答案解析與案例運用

1、答案解析與案例運用01 答案解析PART ONE一、名詞解釋1.法律事實所謂法律事實，是指法律規(guī)范所規(guī)定的，能夠引起法律后果即法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。它可分為事件和人的行為。一、名詞解釋1.法律事實法律關(guān)系變動的原因法律關(guān)系變動的原因法律事實法律事實一、名詞解釋2.表見代理行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。表見代理的構(gòu)成要件：（1）代理人實際上無代理權(quán)；（2）相對人主觀上為善意；（3）客觀上有使相對人相信無權(quán)代理人有代理權(quán)的情形（4）相對人基于該客觀情形與無權(quán)代理人成立民事行為一、名詞解釋2.表見代

2、理相對人有理由相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的主要情形：（1）合同簽訂人持有被代理人的介紹信或蓋有印章的空白合同書，使得相對人相信其有代理權(quán)；（2）無權(quán)代理人此前曾被授予代理權(quán)，且代理期限尚未結(jié)束，但實施代理行為時代理權(quán)已經(jīng)終止。一、名詞解釋無權(quán)代理行為下產(chǎn)生的后果：【案例1】甲為騰飛公司的業(yè)務(wù)員，負責對外簽訂貨物買賣合同。2013年12月31日，甲離開騰飛公司，騰飛公司當日即通知供貨商翔風(fēng)公司，甲已經(jīng)離職的事實。2014年2月15日，甲持蓋有騰飛公司印章的空白合同，與翔風(fēng)公司簽訂貨物買賣合同。根據(jù)相關(guān)法律的規(guī)定，請回答下列問題：（1）若翔風(fēng)公司反悔，能主張撤銷該買賣合同嗎？（2）若騰飛公司以甲無代

3、理權(quán)拒絕供貨，翔風(fēng)公司能基于表見代理，主張該合同有效嗎？（3）在騰飛公司追認前，翔風(fēng)公司可以催告騰飛公司在1個月內(nèi)進行追認嗎？（4）若騰飛公司拒絕追認，該合同還有效嗎？【案例解析】：1.翔風(fēng)公司不能主張撤銷該買賣合同。根據(jù)規(guī)定，無權(quán)代理情形下簽訂的合同，只有善意相對人才能行使撤銷權(quán)，而本題中翔風(fēng)公司非善意。2.表見代理的構(gòu)成要件之一為相對人主觀上為善意，翔風(fēng)公司已經(jīng)知道甲無代理權(quán)，所以不構(gòu)成表見代理。3.因為翔風(fēng)公司非善意相對人，因此也不具有撤銷權(quán)。但無論相對人是否善意，都享有催告權(quán)。4.一旦被代理人拒絕追認，無權(quán)代理行為就確定地歸于無效。一、名詞解釋3.要約和要約邀請要約：希望與他人訂立合同

4、的意思表示要約邀請：希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示4.實踐合同又稱要物合同，是指除當事人意思表示一致外，還須交付標的物才能成立的合同。如保管、自然人之間的借貸合同保管、自然人之間的借貸合同、定金合同。、定金合同。 一、名詞解釋5.不安抗辯權(quán) 應(yīng)先履行一方，應(yīng)先履行一方，有確切證據(jù)有確切證據(jù)證明對方不能或可能不能履證明對方不能或可能不能履行合同義務(wù)，在對方未履行合同或未提供擔保之前有暫時行合同義務(wù)，在對方未履行合同或未提供擔保之前有暫時中止履行合同的權(quán)利。中止履行合同的權(quán)利。 中止履行中止履行的法定情形：的法定情形：（1）經(jīng)營狀況嚴重惡化）經(jīng)營狀況嚴重惡化 （2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)

5、；）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽；）喪失商業(yè)信譽；（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形一、名詞解釋5.不安抗辯權(quán)（1）權(quán)利人：先履行方）權(quán)利人：先履行方 （2）行使程序（兩個階段）：）行使程序（兩個階段）： 中止履行權(quán)：中止履行權(quán)：先履行人能夠證明對方有法定情形之一先履行人能夠證明對方有法定情形之一的，可行使此權(quán)的，可行使此權(quán) 解除解除合同權(quán)：合同權(quán)：中止履行后，應(yīng)及時通知對方，對方提中止履行后，應(yīng)及時通知對方，對方提供了擔保后，先履行人應(yīng)恢復(fù)履行；只有對方在合理期限供了擔保后，先履行人應(yīng)恢復(fù)履行；只有對方在合理期限內(nèi)未

