論私營企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同及其法律適用

1、論私營企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同及其法律適用百有免費在線資料庫（） 收集 內(nèi)容簡介：衛(wèi)生法學(xué)是由醫(yī)學(xué)、衛(wèi)生學(xué)和法學(xué)相結(jié)合而形成的一門新興的法律科學(xué)。我們將衛(wèi)生法學(xué)分為七部分共 18 章 73 節(jié)，并在此基礎(chǔ)上確立了衛(wèi)生學(xué)教程的體系構(gòu)成模式；衛(wèi)生法學(xué)教學(xué)的主要內(nèi)容大致分為基礎(chǔ)知識、衛(wèi)生監(jiān)督和疾病控制、醫(yī)政監(jiān)督與中醫(yī)管理、藥政監(jiān)督與藥品質(zhì)量管理、婦幼衛(wèi)生保健與計劃生育技術(shù)管理、衛(wèi)生科技與醫(yī)學(xué)教育管理、衛(wèi)生行政處理、處罰等七個方面，教學(xué)必須圍繞這幾個方面展開。 關(guān)鍵詞：衛(wèi)生法學(xué) 教材體系 教學(xué)內(nèi)容 衛(wèi)生法學(xué)是由醫(yī)學(xué)、衛(wèi)生學(xué)和法學(xué)相結(jié)合而形成的一門新興的法律科學(xué)，是自然科學(xué)和社會科學(xué)相互作用、相互滲透的產(chǎn)物。它既是

2、法學(xué)科學(xué)領(lǐng)域中的一個應(yīng)用分支，又是現(xiàn)代醫(yī)學(xué)發(fā)展中的一項重要成果。 衛(wèi)生法學(xué)的任務(wù)是將醫(yī)學(xué)與法學(xué)的基本理論結(jié)合起來運用于醫(yī)學(xué)實踐，用法律手段保護公民的健康和生命，改進防治疾病的措施，促進醫(yī)學(xué)的發(fā)展。因而，在衛(wèi)生法的教學(xué)實踐過程中必須加強、加快衛(wèi)生法律體系的研究，具體表現(xiàn)在對衛(wèi)生法的教材、教學(xué)體系的研究，對衛(wèi)生法的教學(xué)內(nèi)容的研究，從而使我國的衛(wèi)生法制建設(shè)、衛(wèi)生法學(xué)課程的建設(shè)跟上一個臺階。 一、衛(wèi)生法學(xué)教學(xué)大綱及教材編寫體系 衛(wèi)生法學(xué)的理論基礎(chǔ)是醫(yī)學(xué)、法學(xué)、倫理學(xué)、哲學(xué)、政治經(jīng)濟學(xué)、社會學(xué)和管理科學(xué)等。它以衛(wèi)生法律、法規(guī)作為研究對象，主要研究衛(wèi)生法律、法規(guī)的作用、特征、功能及基本原理；研究衛(wèi)生法律、

3、法規(guī)產(chǎn)生和發(fā)展的歷史必然規(guī)律；研究衛(wèi)生法律體系及結(jié)構(gòu)；研究現(xiàn)行衛(wèi)生法律、法規(guī)各項規(guī)定的政策依據(jù)、立法理由、條文釋義以及適用上應(yīng)當(dāng)注意和尚待解決的問題；研究世界各國的衛(wèi)生法律理論、立法基礎(chǔ)和司法實踐；研究衛(wèi)生法律、法規(guī)的實施和監(jiān)督；研究衛(wèi)生法學(xué)與其它學(xué)科的關(guān)系；研究如何運用衛(wèi)生法律、法規(guī)來解決醫(yī)學(xué)實踐中的問題等。 依據(jù)法學(xué)教學(xué)特點和要求，考慮執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格考試的需要，結(jié)合醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)管理法制化的實際，我們將衛(wèi)生法學(xué)教程分為七部分共 18 章 73 節(jié)。在此基礎(chǔ)上確立了衛(wèi)生學(xué)教程的體系構(gòu)成模式，即： 第一篇基礎(chǔ)知識部分法學(xué)基礎(chǔ)理論；衛(wèi)生法學(xué)概論；衛(wèi)生法律關(guān)系 第二篇公共衛(wèi)生監(jiān)督管理法律制度衛(wèi)生防疫法

