新合同法教案-第(3)講

1、1經(jīng)濟(jì)與法律學(xué)院經(jīng)濟(jì)與法律學(xué)院 主講人：程國(guó)彬主講人：程國(guó)彬2第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第一節(jié)第一節(jié) 合同的形式合同的形式一、合同形式的概念：一、合同形式的概念： -是合同內(nèi)容的載體和外部表現(xiàn)形式。是合同內(nèi)容的載體和外部表現(xiàn)形式。 或者說(shuō)是合同當(dāng)事人合意的外部表現(xiàn)形式?；蛘哒f(shuō)是合同當(dāng)事人合意的外部表現(xiàn)形式。 二、合同形式的歷史發(fā)展二、合同形式的歷史發(fā)展 不同歷史時(shí)期和同一歷史時(shí)期的不同國(guó)家的法律制度不同歷史時(shí)期和同一歷史時(shí)期的不同國(guó)家的法律制度和規(guī)范中，合同形式及其地位作用不盡相同。和規(guī)范中，合同形式及其地位作用不盡相同。 要式契約階段要式契約階段 -諾成契約階段諾成契

2、約階段3第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第一節(jié)第一節(jié) 合同的形式合同的形式 1. 要式契約階段要式契約階段 ：（1）習(xí)慣法時(shí)期：）習(xí)慣法時(shí)期： 交易行為具有向神宣誓的嚴(yán)格程式和固定套語(yǔ)交易行為具有向神宣誓的嚴(yán)格程式和固定套語(yǔ) 巴芬灣西岸及東部愛(ài)斯基摩人交易時(shí)，用舌頭舔他們巴芬灣西岸及東部愛(ài)斯基摩人交易時(shí)，用舌頭舔他們換得的物品，才表明交易的完成。換得的物品，才表明交易的完成。（2）羅馬市民法時(shí)期：）羅馬市民法時(shí)期： 以以“銅塊和秤式銅塊和秤式”為最早的契約形式。為最早的契約形式。 后來(lái)發(fā)展為訂立單務(wù)契約的后來(lái)發(fā)展為訂立單務(wù)契約的“要式口約要式口約”形式。形式。 公元前公元前3

3、世紀(jì)世紀(jì)-公元前公元前1世紀(jì)。標(biāo)的為金錢的契世紀(jì)。標(biāo)的為金錢的契約其形式發(fā)展為約其形式發(fā)展為“文書(shū)契約文書(shū)契約”。4第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第一節(jié)第一節(jié) 合同的形式合同的形式要式契約階段的特點(diǎn)要式契約階段的特點(diǎn) 嚴(yán)格的形式主義。嚴(yán)格的形式主義。契約是附著一項(xiàng)莊嚴(yán)儀式的允約。一個(gè)完整的契約是一個(gè)契約是附著一項(xiàng)莊嚴(yán)儀式的允約。一個(gè)完整的契約是一個(gè)“協(xié)議協(xié)議”加上加上“債債”。而特定的儀式或形式，正是使債附加。而特定的儀式或形式，正是使債附加于合約上的不可或缺的紐帶，儀式不但和允約本身同樣重要，于合約上的不可或缺的紐帶，儀式不但和允約本身同樣重要，儀式并且比允約更為重要。只

4、要儀式符合要求，即使固定套儀式并且比允約更為重要。只要儀式符合要求，即使固定套語(yǔ)的嚴(yán)詞不能反映當(dāng)事人的真實(shí)意思，或存在欺詐、脅迫，語(yǔ)的嚴(yán)詞不能反映當(dāng)事人的真實(shí)意思，或存在欺詐、脅迫，均不影響契約的效力。均不影響契約的效力。5第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第一節(jié)第一節(jié) 合同的形式合同的形式 2.第二階段：諾成契約階段第二階段：諾成契約階段 （1）羅馬法后期：）羅馬法后期： 出現(xiàn)了出現(xiàn)了“諾成合同諾成合同” （2）近代法時(shí)期：）近代法時(shí)期： 大陸法國(guó)家：分要式合同和不要式合同。大陸法國(guó)家：分要式合同和不要式合同。 英美法國(guó)家：分簽字臘封合同與簡(jiǎn)式合同。英美法國(guó)家：分簽字臘封合同