6、恢復(fù)履行能力且未提供擔保的，先履履行人方可行使內(nèi)未恢復(fù)履行能力且未提供擔保的，先履履行人方可行使此權(quán)。此權(quán)。 二、單選題1.下列各項中，屬于行政法規(guī)的是（D）A.財政部制定的中級會計師資格管理辦法(屬于部門規(guī)章)B.全國人大常委會制定的中華人民共和國海洋資源法（屬于法律）C.四川省人大常委制定的四川省知識產(chǎn)權(quán)保護條例（地方性法規(guī)）D.國務(wù)院制定的中華人民共和國安全管理條例（行政法規(guī)）二、單選題2.小紅今年6歲，眼部殘疾智力正常，關(guān)于小紅的權(quán)利和行為能力，下列表述正確的是（D）A.小紅有權(quán)利能力，但屬于限制行為能力人B.小紅無權(quán)利能力，且屬于限制行為能力人C.小紅既無權(quán)利能力，也無行為能力D.小

7、紅有權(quán)利能力，但無行為能力（不滿（不滿1010周歲是周歲是無民事行為能力人）無民事行為能力人）自然人的民事行為能力：自然人的民事行為能力：二、單選題3.根據(jù)合同法規(guī)定，超越代理權(quán)訂立的合同屬于（ C ） A.無效合同 B. 有效合同 C. 效力待定合同 D.可變更、可撤銷合同二、單選題4.根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于質(zhì)押與抵押區(qū)別與聯(lián)系的表述中，不正確的是（ B ）。A.抵押的標的物可以是不動產(chǎn)和動產(chǎn)；質(zhì)押的標的物是動產(chǎn)、權(quán)利B.抵押要轉(zhuǎn)移標的物的占有；而質(zhì)押不轉(zhuǎn)移標的物的占有C.抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)都具有從屬性、權(quán)利行使的附條件性和優(yōu)先受償性D.抵押合同中和質(zhì)押合同中禁止訂立流押條款和流質(zhì)條款二

8、、單選題5、2014年12月1日，王某以自己所有的房屋設(shè)定抵押向銀行借款500萬元，雙方簽訂了書面抵押合同，但是未辦理房屋抵押登記手續(xù)。根據(jù)擔保法律制度的規(guī)定，下列表述正確的是（ B ）。A.抵押合同未成立，抵押權(quán)未設(shè)立 B. 抵押合同生效，抵押權(quán)未設(shè)立C. 抵押合同未成立，抵押權(quán)已設(shè)立 D.抵押合同生效，抵押權(quán)已設(shè)立二、單選題【解析】以建筑物和其他土地附著物，建設(shè)用地使用權(quán)，以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)，正在建造的建筑物設(shè)定抵押的，應(yīng)當辦理抵押物登記，抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立。當事人之間訂立有關(guān)設(shè)立不動產(chǎn)抵押的合同，自合同成立時生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。

9、在本題中，張某和銀行的抵押合同已生效，但因未辦理抵押登記，抵押權(quán)未設(shè)立。6、甲公司3月5日向A銀行借款50萬元，用房屋設(shè)定抵押，雙方簽訂了書面抵押合同，但未辦理抵押登記；3月8日，向B銀行借款50萬元，用同一房屋設(shè)定抵押，當日簽訂抵押合同，3月15日辦理了抵押登記；3月10日，向C銀行借款50萬元，用同一房屋設(shè)定抵押，當日簽訂抵押合同并辦理抵押登記。上述借款到期后，甲公司均無力清償，假設(shè)房屋拍賣價款為90萬元。根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定，下列表述正確的是（ B ）。A.先清償B 50萬元，再清償C 40萬元，A不享有抵押權(quán)B.先清償C 50萬元，再清償B 40萬元，A不享有抵押權(quán)C.先清償A 50