4、律制度；公共衛(wèi)生管理法律制度； 食品衛(wèi)生法 第三篇衛(wèi)生保健法律制度 第四篇藥品管理法律制度藥品管理法；中醫(yī)藥法律制度 第五篇醫(yī)療行政監(jiān)督管理法律制度醫(yī)療事故處理條例；醫(yī)政管理法律制度 第六篇醫(yī)學(xué)發(fā)展中產(chǎn)生的法律問題精神衛(wèi)生；生殖技術(shù)；人類基因工程；器官移植；腦死亡；安樂死 第七篇衛(wèi)生行政處罰實務(wù)衛(wèi)生行政處罰法律規(guī)定 附錄一執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格考試模擬試題 附錄二相關(guān)衛(wèi)生法律法規(guī) 二、衛(wèi)生法學(xué)教學(xué)的主要內(nèi)容及教學(xué)要求 衛(wèi)生法遍涉醫(yī)藥、衛(wèi)生、預(yù)防、保健工作的各個方面，各種衛(wèi)生法律文件已經(jīng)用其標(biāo)題表明了它們所規(guī)范的內(nèi)容。按照它們的性質(zhì)進行歸類，可以大致分為基礎(chǔ)知識、衛(wèi)生監(jiān)督和疾病控制、醫(yī)政監(jiān)督與中醫(yī)管理、藥

5、政監(jiān)督與藥品質(zhì)量管理、婦幼衛(wèi)生保健與計劃生育技術(shù)管理、衛(wèi)生科技與醫(yī)學(xué)教育管理、衛(wèi)生行政處理、處罰等七個方面，因而，教學(xué)必須圍繞這幾個方面展開。 （一）基礎(chǔ)知識部分 教學(xué)目的。要求： 通過教學(xué)，使學(xué)生掌握法及衛(wèi)生法學(xué)的概念、本質(zhì)、特征、作用及法的創(chuàng)制和適用；了解法及衛(wèi)生法學(xué)的起源與發(fā)展及法與道德、政策、經(jīng)濟等的關(guān)系；掌握我國的法律及衛(wèi)生法學(xué)體系及依法治國的重要性；準(zhǔn)確把握法律及衛(wèi)生法律關(guān)系的概念、要素。 教學(xué)重點。難點： 衛(wèi)生法的概念、基本原則和本質(zhì)；衛(wèi)生法律關(guān)系的概念、內(nèi)容和基本要素。 （二）衛(wèi)生監(jiān)督與疾病控制方面 主要包括傳染防治、食品衛(wèi)生管理、學(xué)校衛(wèi)生管理、化妝品衛(wèi)生監(jiān)督、國境衛(wèi)生檢疫、勞

6、動衛(wèi)生監(jiān)督、公共場所衛(wèi)生管理、放射防護管理等法律規(guī)定。如食品衛(wèi)生法、國境衛(wèi)生檢疫法、傳染病防治法、公共場所衛(wèi)生管理條例、職業(yè)病防治法、學(xué)校衛(wèi)生工作條例等。 由于本部分教學(xué)內(nèi)容與醫(yī)學(xué)的相關(guān)學(xué)科，如傳染病學(xué)、職業(yè)病法等聯(lián)系較為密切，故應(yīng)圍繞醫(yī)學(xué)常識、常規(guī)，著重講述上述法律、法規(guī)、規(guī)范中所確定的權(quán)利、義務(wù)，共講授主要集中在衛(wèi)生防疫、傳染病、職業(yè)病和食品衛(wèi)生方面。 教學(xué)目的。要求： 通過教學(xué)，使學(xué)生能重點掌握傳染病管理法規(guī)；掌握食品衛(wèi)生、公共衛(wèi)生、國境衛(wèi)生的法律要求；違反公共衛(wèi)生監(jiān)督管理的法律責(zé)任；職業(yè)病防治法的概念及基本要求。 教學(xué)重點。難點： 案例：李甲因欠肖某66.22萬元，約定由李乙以其經(jīng)營的