5、與簡(jiǎn)式合同。 （3）現(xiàn)代法時(shí)期：）現(xiàn)代法時(shí)期： 廢棄簽字臘封合同代之以當(dāng)事人簽名并有證人簽名契據(jù)廢棄簽字臘封合同代之以當(dāng)事人簽名并有證人簽名契據(jù) （DEED）；）； 除傳統(tǒng)的書(shū)面合同、口頭合同外，出現(xiàn)了數(shù)據(jù)電文除傳統(tǒng)的書(shū)面合同、口頭合同外，出現(xiàn)了數(shù)據(jù)電文（電報(bào)、電傳、傳真、電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換）等新形式。（電報(bào)、電傳、傳真、電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換）等新形式。6第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第一節(jié)第一節(jié) 合同的形式合同的形式 三、合同的基本形式：三、合同的基本形式：1、書(shū)面形式：、書(shū)面形式： -合同書(shū)、信件、數(shù)據(jù)電文。合同書(shū)、信件、數(shù)據(jù)電文。（電報(bào)、電傳、傳真、電子郵件、電

6、子數(shù)據(jù)交換）。（電報(bào)、電傳、傳真、電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換）。 2、口頭形式：、口頭形式： -電話、面議。電話、面議。 3、其他形式：、其他形式： -行為行為 。 （打的行為、自動(dòng)售貨機(jī)（打的行為、自動(dòng)售貨機(jī) ）合同法合同法解釋（二）第二條當(dāng)事人未以書(shū)面形式或者口頭形式訂立合同，解釋（二）第二條當(dāng)事人未以書(shū)面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。訂立的合同。但法律另有規(guī)

7、定的除外。7第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第一節(jié)第一節(jié) 合同的形式合同的形式 四、合同憑證：四、合同憑證： 1、車票、車票 2、保險(xiǎn)單、保險(xiǎn)單 3、提單、提單 4、倉(cāng)單、倉(cāng)單（不是合同本身，是合同憑證）（不是合同本身，是合同憑證）（思考：登記、審批是不是合同形式）（思考：登記、審批是不是合同形式）8第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第一節(jié)第一節(jié) 合同的形式合同的形式 1.合同法定形式的概念合同法定形式的概念 -指法律規(guī)定的合同形式。指法律規(guī)定的合同形式。 2、合同法定形式的效力：、合同法定形式的效力：（1）合同法定形式是合同的成立要件：）合同法定形式是合同的

8、成立要件：合同法合同法第十條二款規(guī)定：第十條二款規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。” 合同法合同法第三十六條規(guī)定：第三十六條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式，但一方已履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，合同成立面形式，但一方已履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，合同成立” -表明將書(shū)面形式作為合同成立要件對(duì)待。表明將書(shū)面形式作為合同成立要件對(duì)待。 五、合同法定形式及其效力五、合同法定形式及其效力9第三講第三講 合同的形式

9、與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第一節(jié)第一節(jié) 合同的形式合同的形式 （2）合同法定形式是合同的生效要件：）合同法定形式是合同的生效要件： 擔(dān)保法擔(dān)保法第第41條規(guī)定：條規(guī)定：“當(dāng)事人以本法當(dāng)事人以本法42條規(guī)定財(cái)條規(guī)定財(cái)產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記，抵押合同自登記之日起生效。產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記，抵押合同自登記之日起生效。（3）合同法定形式是合同的對(duì)抗要件：）合同法定形式是合同的對(duì)抗要件： 擔(dān)保法擔(dān)保法第四十三條規(guī)定第四十三條規(guī)定:當(dāng)事人以其他財(cái)產(chǎn)抵押的，當(dāng)事人以其他財(cái)產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當(dāng)事人可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當(dāng)事人未辦理