10、萬元，再清償B 40萬元，C銀行無法受償D.先清償A 50萬元，再清償C 40萬元，B 無法受償二、單選題【解析】（1）以建筑物和其他土地附著物，建設(shè)用地使用權(quán)，以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)以及正在建造的建筑物抵押的，抵押權(quán)自登記時設(shè)立，A銀行并未進行登記，故不享有抵押權(quán)；（2）抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償；當事人同一天在不同的法定登記部門辦理抵押物登記的，視為順序相同。本題中，C銀行登記在先，B銀行登記在后，故先行清償C銀行，后清償B銀行。二、單選題7、根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列各項中，不屬于要約邀請的是（ C ）。A. 伊

11、藤洋華堂發(fā)放的特價商品價目表B. 甲公司發(fā)行股票的招股說明書C.李某張貼懸賞廣告，稱凡幫其找到丟失的寵物狗的即付50000元作為報酬D.某拍賣公司公布的拍賣大眾轎車的公告二、單選題【解析】選項【解析】選項C：因懸賞廣告具備了要約內(nèi)容具體明確、：因懸賞廣告具備了要約內(nèi)容具體明確、表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束，故表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束，故為要約，而非要約邀請。為要約，而非要約邀請。二、單選題8、某超市與張某簽訂書面合同，約定李某向超市出售500箱啤酒，一手交錢一手交貨。后因超市資金周轉(zhuǎn)困難，請求延期付款，但要求李某當即交付啤酒。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，李某

12、可以行使（ C ），拒絕向超市交付啤酒。A.先履行抗辯權(quán) B.不安抗辯權(quán)C.同時履行抗辯權(quán) D.先訴抗辯權(quán)二、單選題9、11月1日，甲公司向乙公司發(fā)出函件稱“我司現(xiàn)有優(yōu)質(zhì)茶葉10噸，價格低廉，品質(zhì)有保證；數(shù)量有限，欲購從速?！?1月3日，乙公司向甲公司發(fā)函“若每斤150元，購買500斤?！?1月4日，甲公司回函“同意貴司報價，立即發(fā)貨?！?1月5日，乙公司收到甲公司的回函。11月6日，甲公司發(fā)貨。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述正確的是（ C ）。A.11月1日，甲公司的函件為本合同的要約B.11月3日，乙公司的函件為本合同的承諾C.11月4日，甲公司的回函為本合同的承諾D.11月6日，該合同

13、成立二、單選題【解析】（1）選項A：因甲公司稱數(shù)量有限，欲購從速，并無經(jīng)受要約人承諾，即受該意思表示的約束，因不一定保證有貨，故為要約邀請，而非要約；（2）選項B：乙公司的函件為要約，而非承諾；（3）選項C：甲公司的回函為承諾；（4）選項D：11月5日承諾到達生效，合同成立。二、單選題10、2014年4月1日，北京的亨氏公司向上海的洪氏公司訂購一批原材料，總價款100萬元，雙方約定：亨氏公司先支付定金25萬元，合同簽訂后2日內(nèi)支付；任何一方不履行合同或者履行合同不符合約定的，需支付30萬元的違約金。亨氏公司按期支付定金25萬元，洪氏公司至約定履行期限屆滿一直未履行義務(wù)。則亨氏公司最多可主張由洪

14、氏公司返還（ C ）。A.30萬元 B.50萬元 C.55萬元 D.70萬元二、單選題【解析】因亨氏公司只是定金“罰則”和違約金條款不得同時并用，但是請求支付違約金的同時，有權(quán)要求返還已經(jīng)支付的定金，而非雙倍返還。所以對亨氏公司最有利的做法是：要求洪氏公司支付違約金30萬元；同時要求洪氏公司返還支付的定金20萬元和超過定金限額的款項5萬元（而非要求雙倍返還），共計55萬元。三、多選題1、甲向乙出售一批家具，合同價款300萬元。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中正確的有（ BD ）。A. 甲將收取價款的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人的，不必經(jīng)乙同意，亦不必通知乙，乙均應(yīng)向第三人支付價款B. 甲將收取價款的權(quán)利

15、轉(zhuǎn)讓給第三人的，不必經(jīng)乙公司同意，但應(yīng)通知乙C.甲將交付家具的義務(wù)和收取價款的權(quán)利一并轉(zhuǎn)移給第三人的，不必經(jīng)乙同意D.乙將支付合同價款的義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人的，應(yīng)當經(jīng)甲同意三、多選題【解析】（1）選項AB：債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，無須債務(wù)人同意，但應(yīng)當通知債務(wù)人；未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力；（2）選項C：當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人；（3）選項D：債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人同意。三、多選題2、根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于合同保全中代位權(quán)與撤銷權(quán)的表述不正確的有（ ABC ）。A.兩者均要求債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)到期B.兩者