7、歌舞廳的經(jīng)營權(quán)、場地使用權(quán)、企業(yè)相關(guān)資產(chǎn)作抵押擔(dān)保。期滿后因姜甲無法還款，李乙與肖某于達成轉(zhuǎn)讓協(xié)議：將企業(yè)（歌舞廳含相關(guān)資產(chǎn)），折價96萬元交給肖某，沖抵66.22萬元債務(wù)后，余額由肖某分期返還，雙方辦理了相關(guān)移交手續(xù)。協(xié)議履行完畢后，肖某因經(jīng)營不善、拖欠房租，被房主以30萬元將該舞廳收回，該企業(yè)既無場地又無其他資產(chǎn)，成為空殼，肖某遂以轉(zhuǎn)讓未辦理變更登記、轉(zhuǎn)讓價偏高顯失公平、轉(zhuǎn)讓行為存有欺詐為由，要求撤銷該協(xié)議。 這是起典型的私營企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛。目前，國家對于國有、集體小型企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓出臺了一些相關(guān)的規(guī)定，但對私營企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易行為的法律效力無明確的法律界定，以致人民法院在審理此類轉(zhuǎn)讓合

8、同糾紛案件時，在適用法律問題上出現(xiàn)了盲區(qū)，現(xiàn)結(jié)合實際案例及教學(xué)實踐，對此問題進行探討。 私營企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同的涵義及特征 私營企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同，即私營企業(yè)買賣合同，即出讓方（私營企業(yè)）與受讓方約定由出讓方將企業(yè)整體產(chǎn)權(quán)交付受讓方，受讓方支付一定價款的協(xié)議。一般來講，私營企業(yè)轉(zhuǎn)讓的程序是：雙方協(xié)商交易價格，簽訂轉(zhuǎn)讓合同，辦理變更登記。 與國企轉(zhuǎn)讓合同不同，私營企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同出讓方的主要義務(wù)是告知義務(wù)和交付企業(yè)。其中告知義務(wù)是指出讓方必須向受讓方告知企業(yè)重大事項，如資產(chǎn)范圍、未結(jié)訴訟、債權(quán)債務(wù)或擔(dān)保情況；交付企業(yè)是在合同簽訂后，由出讓方及時向受讓方交付企業(yè)：一方面移交相關(guān)資產(chǎn)、證照手續(xù)，另一方面及時辦理變更

9、登記。而受讓方的主要義務(wù)是按合同約定的期限和方式支付價款，并及時辦理工商變更登記手續(xù)。 私營企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同一般應(yīng)具備如下條款： 1、出讓方、受讓方； 2、轉(zhuǎn)讓企業(yè)名稱、資產(chǎn)范圍、協(xié)商價格； 3、價款支付方式和期限； 4、企業(yè)交付條件、方式和辦法； 5、債權(quán)債務(wù)、人員的處理； 6、變更手續(xù)的辦理； 7、違約責(zé)任。 依據(jù)上述分析，私營企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同具有以下主要特征： 第一，標(biāo)的的特殊性。私營企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的是企業(yè)整體產(chǎn)權(quán)，即轉(zhuǎn)讓企業(yè)的一系列有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)，有的還可能包括債權(quán)債務(wù)、職工等所有生產(chǎn)要素，在合同中往往表述為“凈資產(chǎn)”。出讓方是該企業(yè)的所有者，企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同因購買者及其經(jīng)營方式不同，既可能

