新刑訴法中的證據(jù)規(guī)則課件 張保生.

1、新刑訴法中證據(jù)規(guī)則新刑訴法中證據(jù)規(guī)則實(shí)施的若干問題實(shí)施的若干問題中國政法大學(xué)中國政法大學(xué) 張保生張保生2014年8月19日一、事實(shí)與證據(jù)一、事實(shí)與證據(jù)二、新刑訴法完善證據(jù)制度的進(jìn)步二、新刑訴法完善證據(jù)制度的進(jìn)步三、關(guān)于直接言詞原則和質(zhì)證規(guī)則三、關(guān)于直接言詞原則和質(zhì)證規(guī)則四、關(guān)于非法證據(jù)排除規(guī)則的實(shí)施四、關(guān)于非法證據(jù)排除規(guī)則的實(shí)施五、最佳證據(jù)規(guī)則和補(bǔ)正概念的科學(xué)性質(zhì)疑五、最佳證據(jù)規(guī)則和補(bǔ)正概念的科學(xué)性質(zhì)疑 一、事實(shí)與證據(jù)一、事實(shí)與證據(jù) （一）客觀存在（一）客觀存在 1.1.“客觀存在客觀存在”是指，不以人的意識(shí)為轉(zhuǎn)移的客是指，不以人的意識(shí)為轉(zhuǎn)移的客觀世界。觀世界。 存在是存在是“純客觀的純客觀的

2、”世界是物質(zhì)的，物質(zhì)是世界是物質(zhì)的，物質(zhì)是客觀存在的?？陀^存在的。“離開誰，地球都照樣轉(zhuǎn)離開誰，地球都照樣轉(zhuǎn)” 2. 2.宇宙的無限性宇宙的無限性 空間上空間上“無邊無際無邊無際” 已觀察到的河外已觀察到的河外星系星系1 1萬多個(gè)萬多個(gè) 時(shí)間上時(shí)間上“無始無終無始無終” 3. 3.生命的有限性，認(rèn)識(shí)能力的無限生命的有限性，認(rèn)識(shí)能力的無限可知論可知論 銀河系直徑銀河系直徑1010萬光年，萬光年，從這個(gè)角度看太陽系，只是肉眼不能分辨的一個(gè)小點(diǎn)。旅行到宇宙邊緣旅行到宇宙邊緣 乘最快人造衛(wèi)星（乘最快人造衛(wèi)星（2525萬公里萬公里/ /小時(shí)），飛小時(shí)），飛1 1光年需光年需40004000年年 人類文明

3、史：古希臘人類文明史：古希臘BC800BC800，孔夫子，孔夫子BC552BC552（7777代）代） 4000 4000年年X10X10萬萬=4=4億年（橫渡銀河系）億年（橫渡銀河系）社會(huì)倫理問題：社會(huì)倫理問題：在飛船上在飛船上“生兒育女生兒育女”要多少代？要多少代？2.52.5億年億年770770萬代，人生意義？萬代，人生意義？飛船后代的地球性？飛船后代的地球性？ （二）事實(shí)三性（二）事實(shí)三性 審判活動(dòng)分兩個(gè)階段：事實(shí)認(rèn)定和法律適用。審判活動(dòng)分兩個(gè)階段：事實(shí)認(rèn)定和法律適用。 布萊克法律辭典布萊克法律辭典：事實(shí)是：事實(shí)是“某種實(shí)際存在的東西某種實(shí)際存在的東西” 定義定義：事實(shí)是人通過感官和思

4、維所把握的：事實(shí)是人通過感官和思維所把握的真實(shí)真實(shí)存在。存在。 1.1.真實(shí)性真實(shí)性 (1) (1)真實(shí)性是事實(shí)的本質(zhì)特征。真實(shí)性是事實(shí)的本質(zhì)特征。假的東西不是事實(shí)。假的東西不是事實(shí)。 (2)(2)事實(shí)發(fā)生于一定的時(shí)間和空間。在時(shí)間維度上，事實(shí)發(fā)生于一定的時(shí)間和空間。在時(shí)間維度上，事實(shí)只有過去時(shí)和現(xiàn)在時(shí)，沒有將來時(shí)事實(shí)只有過去時(shí)和現(xiàn)在時(shí)，沒有將來時(shí)。 (3)(3)事實(shí)的真實(shí)性表現(xiàn)為一種事實(shí)的真實(shí)性表現(xiàn)為一種“既成性既成性”不能更不能更改的改的不變性。不變性?！案菜y收覆水難收” 2.2.經(jīng)驗(yàn)性經(jīng)驗(yàn)性 事實(shí)與存在的區(qū)別事實(shí)與存在的區(qū)別： （1 1）存在和事實(shí)）存在和事實(shí)可知和真知?？芍驼嬷?

5、（2 2）存在之普遍性和無限性，事實(shí)之特殊性或具體性）存在之普遍性和無限性，事實(shí)之特殊性或具體性 “馬某販毒馬某販毒”這個(gè)事實(shí)至少包括三個(gè)要素：特定時(shí)間（這個(gè)事實(shí)至少包括三個(gè)要素：特定時(shí)間（20012001年年2 2月月1010日），特定地點(diǎn)（云南省巍山縣被告人馬某家中），特定日），特定地點(diǎn)（云南省巍山縣被告人馬某家中），特定行為（馬某以行為（馬某以5 5萬元價(jià)格，販賣給梁某萬元價(jià)格，販賣給梁某523523克海洛因）?？撕Ｂ逡颍?。 假定，假定，20012001年年2 2月月1010日云南巍山縣客觀上存在日云南巍山縣客觀上存在1010個(gè)人販毒，其個(gè)人販毒，其中中9 9個(gè)人卻沒被發(fā)現(xiàn)，沒人知道它們

6、發(fā)生的特定時(shí)間、地點(diǎn)、交易個(gè)人卻沒被發(fā)現(xiàn)，沒人知道它們發(fā)生的特定時(shí)間、地點(diǎn)、交易對象和交易方式。對象和交易方式。事實(shí)？存在？事實(shí)？存在？ 因此，關(guān)于客觀存在的知識(shí)是一種因此，關(guān)于客觀存在的知識(shí)是一種“可知可知”的理論知的理論知識(shí)。識(shí)?！翱芍芍保ǖ拇嬖冢ǖ拇嬖冢┎坏扔诓坏扔凇罢嬷嬷保ǖ氖聦?shí)）。（的事實(shí)）。 維特根斯坦維特根斯坦：“世界是事實(shí)的世界是事實(shí)的總總 和，而和，而不是物的總和。不是物的總和?！?抓獲的販毒抓獲的販毒v.v.販毒存在：販毒存在：1:71:7 行賄罪行賄罪v.v.行賄存在：行賄存在：2:982:98 強(qiáng)奸案的報(bào)警率？強(qiáng)奸案的報(bào)警率？太陽系太陽系地地球球販販毒毒販販毒

7、毒販販毒毒販販毒毒販販毒毒販販毒毒販販毒毒販販毒毒 3.3.可陳述性可陳述性 （1 1）所知之事均可陳述。所知之事均可陳述。從知識(shí)表達(dá)（從知識(shí)表達(dá)（說者說者）的角度看，事實(shí)）的角度看，事實(shí)總是以某種總是以某種判斷判斷的形式被人們所把握，不可能脫離語言而赤裸裸地的形式被人們所把握，不可能脫離語言而赤裸裸地存在，不能陳述的東西不是事實(shí)。維特根斯坦：存在，不能陳述的東西不是事實(shí)。維特根斯坦：“世界是事實(shí)的總世界是事實(shí)的總和，而不是物的總和。和，而不是物的總和。”“”“語言的界限，意味著我的世界的界限。語言的界限，意味著我的世界的界限?！?什么是什么是“知識(shí)知識(shí)”？“知道知道”是什么意思？是什么意思？