16、的訴訟當事人相同，債權(quán)人為原告、次債務(wù)人為被告C.代位權(quán)與撤銷權(quán)訴訟，均由債務(wù)人住所地人民法院管轄D.代位權(quán)中，債權(quán)人對行使結(jié)果享有優(yōu)先受償權(quán)；但撤銷權(quán)中，債權(quán)人對行使結(jié)果不享有優(yōu)先受償權(quán)三、多選題【解析】（1）選項A：代位權(quán)要求債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)到期，但是撤銷權(quán)中，債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)可以到期，也可以不到期；（2）選項B：代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人是原告、次債務(wù)人是被告，債務(wù)人為訴訟上的第三人；撤銷權(quán)訴訟中，債權(quán)人是原告、債務(wù)人為被告、受益人或者受讓人為訴訟上的第三人；（3）選項C：代位權(quán)訴訟和撤銷權(quán)訴訟中，均由“被告”住所地人民法院管轄，但是代位權(quán)的被告是次債務(wù)人，撤銷權(quán)的被告是債務(wù)人。代位權(quán)

17、代位權(quán)撤銷權(quán)撤銷權(quán)情形怠于行使債權(quán)積極減少財產(chǎn)債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)均應(yīng)到期是否到期均可債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)除斥期間1年、5年訴訟當事人的列置原告?zhèn)鶛?quán)人被告次債務(wù)人債務(wù)人第三人債務(wù)人次債務(wù)人其他必要費用的承擔債務(wù)人債務(wù)人；第三人有過錯應(yīng)適當分擔債權(quán)人是否有權(quán)優(yōu)先受償三、多選題3、小馬與小王簽訂了一份買賣合同，后小馬未能及時履行合同義務(wù)，小王要求其承擔違約責任，根據(jù)合同法規(guī)定，下列可作為小馬的法定免責事由的有（ ABD ）A.自然災(zāi)害 B.政府行為 C.交通事故 D.戰(zhàn)爭的爆發(fā)【解析】合同法規(guī)定的法定的免責事由僅限于不可抗力（一般人不能預(yù)見、避免、克服）。合同法規(guī)定，常見的不可抗力有：（1）自然

18、災(zāi)害（選項A）；（2）政府行為（如征收、征用）（選項B）；（3）社會異?，F(xiàn)象（如戰(zhàn)爭、動亂）（選項D）。4、恒達企業(yè)與Q銀行簽訂保證合同，約定恒達企業(yè)為盛大企業(yè)自2014年3月1日起向Q銀行的1年期借款（600萬元）提供連帶責任保證，保證期間6個月。2014年8月1日，盛大企業(yè)與Q銀行協(xié)議變更借款合同，將借款數(shù)額降為500萬元，還款期限由原來的一年變更為截止至2016年3月1日。合同變更后，電話通知了恒達企業(yè)，恒達企業(yè)當即同意繼續(xù)為新的債務(wù)提供保證擔保。根據(jù)以上表述及相關(guān)法律規(guī)定，下列表述不正確不正確的有（ ）。A.恒達企業(yè)對盛大企業(yè)的借款無需再承擔保證責任B.恒達企業(yè)仍需對盛大企業(yè)變更后的借

19、款承擔保證責任C.恒達企業(yè)的保證期間截止至2015年9月1日D.恒達企業(yè)的保證期間截止至2016年9月1日【解析】（1）選項AB：保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當取得保證人書面同意。未經(jīng)保證人同意的主合同變更，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當對變更后的合同承擔保證責任；如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔保證責任。本題中，借款合同的變更減輕了債務(wù)人的債務(wù)，保證人恒達企業(yè)仍應(yīng)當對變更后的借款承擔保證責任，因此選項A錯誤，選項B正確；（2）選項CD：債權(quán)人與債務(wù)人對主合同履行期限作了變動，未經(jīng)保證人書面同意書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。本題中，