10、導(dǎo)致企業(yè)法人的新設(shè)、終止，也可能僅導(dǎo)致企業(yè)所有者即投資主體的變更，而企業(yè)的法人資格仍保持同一性。標(biāo)的的特殊性的另一個表現(xiàn)就是企業(yè)產(chǎn)權(quán)價值的不確定性。一個經(jīng)營行為的失誤，一筆應(yīng)付款的增加，都會導(dǎo)致企業(yè)產(chǎn)權(quán)價值的急劇降低，特別是企業(yè)已被受讓方控制時，存在受讓方的惡意行為導(dǎo)致產(chǎn)權(quán)價值降低的可能性。 第二，與合同當(dāng)事人之外的第三人的關(guān)聯(lián)性。企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同雖然是發(fā)生在出讓方與受讓方之間的法律關(guān)系，但合同往往與第三人有著密切的關(guān)聯(lián)。最常見的有以下兩種情況，一是合同中對原有債權(quán)債務(wù)處理的約定不可避免地涉及被轉(zhuǎn)讓企業(yè)的債權(quán)人的權(quán)利，事實上，企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同糾紛往往由于對原有債務(wù)處理不當(dāng)而引發(fā)的。二是受讓方吸收其他股

11、東入股，將企業(yè)改組為股份有限公司或有限責(zé)任公司或股份合作制企業(yè)后，如企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同發(fā)生糾紛，將直接影響其他股東的利益。 私營企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同效力的認定 正確認定私營企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同的效力，是公正處理私營企業(yè)轉(zhuǎn)讓糾紛案件的關(guān)鍵一環(huán)。由于這種糾紛具有不同于其他案件的特殊性，在確認合同效力時應(yīng)注意掌握以下原則： 一、鼓勵交易原則。 現(xiàn)代企業(yè)的核心是資本企業(yè)。資本信用、資本社會化、資本流通是資本企業(yè)的三個主要特征。資本不能社會化，就無法建立起有效的資本增值激勵機制，資產(chǎn)關(guān)切度不可能得到根本提高。資本流通是現(xiàn)代企業(yè)的生命線，限制資本自由流通等于扼殺了企業(yè)的生命。前幾年所進行的企業(yè)改制實際上正是對資本社會化和自由流

12、通所進行的大膽實踐，是產(chǎn)權(quán)制度的重大創(chuàng)新。私營企業(yè)交易正是在這一創(chuàng)新中孕育出的，因而必須運用審判手段為改革提供法律保障，即鼓勵交易應(yīng)成為我們產(chǎn)權(quán)立法的根本價值取向。為此，在審判實踐中必須注意以下兩點：1、嚴格限制無效合同的范圍。確認一份私營企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同無效，意味著宣告一項交易的失敗，不僅使企業(yè)要從頭開始，造成財產(chǎn)和機會的浪費，而且由于標(biāo)的的特殊性和關(guān)聯(lián)性，很可能使善意當(dāng)事人的利益受到影響，同時，還會造成社會震動。因此應(yīng)慎重對待合同效力，嚴格限制無效合同的范圍。只要合同雙方當(dāng)事人不是借交易之名行逃債之實，不是惡意串通損害他人、集體和國家利益，雙方?jīng)]有惡意欺詐行為，就應(yīng)確認合同有效。對合同中違反法

13、律規(guī)定的條款，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況進行分析，只要對合同本身的合法性沒有影響的，可只確認部分條款無效，而不應(yīng)因此推翻整個合同。2、嚴格限制合同解除的條件。私營企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同標(biāo)的的特殊性和復(fù)雜性，使得雙方當(dāng)事人很難真正達到完全精確的合意，絕大多數(shù)合同都存在各種程度不同的疏漏和矛盾。如允許非違約方輕易提出解除合同，同樣不能達到鼓勵和促進產(chǎn)權(quán)交易的目的。因此應(yīng)嚴格限制解除合同的條件，除非因?qū)Ψ降母具`約，使得合同的存在對非違約方不再具有實質(zhì)意義，或者即使合同以后能夠被遵守，非違約方的締約目的仍不能達到，才能允許其行使解除權(quán)，否則應(yīng)促使合同繼續(xù)履行。 二、尊重當(dāng)事人意思自治原則。 合同自由原則是合同基本原則，