8、 你知道你知道1515分鐘前發(fā)生在教室外面的那場車禍嗎？分鐘前發(fā)生在教室外面的那場車禍嗎？ 2012年全國接報(bào)涉及人員傷亡的路口交通事故4.6萬起，造成1.1萬人死亡、5萬人受傷，平均每天因交通事故傷亡的人數(shù)已達(dá)167人（注:每11分鐘有一人在交通事故中傷亡） （2 2）通過陳述可知其所述事實(shí)。通過陳述可知其所述事實(shí)。從知識(shí)理解（從知識(shí)理解（聽者聽者）的角度）的角度看，人能學(xué)習(xí)知識(shí)，是因?yàn)槊}與事實(shí)之間具有同構(gòu)性看，人能學(xué)習(xí)知識(shí)，是因?yàn)槊}與事實(shí)之間具有同構(gòu)性 證人證人1作證說：作證說：“剛才那場車禍，是一輛剛才那場車禍，是一輛藍(lán)色小轎車藍(lán)色小轎車撞了撞了一輛紅色小轎車。一輛紅色小轎車?！?（

9、3 3）陳述真假難辨，可能使法院作出錯(cuò)誤裁判）陳述真假難辨，可能使法院作出錯(cuò)誤裁判 。 （言詞）證據(jù)有真假之分（言詞）證據(jù)有真假之分 ，這會(huì)產(chǎn)生兩種情況：，這會(huì)產(chǎn)生兩種情況： 一方面，一方面，哈貝馬斯：哈貝馬斯：“如果這種思想是真的，表達(dá)這個(gè)思想的如果這種思想是真的，表達(dá)這個(gè)思想的句子就報(bào)告一個(gè)事實(shí)。句子就報(bào)告一個(gè)事實(shí)?！保ㄕ婷}）（真命題） 另一方面，如果一種思想是虛幻的，表達(dá)這個(gè)思想的句子就并另一方面，如果一種思想是虛幻的，表達(dá)這個(gè)思想的句子就并非報(bào)告一個(gè)事實(shí)（假命題）。非報(bào)告一個(gè)事實(shí)（假命題）。 兩個(gè)相反命題：兩個(gè)相反命題：“張三那天下午張三那天下午3 3點(diǎn)點(diǎn)去了去了李四家李四家” “

10、“張三那天下午張三那天下午3 3點(diǎn)點(diǎn)沒去沒去李四家李四家” 證人證人2作證說：作證說：“剛才那場車禍，是一輛剛才那場車禍，是一輛紅色小轎車紅色小轎車撞了撞了一輛藍(lán)色小轎車。一輛藍(lán)色小轎車。” （三）證據(jù)概念（三）證據(jù)概念 1 1、證據(jù)是與案件事實(shí)相關(guān)的信息、證據(jù)是與案件事實(shí)相關(guān)的信息 信息信息“表征表征”特性特性事實(shí)一旦發(fā)生，會(huì)以證據(jù)形式留下某些事實(shí)一旦發(fā)生，會(huì)以證據(jù)形式留下某些痕跡痕跡，保留了事實(shí)發(fā)生或存在的，保留了事實(shí)發(fā)生或存在的形態(tài)、結(jié)構(gòu)、屬性和含義形態(tài)、結(jié)構(gòu)、屬性和含義。 化石是古生物存在的化石是古生物存在的“痕跡痕跡”或證據(jù)或證據(jù) 爆竹皮，是除夕夜火樹銀花的爆竹皮，是除夕夜火樹銀花的

11、“痕跡痕跡”或證據(jù)或證據(jù) 2 2、證據(jù)對事實(shí)主張具有證明作用、證據(jù)對事實(shí)主張具有證明作用 證據(jù)所證明的是一種事實(shí)主張，而不是事實(shí)本身證據(jù)所證明的是一種事實(shí)主張，而不是事實(shí)本身 證據(jù)有真?zhèn)沃帧Ｊ聦?shí)只有一個(gè)，但卻有不同的解釋，證據(jù)有真?zhèn)沃?。事?shí)只有一個(gè)，但卻有不同的解釋，“相反的故事相反的故事” 事實(shí)客體與認(rèn)識(shí)主體的三種關(guān)系：事實(shí)客體與認(rèn)識(shí)主體的三種關(guān)系： 3、“證據(jù)之鏡證據(jù)之鏡”原理原理 （1 1） 證據(jù)是事實(shí)認(rèn)定的必要條件證據(jù)是事實(shí)認(rèn)定的必要條件“惟一橋梁惟一橋梁”證據(jù)證據(jù)裁判原則的根據(jù)。裁判原則的根據(jù)。 （2 2） 證據(jù)提出者用證據(jù)所證明的事實(shí)，支持的是各自的事實(shí)證據(jù)提出者用證據(jù)所證明的

12、事實(shí)，支持的是各自的事實(shí)主張主張可信性、可靠性，可信性、可靠性，“鏡中花鏡中花”。質(zhì)證規(guī)則的根據(jù)。質(zhì)證規(guī)則的根據(jù)。 （3 3） 事實(shí)認(rèn)定者對證據(jù)提出者所主張事實(shí)（事實(shí)認(rèn)定者對證據(jù)提出者所主張事實(shí)（ “鏡中花鏡中花” ）之存在可能性，通過經(jīng)驗(yàn)推論作出的之存在可能性，通過經(jīng)驗(yàn)推論作出的事實(shí)認(rèn)定，是一個(gè)事實(shí)認(rèn)定，是一個(gè)“思想產(chǎn)品思想產(chǎn)品” 像像“拼圖拼圖”游戲。游戲?！吧系凵系邸卑岩粡埖貓D把一張地圖剪成剪成100100片，片，“拼拼圖圖”取決于兩個(gè)問題：取決于兩個(gè)問題： 其一，其一，能獲得多少證據(jù)片段？能獲得多少證據(jù)片段？70%70%？7%7%？證據(jù)法的宗旨是證據(jù)法的宗旨是鼓勵(lì)采納證據(jù)。鼓勵(lì)采納證據(jù)

13、。 其二，能否辨證據(jù)真?zhèn)?。其二，能否辨證據(jù)真?zhèn)巍?“上帝上帝”撒出去撒出去100100片，通過雙方舉片，通過雙方舉證證“找回來找回來”120120片片？！ 質(zhì)證質(zhì)證交叉詢問和對質(zhì)交叉詢問和對質(zhì)辨證據(jù)真?zhèn)?。辨證據(jù)真?zhèn)巍?事實(shí)認(rèn)定是對事實(shí)的再現(xiàn)或重現(xiàn)事實(shí)認(rèn)定是對事實(shí)的再現(xiàn)或重現(xiàn)“思想產(chǎn)品思想產(chǎn)品” （4 4）“證據(jù)之鏡證據(jù)之鏡”原理決定了事實(shí)認(rèn)定原理決定了事實(shí)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)標(biāo)準(zhǔn)是概率是概率標(biāo)準(zhǔn)標(biāo)準(zhǔn) “在美國，有數(shù)據(jù)表明，在強(qiáng)奸謀殺案審判的死刑定罪中，重在美國，有數(shù)據(jù)表明，在強(qiáng)奸謀殺案審判的死刑定罪中，重罪審判的錯(cuò)誤率大約在罪審判的錯(cuò)誤率大約在3.5%-5.0%3.5%-5.0%之間。之間?！?%5%的錯(cuò)