10、抵押物登記的，不得對(duì)抗第三人未辦理抵押物登記的，不得對(duì)抗第三人. 海商法海商法規(guī)定：船舶抵押權(quán)的設(shè)定，應(yīng)當(dāng)簽訂書(shū)面規(guī)定：船舶抵押權(quán)的設(shè)定，應(yīng)當(dāng)簽訂書(shū)面合同，由抵押權(quán)人和抵押人共同向船舶登記機(jī)關(guān)辦理抵押權(quán)登記，合同，由抵押權(quán)人和抵押人共同向船舶登記機(jī)關(guān)辦理抵押權(quán)登記，未經(jīng)登記的，不得對(duì)抗第三人。未經(jīng)登記的，不得對(duì)抗第三人。 10第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第一節(jié)第一節(jié) 合同的形式合同的形式 （4）合同法定形式為訂立合同的強(qiáng)制性規(guī)定，但效力未）合同法定形式為訂立合同的強(qiáng)制性規(guī)定，但效力未明確。明確。合同法合同法187條：條：“贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)依法需要辦理登記等手贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)依法需要辦

11、理登記等手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)辦理有關(guān)手續(xù)。續(xù)的，應(yīng)當(dāng)辦理有關(guān)手續(xù)?！敝型夂腺Y經(jīng)營(yíng)企業(yè)法中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法規(guī)定：合營(yíng)協(xié)議、合同應(yīng)報(bào)國(guó)家規(guī)定：合營(yíng)協(xié)議、合同應(yīng)報(bào)國(guó)家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門審查批準(zhǔn)。對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門審查批準(zhǔn)。 城市房地產(chǎn)管理法城市房地產(chǎn)管理法規(guī)定：規(guī)定：“房地產(chǎn)（包括國(guó)有土地房地產(chǎn)（包括國(guó)有土地使用權(quán)和建成或在建的房屋）轉(zhuǎn)讓或者變更時(shí)，應(yīng)當(dāng)向縣級(jí)以使用權(quán)和建成或在建的房屋）轉(zhuǎn)讓或者變更時(shí)，應(yīng)當(dāng)向縣級(jí)以上人民政府房產(chǎn)管理部門申請(qǐng)房產(chǎn)變更登記上人民政府房產(chǎn)管理部門申請(qǐng)房產(chǎn)變更登記-。” （5）合同法定形式為訂立合同的任意性規(guī)范）合同法定形式為訂立合同的任意性規(guī)范 合同法合同法第十條規(guī)定：第十條

12、規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。式、口頭形式和其他形式?！?1第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第一節(jié)第一節(jié) 合同的形式合同的形式 六、六、 欠缺法定形式的后果：欠缺法定形式的后果：1、國(guó)外：欠缺法定形式的后果，以合同無(wú)效為一般原、國(guó)外：欠缺法定形式的后果，以合同無(wú)效為一般原則，再對(duì)無(wú)效的后果做個(gè)別公平性質(zhì)的校正。則，再對(duì)無(wú)效的后果做個(gè)別公平性質(zhì)的校正。（1）德國(guó)：無(wú)害于遵守）德國(guó)：無(wú)害于遵守“欠缺法定形式的后果，合同欠缺法定形式的后果，合同無(wú)效這個(gè)一般原則是重要的，但同樣重要的是，法律不應(yīng)如無(wú)效這個(gè)一般原則是重要的，但同樣重要的

13、是，法律不應(yīng)如此沒(méi)有彈性，以致在不符合這一原則時(shí)造成令人難以接受的此沒(méi)有彈性，以致在不符合這一原則時(shí)造成令人難以接受的困境困境”（2）法國(guó)：因奉行同意主義原則，公告、登記均為對(duì)）法國(guó)：因奉行同意主義原則，公告、登記均為對(duì)抗要件，不是生效要件，因此欠缺法定形式，當(dāng)事人基于合抗要件，不是生效要件，因此欠缺法定形式，當(dāng)事人基于合同取得的不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)、其他物權(quán)，不能對(duì)抗第三人。同取得的不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)、其他物權(quán)，不能對(duì)抗第三人。12第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第一節(jié)第一節(jié) 合同的形式合同的形式 六、六、 欠缺法定形式的后果：欠缺法定形式的后果：2、中國(guó)合同法：、中國(guó)合同法： （1）、

