防范建筑施工項目合同風(fēng)險

1、防范建筑施工項目合同風(fēng)險防范建筑施工項目合同風(fēng)險客觀性合同風(fēng)險合同的客觀風(fēng)險是法律法規(guī)，合同條件以及國際慣例規(guī)定的其風(fēng)險責(zé)任是合同雙方回避的，通過人的主觀努力往往無法控制。例如，合同規(guī)定承包商應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險有，工程變更在15%的合同金額內(nèi)，承包商得不到任何補償，這叫做工程變更風(fēng)險；又如合同價格規(guī)定不予高速，則承包商必須承擔(dān)全部風(fēng)險，如果在一定范圍內(nèi)高速，則承擔(dān)部分風(fēng)險，這叫做市場價格風(fēng)險；還有在索賠事件發(fā)生后的28天內(nèi)，承包商必須提出索賠意向通知，否則索賠失效，這叫時效風(fēng)險。主觀性合同風(fēng)險合同的主觀性風(fēng)險是人為因素引起的，同時能通過人為因素避免或控制的合同風(fēng)險。在相當(dāng)多的國內(nèi)施工合同中，業(yè)主利用

2、有利的競爭地位和起草合同條款的使得條件，在合同協(xié)議中或通過苛刻的條件把風(fēng)險隱含在合同條款中，讓承包商就范。而承包商為了急于承攬工程，在合同協(xié)議中，對自身權(quán)利不敢據(jù)理力爭，任其擺布。對合同談判只重視價格和工期，對其他條款不予注意。這樣即使不平等的合同也愿意簽，甚至有欺騙的合同也敢簽，在合同簽訂上表現(xiàn)出極大的盲目性和隨意性。承包商不是作為法人權(quán)利主體參與對等的合同談判，而是受制于業(yè)主，這樣很容易被業(yè)主牽著鼻子走，在這種心理狀態(tài)下很難體現(xiàn)平等性，自然增加了履行合同的風(fēng)險性，承包商十分輕信業(yè)主在合同以外的妥協(xié)和許諾，輕率地簽訂了既沒有法律約束力，又無法兌現(xiàn)的“君子協(xié)定”，承包商對簽訂合同的前期準(zhǔn)備工作

3、明顯不足，對業(yè)主的資信和合同的公正性缺乏嚴(yán)格的分析，承包商對合同缺乏識別力，當(dāng)合同條款不全，不完備，不具體，缺乏對業(yè)主的權(quán)利限制性條款和對承包商保護性條款時，沒有輻射能去修改完善它，不自學(xué)的接受了合同中大量隱含風(fēng)險，最終在合同施工中導(dǎo)致了承包商的損失，因承包商對合同審查不嚴(yán)引起的合同漏洞，缺陷造成了不應(yīng)有的合同風(fēng)險，帶來了不必要的損失。在指導(dǎo)思想上，力爭簽訂一個有利的合同且始終堅持“利益原則”締約合同雙方在法律上是平等的，況且授標(biāo)后商簽合同，業(yè)主也不能隨便毀約。承包商有權(quán)簽訂一個平等互惠的合同條款，這是承包商減少或轉(zhuǎn)移風(fēng)險所堅持的最基本原則。承包商可以曉之以理，陳述利害，說服業(yè)主修訂某些過于苛

4、刻的或來生不合理的條件，增加保證承包商權(quán)益的條款，使合同比較優(yōu)惠或有利，風(fēng)險較少，合同雙方責(zé)權(quán)利關(guān)系比較平衡，盡量減少苛刻的、單方面的約束性條款，實現(xiàn)承包商簽訂一個有利合同的目標(biāo)?？傊艞墮?quán)力等于自殺，合利則動，背利則滯，是我們?nèi)魏纬邪潭紤?yīng)堅持的原則。利益原則不僅是合同談判和簽訂的基本原則，而且是整個合同管理和工程項目管理的基本原則。在人員配備上，讓熟知和精通合同的專業(yè)人員參與商簽合同。大中型建設(shè)合同一般都由業(yè)主負(fù)責(zé)起草，業(yè)主聘請有經(jīng)驗的法律專家和工程咨詢顧問起草合同，使合同質(zhì)量很高，其中隱含了大量的不利于承包商的風(fēng)險責(zé)任條款和業(yè)主的反索賠條款。這就要求承包商必須具備既懂工程技術(shù)，又懂法律，

5、既懂經(jīng)營管理，又懂造價，財務(wù)的綜合素質(zhì)談判人員，才能保證在合同談判中處于一種智力均衡，信息對稱的狀態(tài)，增加談判的力量，提高風(fēng)險識別能力。因此承包商必須緩建工程合約部，成立高效的合同談判班子。這是降低合同風(fēng)險，簽訂有利合同的人才保證。在策略安排上，承包商應(yīng)善于在合同中限制風(fēng)險和轉(zhuǎn)移風(fēng)險，達到風(fēng)險在雙方中合理分配。承包商對于業(yè)主在何種情況下可以免除責(zé)任的條款應(yīng)認(rèn)真研究，切忌輕易接受業(yè)主的免遭條款。否則，合同履行中業(yè)主就有可能引用所謂法律障礙和合同依據(jù)為借口，對承包商的損失拒絕補償，并應(yīng)用免遭條款對其拒絕付款推卸責(zé)任，承包商將會遭受重大經(jīng)濟損失。由此，對業(yè)主的風(fēng)險責(zé)任條款一定要規(guī)定得具體明確。承包商在合同正式簽訂前應(yīng)進行嚴(yán)格的審查把關(guān)。其要點是：（1）施工合同是否合法，業(yè)主的審批手續(xù)是否完備健全，合同是否需要公證和批準(zhǔn)；（2）合同是否完整無誤，包括合同文件的完備和合同條款的完備；（3）合同是否采取了示范文本，與其對照有無差異；（4）合同雙方責(zé)任和權(quán)益是否失衡，確定如何制約；（5）合同實施會帶來什么后果，完不成的法律責(zé)任是什么以及如何補救；（6）雙方合同的理解是否一致，發(fā)現(xiàn)歧義及時溝通。在合同的簽訂和實施過程中，不要輕易相信任何口頭承諾