14、誤率的錯(cuò)誤率 如果確信無疑標(biāo)準(zhǔn)達(dá)不到絕對確定性，那么，關(guān)鍵就不是如果確信無疑標(biāo)準(zhǔn)達(dá)不到絕對確定性，那么，關(guān)鍵就不是“犯犯不犯錯(cuò)判不犯錯(cuò)判”，而是如何對待兩種不同性質(zhì)的錯(cuò)誤：錯(cuò)判，而是如何對待兩種不同性質(zhì)的錯(cuò)誤：錯(cuò)判 / / 錯(cuò)放？錯(cuò)放？ 美國：美國：“寧可錯(cuò)放十個(gè)，也不錯(cuò)判一個(gè)寧可錯(cuò)放十個(gè)，也不錯(cuò)判一個(gè)” 中國：中國：“既不冤枉一個(gè)好人，也不放過一個(gè)壞人既不冤枉一個(gè)好人，也不放過一個(gè)壞人” （要求（要求100%的準(zhǔn)確性的準(zhǔn)確性神能標(biāo)準(zhǔn)）神能標(biāo)準(zhǔn)） 中國錯(cuò)案追究制度改革：中國錯(cuò)案追究制度改革：“寧可錯(cuò)放一個(gè)，也不錯(cuò)判一個(gè)寧可錯(cuò)放一個(gè)，也不錯(cuò)判一個(gè)” 其他錯(cuò)誤口號(hào)：其他錯(cuò)誤口號(hào)：“命案必破命案必破

15、”，“有錯(cuò)必糾有錯(cuò)必糾”，“終身追究終身追究” w（四）證據(jù)屬性（四）證據(jù)屬性w1.1.相關(guān)性相關(guān)性w（1）相關(guān)性是證據(jù)的根本屬性）相關(guān)性是證據(jù)的根本屬性w相關(guān)性是證據(jù)與事實(shí)之間的邏輯聯(lián)系相關(guān)性是證據(jù)與事實(shí)之間的邏輯聯(lián)系w “相關(guān)性相關(guān)性”表示表示證據(jù)證據(jù)和和待證事實(shí)待證事實(shí)之間一種直接之間一種直接或間接的或間接的證明關(guān)系。證明關(guān)系?！坝兄谥С钟兄谥С帧被蚧颉坝兄诜穸ㄓ兄诜穸ā币环N一種事實(shí)主張事實(shí)主張 （2 2）相關(guān)性是現(xiàn)代證據(jù)制度的基本原則）相關(guān)性是現(xiàn)代證據(jù)制度的基本原則 “我們的相關(guān)性規(guī)則旨在我們的相關(guān)性規(guī)則旨在使事實(shí)認(rèn)定者的注意力集使事實(shí)認(rèn)定者的注意力集中于中于適當(dāng)?shù)男畔⑦m當(dāng)?shù)男?/p>

16、息，且僅僅集中于適當(dāng)?shù)男畔ⅰＡ硗?，這些規(guī)，且僅僅集中于適當(dāng)?shù)男畔?。另外，這些規(guī)則還通過排除對事實(shí)裁判者裁斷實(shí)質(zhì)問題沒有幫助的信息。則還通過排除對事實(shí)裁判者裁斷實(shí)質(zhì)問題沒有幫助的信息?！保―avid P. BerglandDavid P. Bergland ） （3）相關(guān)證據(jù)提供了證明要件事實(shí)的信息）相關(guān)證據(jù)提供了證明要件事實(shí)的信息w第一，提出證明某個(gè)事實(shí)的證據(jù)，對于該案件是第一，提出證明某個(gè)事實(shí)的證據(jù)，對于該案件是“要素性的要素性的” 經(jīng)驗(yàn)推論鏈條：經(jīng)驗(yàn)推論鏈條： 證據(jù)性證據(jù)性 推斷性推斷性 推斷性推斷性 推斷性推斷性 要件要件 要件要件 事實(shí)事實(shí) 事實(shí)事實(shí) 11事實(shí)事實(shí) 22事實(shí)事實(shí) 33事

17、實(shí)事實(shí) 11事實(shí)事實(shí) 22要件要件獄犯乙作證，獄犯乙作證， 獄警們獄警們 獄警們獄警們 獄警們獄警們 獄警們獄警們 獄犯甲獄犯甲 獄犯甲獄犯甲獄警們佩帶獄警們佩帶 佩帶著佩帶著 準(zhǔn)備進(jìn)準(zhǔn)備進(jìn) 企圖打企圖打 先動(dòng)手先動(dòng)手 是自衛(wèi)是自衛(wèi) 使用武力使用武力了防暴用具了防暴用具 防暴用具防暴用具 行交戰(zhàn)行交戰(zhàn) 人人 打人打人 性還擊性還擊 并不違法并不違法 | | | 事實(shí)認(rèn)定者事實(shí)認(rèn)定者經(jīng)推論確信經(jīng)推論確信且對該爭端且對該爭端 的法律解決的法律解決至關(guān)重要至關(guān)重要的事實(shí)的事實(shí) 第二，第二，相關(guān)證據(jù)必須使一個(gè)要件事實(shí)更有可能或更不可能相關(guān)證據(jù)必須使一個(gè)要件事實(shí)更有可能或更不可能 規(guī)則規(guī)則401401要

18、求，要求，一個(gè)證據(jù)性事實(shí)必須使一個(gè)要件事實(shí)一個(gè)證據(jù)性事實(shí)必須使一個(gè)要件事實(shí)“更可更可能或更不可能能或更不可能” ” ，才是相關(guān)的。，才是相關(guān)的。 （4 4）“任何趨向性任何趨向性”之最小相關(guān)性檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)之最小相關(guān)性檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn) 規(guī)則規(guī)則401401：相關(guān)性：相關(guān)性“使任何事實(shí)的存在具有使任何事實(shí)的存在具有任何趨向性任何趨向性（any tendencyany tendency）更有可能或更無可能更有可能或更無可能”告誡法官不要告誡法官不要排除這樣的證據(jù)。排除這樣的證據(jù)。 最低檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)最低檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)體現(xiàn)了如下證據(jù)政策：體現(xiàn)了如下證據(jù)政策： 第一，如果法官相信相關(guān)聯(lián)系存在的第一，如果法官相信相關(guān)聯(lián)系存在的任

19、何可能性任何可能性，法官就應(yīng)，法官就應(yīng)該認(rèn)定該證據(jù)是相關(guān)的。該認(rèn)定該證據(jù)是相關(guān)的。 第二，規(guī)則第二，規(guī)則401401鼓勵(lì)盡可能采納相關(guān)證據(jù)，減少對證據(jù)的鼓勵(lì)盡可能采納相關(guān)證據(jù)，減少對證據(jù)的特特異性排除異性排除減少對相關(guān)證據(jù)的排除！減少對相關(guān)證據(jù)的排除！ “ “當(dāng)且僅當(dāng)當(dāng)且僅當(dāng)有沒有該證據(jù)有沒有該證據(jù)可能性都是相同的，該證據(jù)才可能性都是相同的，該證據(jù)才沒有相關(guān)性沒有相關(guān)性 ” ”（沃恩（沃恩CC鮑爾：鮑爾：有條件相關(guān)性的神話有條件相關(guān)性的神話 無足輕重的證據(jù)才沒有相關(guān)性無足輕重的證據(jù)才沒有相關(guān)性 2.2.可采性（證據(jù)能力）可采性（證據(jù)能力） （1 1）可采性是）可采性是證據(jù)能否被采納作為定案依據(jù)