14、對(duì)于法律法規(guī)明確規(guī)定，法定形式為生效要）、對(duì)于法律法規(guī)明確規(guī)定，法定形式為生效要件的，欠缺法定形式要件的后果是合同件的，欠缺法定形式要件的后果是合同“未生效未生效”或或“不生不生效效”合同法解釋（一）合同法解釋（一）第九條規(guī)定：依照合同法第第九條規(guī)定：依照合同法第44條條第第2款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)或者辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)

15、當(dāng)認(rèn)定該合同未生效；。人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效；。 13第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第一節(jié)第一節(jié) 合同的形式合同的形式 三、三、 欠缺法定形式的后果：欠缺法定形式的后果：（2）、法定形式未被規(guī)定為生效要件的，其欠缺法定）、法定形式未被規(guī)定為生效要件的，其欠缺法定形式要件，后果是不影響合同效力，僅作為決定物權(quán)變動(dòng)效形式要件，后果是不影響合同效力，僅作為決定物權(quán)變動(dòng)效力的要件。力的要件。 合同法解釋（一）合同法解釋（一）第九條規(guī)定：法律、行政第九條規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人

16、未辦理登記手續(xù)的，不影響合同的效力，合同的標(biāo)的當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)的，不影響合同的效力，合同的標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。-如房地產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓。如房地產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓。14第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第二節(jié)第二節(jié) 合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容 一、合同內(nèi)容的涵義：一、合同內(nèi)容的涵義： 1、從法律關(guān)系層面理解、從法律關(guān)系層面理解-指依據(jù)法律規(guī)定和合同約定指依據(jù)法律規(guī)定和合同約定, 所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 2、從法律文書(shū)層面理解、從法律文書(shū)層面理解-指由當(dāng)事人約定的合同條款。指由當(dāng)事人約定的合同條款。 合同形式合同內(nèi)容合同合同條款法律表達(dá)符號(hào)

17、表達(dá) 載 體15第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第二節(jié)第二節(jié) 合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容 二、合同權(quán)利的概念、特征及其權(quán)能二、合同權(quán)利的概念、特征及其權(quán)能 1.合同權(quán)利的概念合同權(quán)利的概念 -債權(quán)人根據(jù)法律規(guī)定或合同約定債權(quán)人根據(jù)法律規(guī)定或合同約定,享有的請(qǐng)求債務(wù)享有的請(qǐng)求債務(wù)人為或不為一定給付的權(quán)利。人為或不為一定給付的權(quán)利。 給付的涵義給付的涵義：（：（1）詞義：）詞義： 給予；給予； 使得到使得到 。 （2）涵義：）涵義：給付行為；給付行為；給付結(jié)果。給付結(jié)果。 2.合同權(quán)利的特征合同權(quán)利的特征 基于合同關(guān)系而產(chǎn)生基于合同關(guān)系而產(chǎn)生-與一般債權(quán)的區(qū)別特征與一般債權(quán)的區(qū)別特征

18、平等性、相對(duì)性、非支配平等性、相對(duì)性、非支配-與一般債權(quán)的共同特征與一般債權(quán)的共同特征 16第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第二節(jié)第二節(jié) 合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容 二、合同權(quán)利的概念、特征及其權(quán)能二、合同權(quán)利的概念、特征及其權(quán)能 3.合同權(quán)利的權(quán)能合同權(quán)利的權(quán)能 （1）請(qǐng)求履行的權(quán)利）請(qǐng)求履行的權(quán)利 是合同債權(quán)的核心權(quán)能；是合同債權(quán)的核心權(quán)能； （2）保全債權(quán)的權(quán)利）保全債權(quán)的權(quán)利 超出請(qǐng)求權(quán)范疇，是債的對(duì)外效力的體現(xiàn)；超出請(qǐng)求權(quán)范疇，是債的對(duì)外效力的體現(xiàn)； （3）履行抗辯的權(quán)利）履行抗辯的權(quán)利 是基于合同債務(wù)人不履行其債務(wù)而產(chǎn)生的債是基于合同債務(wù)人不履行其債務(wù)而產(chǎn)生的債權(quán)人暫時(shí)