20、借款合同對履行期限的變更未經(jīng)保證人書面同意，恒達企業(yè)仍在原合同約定的保證期間內(nèi)承擔保證責任，因此選項C正確，選項D錯誤。5、根據(jù)物權(quán)法的規(guī)定，下列抵押符合規(guī)定的有（ CD ）A.張某用已經(jīng)被查封的機器設(shè)備設(shè)定抵押B.趙某用依法定程序確認為違章的建筑物設(shè)定抵押C.甲公司用正在建造的建筑物設(shè)定抵押D.王某用以招標方式取得的荒地土地承包經(jīng)營權(quán)設(shè)定抵押四、案例分析題【案例一】2013年5月20日，甲公司與乙公司簽訂了購買設(shè)備的合同，甲為買房，乙為賣方。雙方在合同中約定：（1）乙公司于2013年10月30日前分兩次向甲公司提供設(shè)備10套，每套價格15萬；（2）甲公司向乙公司給付定金25萬元；（3）如一方

21、遲延履行，應(yīng)向另一方支付違約金20萬元。 （4）由丙公司作為乙公司的保證人，在乙公司不能履行債務(wù)時，丙公司承擔一般保證責任。合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司給付定金。四、案例分析題7月1日，乙公司向甲公司交付了交付了3套設(shè)備，甲公司支付了45萬元貨款。9月，由于原材料價格大幅上漲，乙公司向甲公司提出變更合同，要求將剩余的7套設(shè)備價格提高到每套20萬元，甲公司不同意，隨后乙公司通知甲公司解除合同。11月1日，甲公司仍未收到剩余的7套設(shè)備，從而嚴重影響了其正常生產(chǎn)，并因此遭受了50萬元的經(jīng)濟損失。于是甲公司訴至法院，要求乙公司增加違約金數(shù)額并繼續(xù)履行合同；同時要求丙公司履行一般保證責任。四、案

22、例分析題（1）合同中定金的數(shù)額）合同中定金的數(shù)額25萬是否符合法律規(guī)定？并說明萬是否符合法律規(guī)定？并說明理由。理由。合同約定甲公司向乙公司給付的25萬元定金合法。根據(jù)規(guī)定，定金數(shù)額不得超過主合同標的額的20%。（2）乙公司通知甲公司解除合同是否合法？并說明理由）乙公司通知甲公司解除合同是否合法？并說明理由乙公司通知甲公司解除合同不合法。根據(jù)規(guī)定，依法訂立的合同成立后，即具有法律約束力，任何一方當事人都不得擅自變更或解除合同。四、案例分析題（3）甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能否成立？并說明）甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能否成立？并說明理由。理由。甲公司要求增加違約金數(shù)額依法成立。根據(jù)規(guī)定，合同雙

23、方當事人約定的違約金低于造成損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以增加。四、案例分析題（4）甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能否成立？并）甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能否成立？并說明理由。說明理由。甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法成立。根據(jù)規(guī)定，當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，對方當事人可以要求繼續(xù)履行，違約方應(yīng)當承擔繼續(xù)履行的違約責任。當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當履行債務(wù)。四、案例分析題（5）丙公司在什么條件下應(yīng)當履行一般保證責任？）丙公司在什么條件下應(yīng)當履行一般保證責任？在甲乙之間的合同糾紛經(jīng)審批或仲裁，并就債務(wù)人乙公司的財產(chǎn)依法

24、強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)時，丙公司對甲公司應(yīng)當履行一般保證責任。四、案例分析題【案例案例2】2008年6月，甲公司將一臺價值900萬元的機床委托乙倉庫保管，雙方簽訂的保管合同保管合同約定：保管期限從6月21日至10月20日，保管費用2萬元，由甲公司在保管到期提取機床時一次付清。8月，甲公司急需向丙公司購進一批原材料，但因資金緊張，暫時無法付款。經(jīng)丙公司同意，甲公司以機床做以機床做抵押抵押，購入丙公司原料。雙方約定：至12月8日，如甲公司不能償付全部原材料款，丙公司有權(quán)將機床變賣，以其價款抵償原材料款。四、案例分析題 10月10日，甲公司與丁公司簽訂了轉(zhuǎn)讓機床合同（甲公司已通知丙公司轉(zhuǎn)讓機床的情況