14、當(dāng)事人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，可以自由訂立合同條款，只要其內(nèi)容不違背法律、法規(guī)和社會公共利益，法律就承認其有效。在審理私營企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案件時尤其應(yīng)強調(diào)這一原則。特別是雙方在交易價格的確定上，并非僅是對資產(chǎn)價值的精確衡量，往往包括了合同雙方對企業(yè)前景的預(yù)測、應(yīng)收款收回成本和風(fēng)險的估計等不確定因素的考慮，還包括競價因素，從而使交易價格不同程度地偏離評估價。這并非合同權(quán)利義務(wù)不平等、不公平的表現(xiàn)，而恰恰是當(dāng)事人的真實意思表示，應(yīng)當(dāng)予以充分尊重，而不能輕易以意思表示不真實等為由認定無效。 三、誠實信用原則。 私營企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同就其復(fù)雜性、與第三人的關(guān)聯(lián)性而言是其他合同難以相比的，這就要求當(dāng)事人在合同的訂

15、立、履行過程中應(yīng)最大限度的本著誠實信用原則，在締約時如實向?qū)Ψ礁嬷髽I(yè)相關(guān)事項，不得虛構(gòu)或隱瞞事實，并以誠實、善意的心態(tài)對待第三人的利益。在履行時要恪守承諾，特別是受讓方不能因自己在簽約時對風(fēng)險估計不足而要求退回企業(yè)。在審理此類案件時一方面要以此原則公正地平衡雙方的利益，在法律和合同缺乏規(guī)定或規(guī)定不明確時，依據(jù)誠信、公平的觀念，準(zhǔn)確解釋法律和合同，確認合同效力。另一方面，要注意保護第三人的合法權(quán)益。對善意當(dāng)事人和善意第三人的保護是現(xiàn)代民法、合同法的重要價值取向之一。不能以犧牲第三人的利益為代價，因此在盡力維護合同效力的同時，還應(yīng)注意防止損害善意第三人特別是債權(quán)人的利益。在私營企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同的簽訂

16、和履行過程中，因一方故意或過失造成善意利害關(guān)系人經(jīng)濟損失的，應(yīng)由過錯的一方當(dāng)事人負賠償責(zé)任。對惡意串通侵吞公有財產(chǎn)、故意損害債權(quán)人利益的，要堅決確認無效。 審查合同效力應(yīng)主要針對資產(chǎn)評估、轉(zhuǎn)讓程序、債權(quán)債務(wù)處理等環(huán)節(jié)進行。有下列情況之一的，可根據(jù)民法通則第五十八條的規(guī)定確認合同無效： 一、出讓人有嚴重欺詐受讓方的行為。包括提供的審計報告嚴重失實、資產(chǎn)明顯低值高估以及出讓方故意隱瞞企業(yè)的重大事項等情形。對受讓方單純就審計、評估機構(gòu)的資質(zhì)問題而要求確認合同無效的，一般不予支持。從嚴格意義上講，企業(yè)出售前應(yīng)當(dāng)委托有資質(zhì)的社會中介機構(gòu)進行清產(chǎn)核資，但由于私營企業(yè)交易多數(shù)未經(jīng)過審計、評估程序，在這種情況