19、不履行自己債務(wù)的權(quán)利。權(quán)人暫時(shí)不履行自己債務(wù)的權(quán)利。17第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第二節(jié)第二節(jié) 合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容 二、合同權(quán)利的概念、特征及其權(quán)能二、合同權(quán)利的概念、特征及其權(quán)能 3.合同權(quán)利的權(quán)能合同權(quán)利的權(quán)能 （4）請(qǐng)求保護(hù)債權(quán)的權(quán)利）請(qǐng)求保護(hù)債權(quán)的權(quán)利 不是訴權(quán)，而是債權(quán)的一種權(quán)能；不是訴權(quán)，而是債權(quán)的一種權(quán)能； （5）處分的權(quán)能）處分的權(quán)能 包括：轉(zhuǎn)讓債權(quán)、放棄債權(quán)、抵消債務(wù)而消滅包括：轉(zhuǎn)讓債權(quán)、放棄債權(quán)、抵消債務(wù)而消滅債權(quán)債權(quán)18第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第二節(jié)第二節(jié) 合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容 三、合同義務(wù)概念和特征三、合同義務(wù)概念和特

20、征1.合同義務(wù)的概念合同義務(wù)的概念 -合同當(dāng)事人根據(jù)法律規(guī)定和合同約定而產(chǎn)生的義務(wù)。合同當(dāng)事人根據(jù)法律規(guī)定和合同約定而產(chǎn)生的義務(wù)。2.合同義務(wù)特征合同義務(wù)特征（1）合同義務(wù)基于合同關(guān)系而產(chǎn)生；）合同義務(wù)基于合同關(guān)系而產(chǎn)生；（2）合同義務(wù)的內(nèi)容既包括依約定確立也包括以法律規(guī)）合同義務(wù)的內(nèi)容既包括依約定確立也包括以法律規(guī)定確立，但主要是依當(dāng)事人約定而確立；定確立，但主要是依當(dāng)事人約定而確立；（3）是確定違約責(zé)任的條件）是確定違約責(zé)任的條件19第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第二節(jié)第二節(jié) 合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容 1、按照合同義務(wù)的性質(zhì)劃分、按照合同義務(wù)的性質(zhì)劃分（1）主給付義務(wù)）主給

21、付義務(wù)-與合同特定類型相聯(lián)系，在合同成立時(shí)與合同特定類型相聯(lián)系，在合同成立時(shí)所產(chǎn)生的、直接影響合同根本目的實(shí)現(xiàn)的合同義務(wù)；所產(chǎn)生的、直接影響合同根本目的實(shí)現(xiàn)的合同義務(wù)；（2）從給付義務(wù)）從給付義務(wù)-與合同特定類型相聯(lián)系，在合同成立時(shí)與合同特定類型相聯(lián)系，在合同成立時(shí)所產(chǎn)生的、不影響合同根本目的的實(shí)現(xiàn)，但影響合同目的實(shí)現(xiàn)程所產(chǎn)生的、不影響合同根本目的的實(shí)現(xiàn)，但影響合同目的實(shí)現(xiàn)程度的合同義務(wù)。度的合同義務(wù)。 （3）附隨義務(wù)）附隨義務(wù) -不與合同特定類型相聯(lián)系，依城市信用原不與合同特定類型相聯(lián)系，依城市信用原則產(chǎn)生的，隨著合同關(guān)系發(fā)展而產(chǎn)生的通知、協(xié)助、保密等義務(wù)則產(chǎn)生的，隨著合同關(guān)系發(fā)展而產(chǎn)生的通