25、，同時也已向丁公司說明該機床已抵押的事實），雙方約定：甲公司將該機床作價860萬元賣給丁公司，甲公司于10月31日前交貨，丁公司在收貨后10日內(nèi)付清貨款。 10月下旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營狀況惡化（有證據(jù)證明），于是通知丁公司終止交貨并要求丁公司提供擔保，丁公司沒有給予任何答復(fù)。11月上旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營狀況進一步惡化，于是向丁公司提出解除合同。丁公司遂向法院提起訴訟，要求甲公司履行合同并賠償損失四、案例分析題（1）如果甲公司到期不支付機床保管費，乙倉庫可以行）如果甲公司到期不支付機床保管費，乙倉庫可以行使什么權(quán)利？使什么權(quán)利？乙倉庫可以行使留置權(quán)。（2）甲公司向丁公司轉(zhuǎn)讓已抵押的機床，

26、甲、丁訂立的）甲公司向丁公司轉(zhuǎn)讓已抵押的機床，甲、丁訂立的轉(zhuǎn)讓合同是否有效？并說明理由。轉(zhuǎn)讓合同是否有效？并說明理由。無效。根據(jù)規(guī)定，抵押期間，抵押人未經(jīng)經(jīng)抵押權(quán)人同意的,不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)。在本題中，甲只是單方面通知抵押權(quán)人丙公司，但并未明確取得丙的同意.因此，甲公司向丁公司轉(zhuǎn)讓機床的行為無效。四、案例分析題（3）甲公司能否中止履行與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機床合同）甲公司能否中止履行與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機床合同？并說明理由。？并說明理由。甲公司可以中止履行合同。根據(jù)規(guī)定，應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴重惡化的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行。在本題中，作為應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人

27、，甲公司有確切證據(jù)證明丁公司經(jīng)營狀況惡化，因此甲公司可以中止履行合同。四、案例分析題（4）甲公司能否解除與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機床合同？并）甲公司能否解除與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機床合同？并說明理由。說明理由。甲公司可以解除合同。根據(jù)規(guī)定，當事人在中止履行合同后，如果對方在合同期限內(nèi)未回復(fù)履行能力并且未提供適當擔保的，可以解除合同。在本題中，由于丁公司不能提供擔保，且經(jīng)營狀況進一步惡化，因此甲公司可以解除合同。02 案例運用PART TWO【案例一案例一】合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法 2011年1月，甲、乙、丙、丁、戊共同出資設(shè)立A有限合伙企業(yè)（簡稱“A企業(yè)”），從事產(chǎn)業(yè)投資活動。其中，甲、乙、丙為普通合伙人，

28、丁、戊為有限合伙人。丙負責執(zhí)行合伙事務(wù)。 2011年2月，丙請丁物色一家會計師事務(wù)所，以承辦本企業(yè)的審計業(yè)務(wù)。丁在合伙人會議上提議聘請自己曾任合伙人的B會計師事務(wù)所。對此，丙、戊表示同意，甲、乙則以丁是有限合伙人、不應(yīng)參與執(zhí)行合伙事務(wù)為由表示反對。A企業(yè)的合伙協(xié)議未對聘請會計師事務(wù)所的表決辦法作出約定。【問題1】甲、乙反對丁提議B會計師事務(wù)所承辦A企業(yè)審計業(yè)務(wù)的理由是否成立？并說明理由。【答案1】甲、乙反對丁提議B會計師事務(wù)所承辦A企業(yè)審計業(yè)務(wù)的理由不成立不成立。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人參與選擇承辦本企業(yè)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所，不視為執(zhí)行合伙事務(wù) 2011年4月，戊又與他人共同設(shè)立從事產(chǎn)業(yè)投資的C

29、有限合伙企業(yè)（簡稱“C企業(yè)”），并任執(zhí)行合伙人。后因C企業(yè)開始涉足A企業(yè)的主要投資領(lǐng)域，甲、乙、丙認為戊違反競業(yè)禁止義務(wù)，要求戊從A企業(yè)退出。戊以合伙協(xié)議并未對此作出約定為由予以拒絕（P13）?！締栴}2】甲、乙、丙關(guān)于戊違反競業(yè)禁止義務(wù)的主張是否成立？并說明理由?！敬鸢?】甲乙丙關(guān)于戊違反競業(yè)禁止義務(wù)的主張不成立不成立。根據(jù)規(guī)定，除非合伙協(xié)議另有約定，有限合伙人可以可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。 2011年5月，戊以其在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)向庚借款200萬元，但未告知A企業(yè)的其他合伙人。2011年12月，因戊投資連續(xù)失敗，其個人財產(chǎn)損失殆盡，無力償還所欠庚的到期借款