20、的屬性證據(jù)能否被采納作為定案依據(jù)的屬性（證據(jù)資（證據(jù)資格）格） 其一，不具有相關(guān)性的證據(jù)不可采納（必要條件）其一，不具有相關(guān)性的證據(jù)不可采納（必要條件） 其二，其二，相關(guān)證據(jù)不一定相關(guān)證據(jù)不一定采納采納（非充要條件（非充要條件證據(jù)政策）證據(jù)政策） 不相關(guān)是排除證據(jù)的主要理由，但不是惟一理由。不相關(guān)是排除證據(jù)的主要理由，但不是惟一理由。聯(lián)邦聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則證據(jù)規(guī)則403403。 其三，其三，相關(guān)性是法官采納和排除證據(jù)的依據(jù)相關(guān)性是法官采納和排除證據(jù)的依據(jù) 法官將采納任何具有相關(guān)性的證據(jù)，排除所有不相關(guān)的證據(jù)。法官將采納任何具有相關(guān)性的證據(jù)，排除所有不相關(guān)的證據(jù)。這是自由證明制度的含義。這是自由證明制

21、度的含義。證據(jù)相關(guān)性原則。證據(jù)相關(guān)性原則。 “這個(gè)原則禁止接受任何無相關(guān)性、邏輯上不具有證明力的東這個(gè)原則禁止接受任何無相關(guān)性、邏輯上不具有證明力的東西。西。”（塞耶）（塞耶） 只有相關(guān)證據(jù)，才有助于事實(shí)認(rèn)定者作出理性的事實(shí)認(rèn)定只有相關(guān)證據(jù)，才有助于事實(shí)認(rèn)定者作出理性的事實(shí)認(rèn)定w 3.3.證明力證明力 （1 1）證明證明力：證據(jù)對事實(shí)認(rèn)定者思考要件事實(shí)產(chǎn)生的說服力力：證據(jù)對事實(shí)認(rèn)定者思考要件事實(shí)產(chǎn)生的說服力w 指證據(jù)性事實(shí)對待證事實(shí)支持或否定的強(qiáng)度（特文寧）指證據(jù)性事實(shí)對待證事實(shí)支持或否定的強(qiáng)度（特文寧）w 潛在推論的強(qiáng)度（反映了相關(guān)性的強(qiáng)弱）潛在推論的強(qiáng)度（反映了相關(guān)性的強(qiáng)弱） 證據(jù)證據(jù)性性

22、事實(shí)事實(shí) 推斷性推斷性事實(shí)事實(shí) 要件事實(shí)要件事實(shí) 要件要件 （2 2）危險(xiǎn)性實(shí)質(zhì)上超過證明力的排除裁量權(quán)（平衡檢驗(yàn)）危險(xiǎn)性實(shí)質(zhì)上超過證明力的排除裁量權(quán)（平衡檢驗(yàn)） 不公正偏見不公正偏見w 混淆爭議混淆爭議w 誤導(dǎo)陪審團(tuán)誤導(dǎo)陪審團(tuán) w 過分拖延、浪費(fèi)時(shí)間和不必要的累積證據(jù)過分拖延、浪費(fèi)時(shí)間和不必要的累積證據(jù)w規(guī)則規(guī)則403403對證據(jù)的采納規(guī)定了一種對證據(jù)的采納規(guī)定了一種（法官）（法官）證明責(zé)任證明責(zé)任傾向于傾向于寬容采納證據(jù)的錯(cuò)誤決定，而不是排除證據(jù)的錯(cuò)誤決定。寬容采納證據(jù)的錯(cuò)誤決定，而不是排除證據(jù)的錯(cuò)誤決定。鼓鼓勵(lì)采納證據(jù)勵(lì)采納證據(jù) 4. 4.可信性可信性 證據(jù)的相關(guān)性、可采性、證明力普通法

23、由法官負(fù)責(zé) 物證來源的可靠性和書證的真實(shí)性也由法官負(fù)責(zé) 證據(jù)可信性、真實(shí)性由陪審團(tuán)負(fù)責(zé) TwiningTwining詞匯表詞匯表： 1、真實(shí)性真實(shí)性（AuthenticityAuthenticity）。有形證據(jù)可信性可信性的一種屬性，指一個(gè)有形物是否就是其所展示的東西。 2.可靠性（Reliability） 一個(gè)可靠的過程，是可重復(fù)、可信賴或具有一致性的過程。如測量儀器的可靠性、靈敏度。 物證來源的可靠性同一性認(rèn)定，辨認(rèn)，最佳證據(jù)規(guī)則（是否存在造假？欺騙性證明） w二、新二、新刑事訴訟法刑事訴訟法完善證據(jù)制度方面完善證據(jù)制度方面的進(jìn)步（的進(jìn)步（7個(gè)方面）個(gè)方面）w1 1、完善了證據(jù)種類（第、完

24、善了證據(jù)種類（第4848條）：一是將物證和書證分開；二是條）：一是將物證和書證分開；二是將鑒定結(jié)論改為將鑒定結(jié)論改為鑒定意見鑒定意見，打破了對科學(xué)證據(jù)的迷信；三是增加，打破了對科學(xué)證據(jù)的迷信；三是增加了了“電子數(shù)據(jù)電子數(shù)據(jù)”，與視聽資料列為一類。，與視聽資料列為一類。w2 2、明確了控方舉證責(zé)任（第、明確了控方舉證責(zé)任（第4949條）：條）：“公訴案件中被告人有罪公訴案件中被告人有罪的舉證責(zé)任由人民檢察院承擔(dān)的舉證責(zé)任由人民檢察院承擔(dān)”。被告人沒有證明自己無罪被告人沒有證明自己無罪的義務(wù)的義務(wù)無罪推定原則的體現(xiàn)無罪推定原則的體現(xiàn)w3 3、部分確立了不得強(qiáng)迫自證其罪的權(quán)利、部分確立了不得強(qiáng)迫自證

25、其罪的權(quán)利“不得強(qiáng)迫任何人不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)證實(shí)自己有罪自己有罪”（第（第5050條），加強(qiáng)了條），加強(qiáng)了人權(quán)保障人權(quán)保障。不得強(qiáng)迫自不得強(qiáng)迫自證其罪原則（自白任意原則或口供自愿原則）證其罪原則（自白任意原則或口供自愿原則）w“不得自證其罪的權(quán)利不得自證其罪的權(quán)利”（right against self-incriminationright against self-incrimination）主體主體是刑事被告人或證人是刑事被告人或證人（美國憲法第五修正案美國憲法第五修正案）保障一個(gè)人不能被政府方強(qiáng)迫作證，提供可能導(dǎo)致自己受到刑事指控的證言。與無罪推定一起確保國家必須承擔(dān)刑事指控的證明責(zé)任。

26、該權(quán)利蘊(yùn)含沉默權(quán)（right to remain silent）。w兩個(gè)含義：一是不被強(qiáng)迫自證有罪，二是不被強(qiáng)迫自證無罪，一是不被強(qiáng)迫自證有罪，二是不被強(qiáng)迫自證無罪，被告人沒有證明自己無罪的義務(wù)，沒有在針對自己進(jìn)行的查找證據(jù)的活動(dòng)中予以合作的義務(wù)（沉默，拒絕陳述不能因被告人保持沉默或拒絕陳述就認(rèn)定其有罪或得出對其不利的結(jié)論）。w（1 1）“不得強(qiáng)迫任何人不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)證實(shí)自己有罪自己有罪”不被強(qiáng)迫自證無罪不被強(qiáng)迫自證無罪w（2）第50條“不得強(qiáng)迫任何人不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)證實(shí)自己有罪自己有罪”與第118條第1款“犯罪嫌疑人對偵查人員的提問應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答”的規(guī)定有無沖突？w“不得強(qiáng)迫自證其罪”的