22、知、協(xié)助、保密等義務(wù)（4）不真正義務(wù)）不真正義務(wù)-違反此義務(wù)，對(duì)方不得請(qǐng)求履行，也違反此義務(wù)，對(duì)方不得請(qǐng)求履行，也不發(fā)生損害賠償責(zé)任，僅使義務(wù)人遭受權(quán)利減損或喪失不利益。不發(fā)生損害賠償責(zé)任，僅使義務(wù)人遭受權(quán)利減損或喪失不利益。四、合同義務(wù)分類四、合同義務(wù)分類20第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第二節(jié)第二節(jié) 合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容 四、合同義務(wù)分類四、合同義務(wù)分類2、按照對(duì)債權(quán)人利益的影響程度劃分、按照對(duì)債權(quán)人利益的影響程度劃分 （1）主要義務(wù)）主要義務(wù)-將影響債權(quán)人的根本利益能否實(shí)現(xiàn)將影響債權(quán)人的根本利益能否實(shí)現(xiàn)的合同義務(wù)；的合同義務(wù)； （2）次要義務(wù)）次要義務(wù)-不影響債權(quán)人的

23、根本利益實(shí)現(xiàn)的合不影響債權(quán)人的根本利益實(shí)現(xiàn)的合同義務(wù)。同義務(wù)。21第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第二節(jié)第二節(jié) 合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容 四、合同義務(wù)分類四、合同義務(wù)分類3、按照合同義務(wù)的產(chǎn)生階段劃分、按照合同義務(wù)的產(chǎn)生階段劃分 （1）先合同義務(wù)）先合同義務(wù)-當(dāng)事人為締約而接觸時(shí)，基于誠(chéng)實(shí)當(dāng)事人為締約而接觸時(shí)，基于誠(chéng)實(shí)信用原則而產(chǎn)生的說(shuō)明、告知、注意、保密等義務(wù)。信用原則而產(chǎn)生的說(shuō)明、告知、注意、保密等義務(wù)。 （2）后合同義務(wù)）后合同義務(wù)-為了維護(hù)給付效果，合同關(guān)系消滅為了維護(hù)給付效果，合同關(guān)系消滅后，基于誠(chéng)實(shí)信用原則而產(chǎn)生的保密、協(xié)助善后處理等作為或后，基于誠(chéng)實(shí)信用原則而產(chǎn)生的

24、保密、協(xié)助善后處理等作為或不作為的義務(wù)。不作為的義務(wù)。 22第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第二節(jié)第二節(jié) 合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容 四、合同義務(wù)分類四、合同義務(wù)分類4、按照合同義務(wù)的產(chǎn)生方式劃分、按照合同義務(wù)的產(chǎn)生方式劃分（1）約定義務(wù)）約定義務(wù) （2）法定義務(wù)）法定義務(wù)包括：包括：法律、行政法規(guī)等為合同當(dāng)事人設(shè)定的作為和法律、行政法規(guī)等為合同當(dāng)事人設(shè)定的作為和不作為的義務(wù)。不作為的義務(wù)。 依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所產(chǎn)生的附隨義務(wù)。依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所產(chǎn)生的附隨義務(wù)。23第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第二節(jié)第二節(jié) 合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容 四、合同義務(wù)分類四、合同義務(wù)分類5

25、、按照合同義務(wù)的表現(xiàn)方式劃分、按照合同義務(wù)的表現(xiàn)方式劃分（1）明示義務(wù)）明示義務(wù)-在合同中明確規(guī)定的義務(wù)在合同中明確規(guī)定的義務(wù) （2）默示義務(wù)）默示義務(wù)-依據(jù)合同性質(zhì)和交易習(xí)慣所確定的未在依據(jù)合同性質(zhì)和交易習(xí)慣所確定的未在合同中明確規(guī)定的義務(wù)；合同中明確規(guī)定的義務(wù)；24第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第二節(jié)第二節(jié) 合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容 四、合同義務(wù)分類四、合同義務(wù)分類6、按照合同義務(wù)的內(nèi)容劃分、按照合同義務(wù)的內(nèi)容劃分（1）給付義務(wù)）給付義務(wù)-合同當(dāng)事人為一定給付或不為一定給付合同當(dāng)事人為一定給付或不為一定給付的義務(wù)。包括：積極的給付和消極的給付的義務(wù)。包括：積極的給付和消極的