30、。經(jīng)評估，戊在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額價值150萬元。庚因欠A企業(yè)50萬元到期債務(wù)，遂自行以該筆債務(wù)抵銷戊所欠其借款50萬元，并同時向A企業(yè)提出就戊在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額行使質(zhì)權(quán)。對于庚的抵銷行為與行使質(zhì)權(quán)之主張，A企業(yè)均表反對?！締栴}4】庚能否以其對戊的債權(quán)抵銷所欠A企業(yè)的債務(wù)？并說明理由?！敬鸢?】庚不能不能以其對戊的債權(quán)抵銷所欠A企業(yè)的債務(wù)。根據(jù)規(guī)定，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷對合伙企業(yè)的債務(wù)。【問題5】戊以其在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額向庚出質(zhì)的行為是否有效？并說明理由?！敬鸢?】戊的出質(zhì)行為有效。根據(jù)規(guī)定，除非合伙協(xié)議另有約定，有限合伙人可以可以將其在有限合伙企業(yè)中的

31、財產(chǎn)份額出質(zhì)?！締栴}6】庚是否有權(quán)請求人民法院強制執(zhí)行戊在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額？并說明理由。【答案6】庚有權(quán)請求人民法院強制執(zhí)行戊在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額。根據(jù)規(guī)定，當合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)時，債權(quán)人可以請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。在本題中，戊的自有財產(chǎn)不足以償還所欠庚的到期借款，故庚有權(quán)請求人民法院強制執(zhí)行戊在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額。普通合伙人普通合伙人有限合伙人有限合伙人勞務(wù)出資國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體事務(wù)執(zhí)行（1）可以依法執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)（2）合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙

32、企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人（1）有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)普通合伙人VS有限合伙人普通合伙人普通合伙人有限合伙人有限合伙人普通合伙人VS有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額除合伙協(xié)議另有約定外，須經(jīng)其他合伙人一致同意可以按照合伙協(xié)議的約定對外轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額，但應(yīng)當提前30日通知其他合伙人財產(chǎn)份額出質(zhì)普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外普通合伙人普通合伙人有限合伙人有限合伙人普通合伙人VS有限合伙人交易除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙

33、企業(yè)進行交易有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外競爭普通合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外普通合伙人普通合伙人有限合伙人有限合伙人普通合伙人VS有限合伙人利潤分配合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外個人喪失償債能力當然退伙無須退伙喪失民事行為能力不一定導(dǎo)致當然退伙（經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)；其他合伙人未能一致同意的，該

34、無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人只能退伙）無須退伙普通合伙人普通合伙人有限合伙人有限合伙人普通合伙人VS有限合伙人繼承繼承人要繼承普通合伙人資格應(yīng)當滿足下列條件：（1）繼承人愿意；（2）除非合伙協(xié)議另有約定，否則應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意；（3）具備法定或約定的資格（如完全民事行為能力）；（4）不具備合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形無論其繼承人是否無論其繼承人是否具備完全民事行為具備完全民事行為能力能力，都可以依法取得有限合伙人的資格普通合伙人普通合伙人有限合伙人有限合伙人普通合伙人VS有限合伙人新入伙人的責任新入伙的普通合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔無限連帶責任新入伙的有限合伙

35、人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認繳的出資額為限承擔責任退伙人的責任退伙的普通合伙人對基于其退伙前原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔無限連帶責任有限合伙人退伙后，對基于其退伙前原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回取回的財產(chǎn)承擔責任普通合伙人普通合伙人有限合伙人有限合伙人普通合伙人VS有限合伙人合伙人的性質(zhì)轉(zhuǎn)變普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責任有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说模瑢ζ渥鳛橛邢藓匣锶似陂g有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責任【案例二案例二】合同法合同法 甲公司2007年12月31日的資產(chǎn)負債表顯示的凈資產(chǎn)為負，財務(wù)狀況