27、權(quán)利的完整意義應(yīng)該是：不得強(qiáng)迫不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪或無罪任何人證實(shí)自己有罪或無罪，即擁有沉默權(quán)。即擁有沉默權(quán)。這是中國證據(jù)法治未來發(fā)展的努力方向。 4 4、確立了、確立了“確信無疑確信無疑”的證明標(biāo)準(zhǔn)（第的證明標(biāo)準(zhǔn)（第5353條）：條）：“證據(jù)確實(shí)、證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：（充分，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：（1 1）定罪量刑的事實(shí)都有證據(jù)證明；）定罪量刑的事實(shí)都有證據(jù)證明；（2 2）據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實(shí)；（）據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實(shí)；（3 3）綜合全案證據(jù)，）綜合全案證據(jù)，對所認(rèn)定事實(shí)已排除合理懷疑。對所認(rèn)定事實(shí)已排除合理懷疑。” beyond reasonab

28、le doubtbeyond reasonable doubt（確信無疑（確信無疑= =確實(shí)、充分，內(nèi)心確實(shí)、充分，內(nèi)心確信，排除合理懷疑）確信，排除合理懷疑） 起訴的證明標(biāo)準(zhǔn)起訴的證明標(biāo)準(zhǔn)優(yōu)勢證據(jù)優(yōu)勢證據(jù) w 5 5、初步建立了證據(jù)開示制度（第、初步建立了證據(jù)開示制度（第3838條，第條，第182182條第條第2 2款）：款）：“辯護(hù)律師自人民檢察院對案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、辯護(hù)律師自人民檢察院對案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制復(fù)制本案的案卷材料本案的案卷材料?！边@意味著，控方要向辯方開示全部證據(jù)這意味著，控方要向辯方開示全部證據(jù)w 以前只規(guī)定以前只規(guī)定“可以查閱、摘抄、

29、復(fù)制可以查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書、技本案的訴訟文書、技術(shù)性鑒定材料術(shù)性鑒定材料，可以同在押的犯罪嫌疑人會(huì)見和通信。，可以同在押的犯罪嫌疑人會(huì)見和通信?！?w 證據(jù)開示的主要作用是防止證據(jù)突襲證據(jù)開示的主要作用是防止證據(jù)突襲w 6、完善了非法證據(jù)排除制度（第、完善了非法證據(jù)排除制度（第54-58條）條） w7.完善了證人完善了證人/鑒定人出庭制度（第鑒定人出庭制度（第187-188條，第條，第192條，第條，第62-63條）：條）：w（1）出庭情形：控辯任何一方對證人證言）出庭情形：控辯任何一方對證人證言/鑒定意見有異議，鑒定意見有異議，且該證人證言對案件定罪量刑有重大影響；法院認(rèn)為證人有

30、必且該證人證言對案件定罪量刑有重大影響；法院認(rèn)為證人有必要出庭作證的。警察就其執(zhí)行職務(wù)時(shí)目擊的犯罪情況出庭作證，要出庭作證的。警察就其執(zhí)行職務(wù)時(shí)目擊的犯罪情況出庭作證，適用前款規(guī)定。適用前款規(guī)定。w（2）親屬特免權(quán)的萌芽：經(jīng)法院通知，證人沒有正當(dāng)理由不出）親屬特免權(quán)的萌芽：經(jīng)法院通知，證人沒有正當(dāng)理由不出庭作證的，法院可以強(qiáng)制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子庭作證的，法院可以強(qiáng)制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外。女除外。雖然可以不到庭，但仍可在其他場合被調(diào)查雖然可以不到庭，但仍可在其他場合被調(diào)查w（3）規(guī)定了不出庭的后果：證人沒有正當(dāng)理由拒絕出庭或者出）規(guī)定了不出庭的后果：證人沒有正

31、當(dāng)理由拒絕出庭或者出庭后拒絕作證的，予以訓(xùn)誡，情節(jié)嚴(yán)重的，經(jīng)院長批準(zhǔn)，處以十庭后拒絕作證的，予以訓(xùn)誡，情節(jié)嚴(yán)重的，經(jīng)院長批準(zhǔn)，處以十日以下的拘留。日以下的拘留。w（4）專家輔助人：控辯任何一方可以申請法庭通知有專門知識(shí)）專家輔助人：控辯任何一方可以申請法庭通知有專門知識(shí)的人出庭，就鑒定人的鑒定意見提出意見。的人出庭，就鑒定人的鑒定意見提出意見。w（5）完善了證人保護(hù)制度。一是明確了法院、檢察院和公安機(jī)）完善了證人保護(hù)制度。一是明確了法院、檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取的多項(xiàng)保護(hù)措施：二是明確了作證費(fèi)用應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)助。關(guān)應(yīng)當(dāng)采取的多項(xiàng)保護(hù)措施：二是明確了作證費(fèi)用應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)助。三、關(guān)于直接言詞原則和質(zhì)證規(guī)

32、則三、關(guān)于直接言詞原則和質(zhì)證規(guī)則 （一）證據(jù)法的直接言詞原則（一）證據(jù)法的直接言詞原則 直接原則直接原則要求直接審理，證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上直接調(diào)查核實(shí)，審要求直接審理，證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上直接調(diào)查核實(shí)，審判人員必須親自參加法庭的證據(jù)調(diào)查，親自觀察和聆聽舉證和質(zhì)證判人員必須親自參加法庭的證據(jù)調(diào)查，親自觀察和聆聽舉證和質(zhì)證過程；過程； 言詞原則言詞原則要求直接詢問，要求證人以口頭方式作證，只有在法要求直接詢問，要求證人以口頭方式作證，只有在法律另有規(guī)定的情況下才能作為例外，才能以宣讀以前的詢問筆錄或律另有規(guī)定的情況下才能作為例外，才能以宣讀以前的詢問筆錄或者書面證言的形式作證。者書面證言的形式作證。 新新

33、刑事訴訟法刑事訴訟法第第60條規(guī)定：條規(guī)定：“凡事知道案件情況的人，都凡事知道案件情況的人，都有有作證的義務(wù)作證的義務(wù)?！?（與原（與原48條一樣）條一樣） 民事訴訟法民事訴訟法第第70條：條：“凡是知道案件情況的單位和個(gè)人，凡是知道案件情況的單位和個(gè)人，都有義務(wù)出庭作證都有義務(wù)出庭作證。證人確有困難不能出庭的，經(jīng)人民法院許證人確有困難不能出庭的，經(jīng)人民法院許可，可以提交書面證言。可，可以提交書面證言?！?民事訴訟證據(jù)規(guī)定民事訴訟證據(jù)規(guī)定第第55條規(guī)條規(guī)定：定：“證人應(yīng)當(dāng)證人應(yīng)當(dāng)出庭作證出庭作證，接受當(dāng)事人的質(zhì)詢，接受當(dāng)事人的質(zhì)詢” 。行政訴訟證據(jù)行政訴訟證據(jù)規(guī)定規(guī)定第第41條規(guī)定：條規(guī)定：“