26、給付 （2）受領(lǐng)義務(wù)）受領(lǐng)義務(wù)-合同債權(quán)人及時(shí)接受債務(wù)人給付的義務(wù)；合同債權(quán)人及時(shí)接受債務(wù)人給付的義務(wù)；25第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第二節(jié)第二節(jié) 合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容 五、合同義務(wù)之間的區(qū)別五、合同義務(wù)之間的區(qū)別 1.主給付義務(wù)與附隨義務(wù)的區(qū)別：主給付義務(wù)與附隨義務(wù)的區(qū)別：（1）主給付義務(wù)）主給付義務(wù)以給付為內(nèi)容的合同義務(wù)；以給付為內(nèi)容的合同義務(wù)； 附附 隨隨 義務(wù)義務(wù)以通知、保密、協(xié)助為內(nèi)容的合同義務(wù)。以通知、保密、協(xié)助為內(nèi)容的合同義務(wù)。 （2）主給付義務(wù)）主給付義務(wù)依據(jù)法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或合同性質(zhì)產(chǎn)生的合同義務(wù)依據(jù)法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或合同性質(zhì)產(chǎn)生的合同義務(wù) 附

27、附 隨隨 義務(wù)義務(wù) 依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則而產(chǎn)生的法定義務(wù)。依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則而產(chǎn)生的法定義務(wù)。 （3）主給付義務(wù)）主給付義務(wù)決定合同類型；合同成立時(shí)自始存在決定合同類型；合同成立時(shí)自始存在 附附 隨隨 義務(wù)義務(wù)不決定合同類型；隨合同關(guān)系發(fā)展而產(chǎn)生不決定合同類型；隨合同關(guān)系發(fā)展而產(chǎn)生 （4）主給付義務(wù)）主給付義務(wù)對(duì)方不履行，得以抗辯；對(duì)方不履行，得以抗辯； 附附 隨隨 義務(wù)義務(wù)對(duì)方不履行，不得抗辯。對(duì)方不履行，不得抗辯。 （5）主給付義務(wù)）主給付義務(wù)對(duì)方不履行，構(gòu)成根本違約，一般得以解除合同；對(duì)方不履行，構(gòu)成根本違約，一般得以解除合同； 附附 隨隨 義務(wù)義務(wù)對(duì)方不履行，不構(gòu)成根本違約，一般不得解除合對(duì)

28、方不履行，不構(gòu)成根本違約，一般不得解除合同。同。 （6）主給付義務(wù)主給付義務(wù)獨(dú)立獨(dú)立存在；存在； 附附 隨隨 義務(wù)義務(wù)一般不能獨(dú)立存在，須以主給付義務(wù)的存在為前提。一般不能獨(dú)立存在，須以主給付義務(wù)的存在為前提。26第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第二節(jié)第二節(jié) 合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容 五、合同義務(wù)之間的區(qū)別五、合同義務(wù)之間的區(qū)別2.從給付義務(wù)與附隨義務(wù)的區(qū)別從給付義務(wù)與附隨義務(wù)的區(qū)別 從給付義務(wù)從給付義務(wù)可以獨(dú)立訴請(qǐng)可以獨(dú)立訴請(qǐng) 附附 隨隨 義務(wù)義務(wù)不可以獨(dú)立訴請(qǐng)。不可以獨(dú)立訴請(qǐng)。27第三講第三講 合同的形式與內(nèi)容合同的形式與內(nèi)容 -第二節(jié)第二節(jié) 合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容 六、合同條

29、款六、合同條款1.合同條款的概念合同條款的概念 -據(jù)以反映和固定合意的條目。據(jù)以反映和固定合意的條目。（合同條款除少數(shù)由法律規(guī)定產(chǎn)生外，大都由當(dāng)事人約定）（合同條款除少數(shù)由法律規(guī)定產(chǎn)生外，大都由當(dāng)事人約定）2.合同條款的分類：合同條款的分類： （1）描述性條款描述性條款 （2）提示性條款提示性條款 （3）主要條款主要條款 （4）普通條款普通條款 （5）格式條款格式條款 （6）免責(zé)條款免責(zé)條款 28 描描述性條款述性條款（又稱鑒于條款）（又稱鑒于條款） 訂立合同的背景、條件、時(shí)間、地點(diǎn)、目的意義等。訂立合同的背景、條件、時(shí)間、地點(diǎn)、目的意義等。 29 提示性條款提示性條款 雙方當(dāng)事人的名稱、姓名