17、下，如果一概以此確認此類合同無效，會嚴重影響社會經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定，阻礙企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度改革的進程，是不現(xiàn)實的。受讓方就評估報告的一般性數(shù)據(jù)出入提出合同無效的，也不應(yīng)予以支持。評估工作本身就有一定的概然性，依據(jù)標(biāo)準(zhǔn)、計算尺度均有一定的彈性幅度，只要評估結(jié)果在正常的范圍內(nèi)，不能以此認定出讓方構(gòu)成欺詐。 出讓方隱瞞企業(yè)的有關(guān)事項的，是否一律認定合同無效？我們認為不能一概而論。出讓方故意隱瞞的必須是對產(chǎn)權(quán)交易價格、對企業(yè)未來的經(jīng)營前途有實質(zhì)性影響的重大事項，才能認定構(gòu)成欺詐。對于此類欺詐行為，同時還可賦予受讓方因顯失公平而產(chǎn)生的撤銷權(quán)，以充分尊重受讓方的意愿，使其能在充分考慮其利害得失后，作出是否撤銷合同的

18、決定。隱瞞一般事項的，可以違約論處。 二、借企業(yè)出售逃避債務(wù)。私營企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同雙方當(dāng)事人置被轉(zhuǎn)讓企業(yè)的債務(wù)于不顧，或作出惡意的約定以逃避債務(wù)，債權(quán)人訴請法院確認企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同無效的，應(yīng)予支持。如合同約定由出讓方承擔(dān)全部債務(wù)，受讓方接受企業(yè)資本未支付對價的，構(gòu)成逃避債務(wù)，企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同無效。需要指出的是，合同中的債務(wù)承擔(dān)約定只有在以逃避債務(wù)為目的的情況下方可確認無效，否則即使債權(quán)人不認可，也只是不發(fā)生對抗債權(quán)人的效力，在合同雙方之間仍為有效。 在這里我們應(yīng)強調(diào)合同的另一個基本規(guī)則相對性規(guī)則。合同的相對性是指合同只在特定的當(dāng)事人之間發(fā)生法律拘束力，只有合同當(dāng)事人一方能基于合同向?qū)Ψ教岢稣埱蠡蛱崞鹪V訟，

19、而不能向與其無合同關(guān)系的第三人提出合同上的請求，也不擅自為第三人設(shè)定合同上的義務(wù)。換言之，與合同無關(guān)的人毋需就合同負責(zé)。具體到私營企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同上說，一是關(guān)于債務(wù)承擔(dān)的約定未得債權(quán)人的同意不得對抗債權(quán)人，二是對債權(quán)人負責(zé)的只能是導(dǎo)致債權(quán)關(guān)系產(chǎn)生的合同的對方當(dāng)事人及其法律上的繼承人，不能無限制地增列連帶當(dāng)事人。 另外，有的當(dāng)事人以私營企業(yè)轉(zhuǎn)讓未辦理工商證照變更為由提出合同無效，我們認為，只要合同本身不存在無效的事由，不能支持其訴訟請求，而應(yīng)當(dāng)在訴訟過程中責(zé)令補辦手續(xù)。即使在期限內(nèi)未能辦理登記的，仍應(yīng)以協(xié)議的約定確認雙方的權(quán)利義務(wù)。 私營企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易合同的法律適用與處理 當(dāng)前，國家為規(guī)范國有中、小型

20、企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易，先后出臺了關(guān)于出售國有小型企業(yè)產(chǎn)權(quán)的暫行辦法、國有資產(chǎn)評估管理辦法等相關(guān)政策（對企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易中涉及無形資產(chǎn)評估問題，深圳市還出臺了深圳經(jīng)濟各特區(qū)無形資產(chǎn)評估管理辦法）這對加強國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易管理、規(guī)范交易行為發(fā)揮著重要的作用，然而，實際工作過程中，對私營企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易行為能否參照國家有關(guān)國有小型企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易的規(guī)定進行處理，目前尚有待權(quán)威機關(guān)做出界定。我們認為：當(dāng)前處理此類產(chǎn)權(quán)交易，應(yīng)在充分尊重當(dāng)事人意思自治的基礎(chǔ)上，可參照國家有關(guān)國有小型企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易、資產(chǎn)評估和雙方權(quán)利、義務(wù)限定的有關(guān)原則、規(guī)定進行處理。同時，嚴格依據(jù)民法通則和合同約定，確定合同的效力及違約的處理方式： 首先，對未違反前