34、凡是知道案件事實(shí)的人，都有凡是知道案件事實(shí)的人，都有出庭作證的義出庭作證的義務(wù)務(wù)。” w（二）（二）直接直接詢問詢問和交叉和交叉詢問詢問舉證和質(zhì)證方法舉證和質(zhì)證方法 w 對證人的詢問及證人的回答對證人的詢問及證人的回答構(gòu)成了審判的核心。構(gòu)成了審判的核心。 直接詢問的目的是讓證人用自己的話，提供構(gòu)造完整的直接詢問的目的是讓證人用自己的話，提供構(gòu)造完整的“案案情情”（storystory）的敘述片斷）的敘述片斷舉證舉證直接詢問 檢控方檢控方/原告原告 辯方辯方 不得提出誘導(dǎo)性問題檢控方檢控方/原告證人原告證人 辯方證人辯方證人 w交叉詢問交叉詢問是對抗制的規(guī)定性特征之一是對抗制的規(guī)定性特征之一檢控

35、方（原告）檢控方（原告） 辯方辯方 檢控方證人 辯方證人w威格莫爾說：交叉詢問威格莫爾說：交叉詢問“是我們曾經(jīng)發(fā)明的是我們曾經(jīng)發(fā)明的揭示事實(shí)真相之最揭示事實(shí)真相之最偉大的法律引擎?zhèn)ゴ蟮姆梢妗！眞質(zhì)證對準(zhǔn)確認(rèn)定事實(shí)的意義質(zhì)證對準(zhǔn)確認(rèn)定事實(shí)的意義 質(zhì)證質(zhì)證= =交叉詢問交叉詢問+ +對質(zhì)對質(zhì)w20122012年年刑事訴訟法刑事訴訟法第第5959條：條：“證人證言必須在法庭上經(jīng)過證人證言必須在法庭上經(jīng)過公訴人、被害人和被告人、辯護(hù)人公訴人、被害人和被告人、辯護(hù)人雙方質(zhì)證雙方質(zhì)證并且查證屬實(shí)以后，并且查證屬實(shí)以后，才能作為定案的根據(jù)才能作為定案的根據(jù)” （三）出庭情形（三）出庭情形 1、控辯任何一

36、方對證人證言、控辯任何一方對證人證言/鑒定意見有異議，且該證人證言對鑒定意見有異議，且該證人證言對案件定罪量刑有重大影響；案件定罪量刑有重大影響； 2、法院認(rèn)為證人有必要出庭作證的。、法院認(rèn)為證人有必要出庭作證的。 3、警察就其執(zhí)行職務(wù)時(shí)目擊的犯罪情況出庭作證，適用前款規(guī)、警察就其執(zhí)行職務(wù)時(shí)目擊的犯罪情況出庭作證，適用前款規(guī)定。定。 新新刑事訴訟法刑事訴訟法第第187條規(guī)定：條規(guī)定：“公訴人、當(dāng)事人或者辯護(hù)公訴人、當(dāng)事人或者辯護(hù)人、訴訟代理人對證人證言有異議，且該證人證言對案件定罪量刑人、訴訟代理人對證人證言有異議，且該證人證言對案件定罪量刑有重大影響，人民法院認(rèn)為證人有必要出庭作證的，證人應(yīng)

37、當(dāng)出庭有重大影響，人民法院認(rèn)為證人有必要出庭作證的，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。作證。 “人民警察就其執(zhí)行職務(wù)時(shí)人民警察就其執(zhí)行職務(wù)時(shí)目擊的犯罪情況目擊的犯罪情況作為證人出庭作證，作為證人出庭作證，適用前款規(guī)定。適用前款規(guī)定。 “公訴人、當(dāng)事人或者辯護(hù)人、訴訟代理人公訴人、當(dāng)事人或者辯護(hù)人、訴訟代理人對鑒定意見有異議對鑒定意見有異議，人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。經(jīng)人民經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為定案的根法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為定案的根據(jù)。據(jù)。 ” 直接言詞原則如何貫徹？直接言詞原

38、則如何貫徹？“第第6262條：條：”對于危害國家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性對于危害國家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、質(zhì)的組織犯罪、毒品犯罪毒品犯罪等案件，證人、鑒定人、被害人因在訴訟等案件，證人、鑒定人、被害人因在訴訟中作證，本人或者其近親屬的人身安全面臨危險(xiǎn)的，人民法院、人中作證，本人或者其近親屬的人身安全面臨危險(xiǎn)的，人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取以下一項(xiàng)或者多項(xiàng)保護(hù)措施：（民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取以下一項(xiàng)或者多項(xiàng)保護(hù)措施：（1 1）不公開真實(shí)姓名、住址和工作單位等個(gè)人信息；（不公開真實(shí)姓名、住址和工作單位等個(gè)人信息；（2 2）采取不暴露）采取不暴露外貌、真實(shí)

39、聲音等出庭作證措施；外貌、真實(shí)聲音等出庭作證措施；”這些證人可以不出庭，將如何質(zhì)證？這些證人可以不出庭，將如何質(zhì)證？ （四）親屬特免權(quán)的萌芽（四）親屬特免權(quán)的萌芽 “第第188188條經(jīng)人民法院通知，證人沒有正當(dāng)理由不出庭作證的，條經(jīng)人民法院通知，證人沒有正當(dāng)理由不出庭作證的，人民法院人民法院可以強(qiáng)制其到庭可以強(qiáng)制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除，但是被告人的配偶、父母、子女除外。外?！蓖ネ馊∽C危害性更大！庭外取證危害性更大！ 可以放棄特免權(quán)，但如果作出不利于被告人的證言，被告人有可以放棄特免權(quán)，但如果作出不利于被告人的證言，被告人有權(quán)與證人對質(zhì)（權(quán)與證人對質(zhì)（confrontation

40、=face to faceconfrontation=face to face） （五）規(guī)定了不出庭的后果（五）規(guī)定了不出庭的后果 第第188188條第二款：條第二款：“證人沒有正當(dāng)理由拒絕出庭或者出庭后拒證人沒有正當(dāng)理由拒絕出庭或者出庭后拒絕作證的，予以訓(xùn)誡，情節(jié)嚴(yán)重的，經(jīng)院長批準(zhǔn)，處以十日以下的絕作證的，予以訓(xùn)誡，情節(jié)嚴(yán)重的，經(jīng)院長批準(zhǔn)，處以十日以下的拘留。被處罰人對拘留決定不服的，可以向上一級(jí)人民法院申請復(fù)拘留。被處罰人對拘留決定不服的，可以向上一級(jí)人民法院申請復(fù)議。復(fù)議期間不停止執(zhí)行。議。復(fù)議期間不停止執(zhí)行?！?（六）確立了專家輔助人制度（六）確立了專家輔助人制度 第第192192條第

41、二款：條第二款：“公訴人、當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人可公訴人、當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人可以申請法庭通知有專門知識(shí)的人出庭，就鑒定人作出的鑒定意見提以申請法庭通知有專門知識(shí)的人出庭，就鑒定人作出的鑒定意見提出意見。出意見?！奔訌?qiáng)了鑒定意見的質(zhì)證加強(qiáng)了鑒定意見的質(zhì)證 第四款：第四款：“第二款規(guī)定的有專門知識(shí)的人出庭，適用鑒定人的第二款規(guī)定的有專門知識(shí)的人出庭，適用鑒定人的有關(guān)規(guī)定。有關(guān)規(guī)定?！?不出庭，對鑒定意見所提出的意見，不能作為不出庭，對鑒定意見所提出的意見，不能作為定案的根據(jù)定案的根據(jù) （七）證人保護(hù)制度（七）證人保護(hù)制度 第第6262條條“對于危害國家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性對