36、不斷惡化。有關(guān)資產(chǎn)：商業(yè)用房一間，賬面價值100萬元；機器設(shè)備一套，賬面價值20萬元；銀行存款30萬元；應(yīng)收乙的賬款30萬元（2008年1月20日到期)；應(yīng)收丙的賬款70萬元（2008年2月6日到期）。甲公司有關(guān)負債：應(yīng)付丙的賬款50萬元（2008年3月5日到期）；應(yīng)付丁的賬款180萬元（2008年1月10日到期）。2008年以來，甲公司的資產(chǎn)處理及債權(quán)債務(wù)清償情況如下：（1）1月20日，丁請求甲公司償還欠款未果。但在1月28日丁發(fā)現(xiàn)甲公司曾于1月15日將機器設(shè)備贈送給了戊。（2）2月3日，甲公司將擁有的商業(yè)用房以60萬元的價格（市場價為120萬元）轉(zhuǎn)讓給非關(guān)聯(lián)企業(yè)己公司，己公司在不知情的情況

37、下，受讓該房產(chǎn)，并辦理過戶登記手續(xù)。（3）2月21日后，甲公司一直催告乙償還債務(wù)，但乙到8月底仍未償還，甲公司亦未采取其他法律措施。（4）3月15日，甲公司向丙提出就50萬元債權(quán)債務(wù)予以抵銷。（5）4月10日，甲公司與庚公司簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，將對丙的20萬元債權(quán)以18萬元的價格轉(zhuǎn)讓給庚?！締栴}1】丁是否有權(quán)請求人民法院撤銷甲公司將機器設(shè)備贈送給戊的行為？并說明理由?！締栴}2】丁是否有權(quán)請求人民法院撤銷甲公司將商業(yè)用房轉(zhuǎn)讓給己公司的行為？并說明理由。【答案1】 丁有權(quán)。根據(jù)規(guī)定，因債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可請求法院撤銷債務(wù)人的行為。在本題中，甲將機器設(shè)備贈送（無償轉(zhuǎn)讓）給戊

38、，且贈送時甲的凈資產(chǎn)已經(jīng)為負，顯然對丁的債權(quán)構(gòu)成損害?！敬鸢?】丁無權(quán)。根據(jù)規(guī)定，因債務(wù)人以明顯不合理低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人可以請求法院撤銷債務(wù)人的行為。在本題中，己公司屬于善意第三人，債權(quán)人丁無權(quán)請求法院予以撤銷【問題3】丁是否有權(quán)代位行使甲對乙的債權(quán)？并說明理由。【答案3】丁有權(quán)代位行使甲對乙的債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人怠于行使其對第三人（次債務(wù)人）享有的到期債權(quán)，危及債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)時，債權(quán)人為保障自己的債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)。所謂“怠于行使到期債權(quán)”是指債務(wù)人不以訴訟方式或者仲裁方式向次債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到

39、期債權(quán)。在本題中，甲對乙未采取其他法律措施，屬于怠于行使其對次債務(wù)人享有的到期債權(quán)?！締栴}4】甲是否有權(quán)向丙主張就50萬元的債權(quán)債務(wù)予以抵銷？并說明理由。【答案4】 甲有權(quán)向丙主張抵銷。根據(jù)規(guī)定，當事人互負到期債務(wù)，債務(wù)標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方均可主張抵銷。在本題中，甲欠丙的賬款50萬元和丙欠甲的賬款70萬元在3月15日時均已到期，甲有權(quán)向丙主張就50萬元的債權(quán)債務(wù)予以抵銷。【問題5】甲、庚之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓何時生效？何時對丙產(chǎn)生效力？并分別說明理由?！敬鸢?】 甲、庚之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓于4月10日生效。根據(jù)規(guī)定，依法成立的合同，原則上自成立時生效。丙接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后對丙產(chǎn)生效力。根據(jù)規(guī)定，

40、債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利，不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當通知債務(wù)人；未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。【案例三案例三】公司法公司法某股份有限公司（下稱“股份公司”）是一家于2000年8月在上海證券交易所上市的上市公司。該公司董事會董事會于2001年3月28日召開會議，該次會議召開的情況以及討論的有關(guān)問題如下：（1）股份公司董事會由7名董事組成。出席該次會議的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出國考察不能出席會議；董事F因參加人民代表大會不能出席會議，電話委托董事A代為出席并表決；董事G因病不能出席會議，電話委托董事B代為出席并表決?！締栴}問題1】出席該次會議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定？董事F和董事G委托他人出席董事會會議是否有效？說明理由。【答案1】人數(shù)符合規(guī)定。根