30、和住所雙方當(dāng)事人的名稱、姓名和住所 標(biāo)的標(biāo)的 數(shù)量數(shù)量 質(zhì)量質(zhì)量 價(jià)款或酬金價(jià)款或酬金 履行期限、地點(diǎn)和方式履行期限、地點(diǎn)和方式 違約責(zé)任違約責(zé)任 解決爭(zhēng)議的方法解決爭(zhēng)議的方法 30 主要條款主要條款 -依據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人要求，缺少則影響合同依據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人要求，缺少則影響合同成立的合同必備的條款。成立的合同必備的條款。 分為：分為：標(biāo)的、數(shù)量等各種合同都不能缺少的條款；標(biāo)的、數(shù)量等各種合同都不能缺少的條款； 貨幣種類等特殊合同不能缺少的條款。貨幣種類等特殊合同不能缺少的條款。31 普通條款普通條款 -主要條款以外的條款主要條款以外的條款分為：分為： （1）未寫(xiě)入合同，但基于當(dāng)事人的行為

31、或基于合同的）未寫(xiě)入合同，但基于當(dāng)事人的行為或基于合同的明示條款的推論或法律的規(guī)定，理應(yīng)存在的合同條款（英美法明示條款的推論或法律的規(guī)定，理應(yīng)存在的合同條款（英美法稱之為默示條款）；稱之為默示條款）； （2）留待以后協(xié)商或根據(jù)具體情況加以確定的條款。）留待以后協(xié)商或根據(jù)具體情況加以確定的條款。 包括：包括： 根據(jù)合同目的及作用所必備的，推定條款；根據(jù)合同目的及作用所必備的，推定條款； 公認(rèn)的商業(yè)習(xí)慣或經(jīng)營(yíng)習(xí)慣的不言而喻的條款公認(rèn)的商業(yè)習(xí)慣或經(jīng)營(yíng)習(xí)慣的不言而喻的條款 合同當(dāng)事人系列交易的慣有規(guī)則、作法合同當(dāng)事人系列交易的慣有規(guī)則、作法 特定行業(yè)的明示或約定俗成、不言而喻的規(guī)則。特定行業(yè)的明示或約

32、定俗成、不言而喻的規(guī)則。 32 格式條款格式條款 1.格式條款的概念：格式條款的概念： -一方當(dāng)事人為了反復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)，提供格式條一方當(dāng)事人為了反復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)，提供格式條款的一方不接受對(duì)方與之協(xié)商的條款?？畹囊环讲唤邮軐?duì)方與之協(xié)商的條款。 2.格式條款的特點(diǎn)：格式條款的特點(diǎn)： （1）格式條款由一方當(dāng)事人為了反復(fù)使用而預(yù)先擬定；）格式條款由一方當(dāng)事人為了反復(fù)使用而預(yù)先擬定； （2）格式條款是一方用來(lái)與不特定的相對(duì)人訂立的合同條款；）格式條款是一方用來(lái)與不特定的相對(duì)人訂立的合同條款； （3）格式條款的內(nèi)容具有定型化的特點(diǎn)）格式條款的內(nèi)容具有定型化的特點(diǎn) （4

33、）相對(duì)人在訂立合同時(shí)居于從屬地位）相對(duì)人在訂立合同時(shí)居于從屬地位 3.格式條款的訂立要求格式條款的訂立要求 合同法合同法第第39條條 采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同

34、時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條商的條款?？?。33 格式條款格式條款4格式條款的無(wú)效：格式條款的無(wú)效： 合同法合同法第第40條條 格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。效。 第五十二條有下列情形之一的，合同無(wú)效：第五十二條有下列情形之一的，合同無(wú)效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。第五十三條合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效：第五十三條合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效：（一）造成對(duì)方人身傷害的；（一）造成對(duì)方人身傷害的；（二）因故意或者重大過(guò)失造成