42、于危害國家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、質(zhì)的組織犯罪、毒品犯罪毒品犯罪等案件，證人、鑒定人、被害人因在訴訟等案件，證人、鑒定人、被害人因在訴訟中作證，本人或者其近親屬的人身安全面臨危險(xiǎn)的，人民法院、人中作證，本人或者其近親屬的人身安全面臨危險(xiǎn)的，人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取以下一項(xiàng)或者多項(xiàng)保護(hù)措施：民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取以下一項(xiàng)或者多項(xiàng)保護(hù)措施：“（一）不公開真實(shí)姓名、住址和工作單位等個(gè)人信息；（一）不公開真實(shí)姓名、住址和工作單位等個(gè)人信息；“（二）采取不暴露外貌、真實(shí)聲音等出庭作證措施；（二）采取不暴露外貌、真實(shí)聲音等出庭作證措施；“（三）（三）禁止特定的人員接

43、觸證人、鑒定人、被害人及其近親屬；禁止特定的人員接觸證人、鑒定人、被害人及其近親屬；“（四）對人身和住宅采取專門性保護(hù)措施；（四）對人身和住宅采取專門性保護(hù)措施；“（五）其他必要的保護(hù)措施。（五）其他必要的保護(hù)措施?！白C人、鑒定人、被害人認(rèn)為因在訴訟中作證，本人或者其近親屬證人、鑒定人、被害人認(rèn)為因在訴訟中作證，本人或者其近親屬的人身安全面臨危險(xiǎn)的，可以向人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)的人身安全面臨危險(xiǎn)的，可以向人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)請求予以保護(hù)請求予以保護(hù)?！叭嗣穹ㄔ骸⑷嗣駲z察院、公安機(jī)關(guān)依法采取保護(hù)措施，有關(guān)單位人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)依法采取保護(hù)措施，有關(guān)單位和個(gè)人應(yīng)當(dāng)配合

44、。和個(gè)人應(yīng)當(dāng)配合。 第第63條證人交通、住宿、就餐等費(fèi)用補(bǔ)助條證人交通、住宿、就餐等費(fèi)用補(bǔ)助列入司法機(jī)關(guān)列入司法機(jī)關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)費(fèi)，由同級(jí)政府財(cái)政予以保障。業(yè)務(wù)經(jīng)費(fèi)，由同級(jí)政府財(cái)政予以保障。 w四、關(guān)于非法證據(jù)排除規(guī)則的實(shí)施四、關(guān)于非法證據(jù)排除規(guī)則的實(shí)施w（一）非法證據(jù)的含義（一）非法證據(jù)的含義w1 1、廣義廣義“非法證據(jù)非法證據(jù)” ：是指不符合法律規(guī)定的證據(jù)內(nèi)容、證據(jù)：是指不符合法律規(guī)定的證據(jù)內(nèi)容、證據(jù)形式、收集或提供證據(jù)的人員及程序、方法的證據(jù)材料。形式、收集或提供證據(jù)的人員及程序、方法的證據(jù)材料。主主體不合法、內(nèi)容不合法、形式不合法的證據(jù)。體不合法、內(nèi)容不合法、形式不合法的證據(jù)。w2 2、狹義

45、非法證據(jù)，狹義非法證據(jù)，是辦案人員違反法律規(guī)定的權(quán)限、程序或用是辦案人員違反法律規(guī)定的權(quán)限、程序或用其他不正當(dāng)?shù)姆椒ǐ@取的證據(jù)其他不正當(dāng)?shù)姆椒ǐ@取的證據(jù)取證非法取證非法。w3 3、我國新我國新刑事訴訟法刑事訴訟法第第5454條（狹義）：條（狹義）：w “ “采用刑訊逼供采用刑訊逼供等等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法方法收集的證人證言、被害人陳述，應(yīng)和采用暴力、威脅等非法方法收集的證人證言、被害人陳述，應(yīng)當(dāng)予以排除。收集物證、書證不符合法定程序，可能嚴(yán)重影響司當(dāng)予以排除。收集物證、書證不符合法定程序，可能嚴(yán)重影響司法公正的，法公正的

46、，不能補(bǔ)正或者作出合理解釋的，對該證據(jù)應(yīng)當(dāng)予不能補(bǔ)正或者作出合理解釋的，對該證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除。以排除?！?（二）非法證據(jù)排除制度（第（二）非法證據(jù)排除制度（第54-5854-58條）：條）：w 1 1、三個(gè)階段全程排除：、三個(gè)階段全程排除：“在偵查、審查起訴、審判時(shí)發(fā)現(xiàn)有在偵查、審查起訴、審判時(shí)發(fā)現(xiàn)有應(yīng)當(dāng)排除的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)依法予以排除，不得作為起訴意見、起應(yīng)當(dāng)排除的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)依法予以排除，不得作為起訴意見、起訴決定和判決的依據(jù)。訴決定和判決的依據(jù)。”（5454條第二款）條第二款）w 2 2、強(qiáng)調(diào)、強(qiáng)調(diào)檢察院審前排除職責(zé)檢察院審前排除職責(zé)?！皺z察院接到報(bào)案、控告、舉檢察院接到報(bào)案、控告、舉報(bào)或

47、者發(fā)現(xiàn)偵查人員以非法方法收集證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。報(bào)或者發(fā)現(xiàn)偵查人員以非法方法收集證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。對于確有以非法方法收集證據(jù)情形的，應(yīng)當(dāng)提出糾正意見；構(gòu)成對于確有以非法方法收集證據(jù)情形的，應(yīng)當(dāng)提出糾正意見；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！保?555條）條）w 3 3、強(qiáng)調(diào)、強(qiáng)調(diào)控方對證據(jù)合法性的證明責(zé)任控方對證據(jù)合法性的證明責(zé)任：“在對證據(jù)收集的合在對證據(jù)收集的合法性進(jìn)行法庭調(diào)查的過程中，人民檢察院應(yīng)當(dāng)對證據(jù)收集的合法法性進(jìn)行法庭調(diào)查的過程中，人民檢察院應(yīng)當(dāng)對證據(jù)收集的合法性加以證明。性加以證明。”（5757條第一款）條第一款）w 4 4、強(qiáng)調(diào)偵查人員出

48、庭：、強(qiáng)調(diào)偵查人員出庭：“現(xiàn)有證據(jù)材料不能證明證據(jù)收集的現(xiàn)有證據(jù)材料不能證明證據(jù)收集的合法性的，合法性的，人民檢察院可以提請法院通知有關(guān)偵查人員或者其他人民檢察院可以提請法院通知有關(guān)偵查人員或者其他人員出庭人員出庭說明情況。說明情況?！?” （5757條第二款）條第二款）w 5 5、確定了非法證據(jù)排除的、確定了非法證據(jù)排除的優(yōu)勢證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)優(yōu)勢證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)：“對于經(jīng)過法庭審對于經(jīng)過法庭審理，理，確認(rèn)或者不能排除存在規(guī)定的以非法方法收集證據(jù)情形的確認(rèn)或者不能排除存在規(guī)定的以非法方法收集證據(jù)情形的，對有關(guān)證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除。對有關(guān)證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除?！保?858條）條） （三）非法證據(jù)排除程序中的偵查人員出庭

49、（三）非法證據(jù)排除程序中的偵查人員出庭 第第5757條第二款：條第二款：“現(xiàn)有證據(jù)材料不能證明證據(jù)收集的合法性現(xiàn)有證據(jù)材料不能證明證據(jù)收集的合法性的，人民檢察院可以提請法院通知有關(guān)偵查人員或者其他人員出的，人民檢察院可以提請法院通知有關(guān)偵查人員或者其他人員出庭說明情況；庭說明情況；人民法院可以通知有關(guān)偵查人員或者其他人員出庭人民法院可以通知有關(guān)偵查人員或者其他人員出庭說明情況。有關(guān)偵查人員或者其他人員也可以要求出庭說明情況。說明情況。有關(guān)偵查人員或者其他人員也可以要求出庭說明情況。經(jīng)人民法院通知，有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)出庭。經(jīng)人民法院通知，有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)出庭?！?” ”w1 1、偵查人員出庭的啟動(dòng)程序、偵

