quán)的一般轉(zhuǎn)讓n 1、公司股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓和外部轉(zhuǎn)讓n 2、股東優(yōu)先購買權(quán)制度n 3、股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記制度n （二）有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊形式股份的強(qiáng)制執(zhí)行n（三）有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊形式異議股東股份回購請求權(quán)制度n （四）有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊形式股權(quán)繼承n二、一人有限責(zé)任公司n（一）一人有限責(zé)任公司的概念和特征n 根據(jù)新公司法第58條第2款的規(guī)定，一人有限責(zé)任公司是之后一個(gè)自然人股東或一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。其特征主要表現(xiàn)為：n、股東的唯一性。n 2

19、責(zé)任的有限性.n 3.一人公司中，一人股東通常都身兼數(shù)職。n （二）一人有限責(zé)任公司的設(shè)立n 、最低資本額要求。 n 2股東的限制。 n 3公司登記的特別要求 n4公司章程的制定 n （三）一人有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)n一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。根據(jù)新公司法第62條的規(guī)定，一人有限責(zé)任公司股東在作出新公司法第38條第l款所列決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)以書面形式作出，并由股東簽字后置備于公司。 n (四)一人有限責(zé)任公司的法人格否認(rèn)問題n一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 n 二、國有獨(dú)資公司n （一)國有獨(dú)資公司的概念和特征n 1國有獨(dú)資公司的概念n

20、根據(jù)新公司法第65條的規(guī)定，國有獨(dú)資公司指的是由國家單獨(dú)出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。n國有獨(dú)資公司的特征n（）首先是有限責(zé)任公司。n (2)國有獨(dú)資公司是一人有限責(zé)任公司n (3)不同于一般國有企業(yè)的公司企業(yè)n（二）國有獨(dú)資公司的組織機(jī)構(gòu)n、權(quán)力機(jī)構(gòu)n、執(zhí)行機(jī)構(gòu)n 3、監(jiān)督機(jī)構(gòu)第三節(jié) 股份有限公司n一、股份的發(fā)行n(一)股份發(fā)行的種類n 股份發(fā)行指股份有限公司以募集資本為目的，分配或出售公司股份的行為。由于股份有限公司的股份采取股票的形式，股份發(fā)行在形式上即為股票發(fā)行。n 依據(jù)不同的分類方法，可對股份發(fā)行作如下分類：n 1設(shè)立發(fā)行與新股發(fā)行n 2直接發(fā)行與間接發(fā)行n 3公開發(fā)行與不公開發(fā)行n 4增資發(fā)行與非增資發(fā)行n 5通常發(fā)行與特別發(fā)行n 6平價(jià)發(fā)行、折價(jià)發(fā)行、溢價(jià)發(fā)行與中間價(jià)發(fā)行n (二)股份發(fā)行的審核n 1注冊制n 2核準(zhǔn)制n（三）股份發(fā)行的條件和程序n 1設(shè)立發(fā)行的條件和程序n (1)其生產(chǎn)經(jīng)營符合國家產(chǎn)業(yè)政策；n (2)其發(fā)行的普