50、查人員出庭的啟動(dòng)程序w（1 1）人民檢察院提請的通知程序；（）人民檢察院提請的通知程序；（2 2）人民法院通知程序；）人民法院通知程序；（3 3）偵查人員或者其他人員的自薦程序。）偵查人員或者其他人員的自薦程序。沒有賦予辯護(hù)方?jīng)]有賦予辯護(hù)方啟動(dòng)權(quán)啟動(dòng)權(quán)？ w2 2、偵查人員出庭的身份、偵查人員出庭的身份w在證據(jù)合法性調(diào)查程序中，偵查人員出庭在證據(jù)合法性調(diào)查程序中，偵查人員出庭“說明情況說明情況”與第與第5959條條“證人證言必須在法庭上經(jīng)過公訴人、被害人和被告人、辯證人證言必須在法庭上經(jīng)過公訴人、被害人和被告人、辯護(hù)人雙方質(zhì)證并且查證屬實(shí)以后，才能作為定案的根據(jù)護(hù)人雙方質(zhì)證并且查證屬實(shí)以后，才

51、能作為定案的根據(jù)”的一般的一般規(guī)定有何區(qū)別規(guī)定有何區(qū)別？能否？能否真正接受被告人、辯護(hù)人的質(zhì)證真正接受被告人、辯護(hù)人的質(zhì)證？ 3 3、偵查人員出庭作證的方式、偵查人員出庭作證的方式w偵查人員作為控訴方的證人出庭，根據(jù)偵查人員作為控訴方的證人出庭，根據(jù)20122012年刑事訴訟法第年刑事訴訟法第189189條：條：“公訴人、當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人經(jīng)審判長許可，公訴人、當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人經(jīng)審判長許可，可以對證人、鑒定人發(fā)問?？梢詫ψC人、鑒定人發(fā)問?！?被告人、辯護(hù)人可否進(jìn)行交被告人、辯護(hù)人可否進(jìn)行交叉詢問或?qū)|(zhì)？叉詢問或?qū)|(zhì)？w4 4、偵查人員出庭的證明責(zé)任和證明偵查人員出庭的證明責(zé)任

52、和證明標(biāo)準(zhǔn)標(biāo)準(zhǔn)w偵查人員出庭說明情況，必須偵查人員出庭說明情況，必須“說說”到何種到何種程度程度，才能才能達(dá)到達(dá)到“明明”的證明標(biāo)準(zhǔn)？的證明標(biāo)準(zhǔn)？w（1 1）公訴公訴方對證據(jù)收集合法性的證明責(zé)任。方對證據(jù)收集合法性的證明責(zé)任。20122012年刑事訴訟年刑事訴訟法第法第5757條第一款條第一款“在對證據(jù)收集的合法性進(jìn)行法庭調(diào)查的過程在對證據(jù)收集的合法性進(jìn)行法庭調(diào)查的過程中，人民檢察院應(yīng)當(dāng)對證據(jù)收集的合法性加以證明。中，人民檢察院應(yīng)當(dāng)對證據(jù)收集的合法性加以證明?！眞非法非法證據(jù)排除程序相當(dāng)于行政訴訟的證據(jù)排除程序相當(dāng)于行政訴訟的“民告官民告官”？w行政訴訟法行政訴訟法第第3232條：條：“被告對

53、作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)被告對作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件?！眞最高最高院行政訴訟法解釋院行政訴訟法解釋第第2626條條：“在行政訴訟中，被告對其作出的具體在行政訴訟中，被告對其作出的具體行政行為承擔(dān)舉證責(zé)任。行政行為承擔(dān)舉證責(zé)任。”w最高最高院行政訴訟證據(jù)規(guī)定第院行政訴訟證據(jù)規(guī)定第1 1條：條：“被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)的，視為被訴具體行政行為沒有相應(yīng)的證據(jù)。證據(jù)的，視為被訴具體行政行為沒有相應(yīng)的證據(jù)?！?w （2 2）證據(jù)證據(jù)收集

54、合法性的確信無疑的證明收集合法性的確信無疑的證明標(biāo)準(zhǔn)標(biāo)準(zhǔn)w 2012 2012年刑事訴訟法第年刑事訴訟法第5858條規(guī)定：條規(guī)定：“對于經(jīng)過法庭審理，對于經(jīng)過法庭審理，確認(rèn)或者不能排除存在本法第確認(rèn)或者不能排除存在本法第5454條規(guī)定的非法方法收集證據(jù)情形條規(guī)定的非法方法收集證據(jù)情形的，對有關(guān)證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除。的，對有關(guān)證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除。”較高較高的證明標(biāo)準(zhǔn)，如果這的證明標(biāo)準(zhǔn)，如果這一證明不能使事實(shí)認(rèn)定者一證明不能使事實(shí)認(rèn)定者排除排除對對非法非法取證的懷疑取證的懷疑，該，該證據(jù)將會(huì)被證據(jù)將會(huì)被排除排除。w （3）關(guān)于關(guān)于證據(jù)合法性調(diào)查程序的當(dāng)事人身份轉(zhuǎn)換證據(jù)合法性調(diào)查程序的當(dāng)事人身份轉(zhuǎn)換問題問

55、題w 在在“證據(jù)合法性調(diào)查程序證據(jù)合法性調(diào)查程序”中，出庭的偵查人員可能成為非中，出庭的偵查人員可能成為非法取證案調(diào)查對象或?qū)徟械谋桓?，從而發(fā)生一個(gè)從原來的證人身法取證案調(diào)查對象或?qū)徟械谋桓妫瑥亩l(fā)生一個(gè)從原來的證人身份向被告人的轉(zhuǎn)換份向被告人的轉(zhuǎn)換。行政訴訟？行政訴訟？w5、關(guān)于偵查人員拒不出庭的法律后果關(guān)于偵查人員拒不出庭的法律后果w2010年年排除非法證據(jù)規(guī)定排除非法證據(jù)規(guī)定第第7 條條“經(jīng)依法通知，經(jīng)依法通知， 訊問人員訊問人員或者其他人員應(yīng)當(dāng)出庭作證或者其他人員應(yīng)當(dāng)出庭作證”；2012年年刑事訴訟法刑事訴訟法第第57條條第第2款規(guī)定：款規(guī)定：“經(jīng)人民法院通知，有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)出庭。經(jīng)人民

56、法院通知，有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)出庭?！?w（四）證據(jù)排除的主要理由（四）證據(jù)排除的主要理由w（1 1）不可靠的證據(jù)（準(zhǔn)確價(jià)值）不可靠的證據(jù)（準(zhǔn)確價(jià)值）w 例如，依據(jù)例如，依據(jù)“最佳證據(jù)規(guī)則最佳證據(jù)規(guī)則”，排除有可能失真或偽造的證據(jù)。，排除有可能失真或偽造的證據(jù)。w（2 2）不公正的損害且超過證明力（公正價(jià)值）不公正的損害且超過證明力（公正價(jià)值）w 證據(jù)盡管相關(guān)，但如果采納將會(huì)對一方當(dāng)事人產(chǎn)生不公正的證據(jù)盡管相關(guān)，但如果采納將會(huì)對一方當(dāng)事人產(chǎn)生不公正的損害，且損害，且超過其證明力超過其證明力，也可以排除。，也可以排除。w例如，對被告人權(quán)保護(hù)、隱私權(quán)保護(hù)；例如，對被告人權(quán)保護(hù)、隱私權(quán)保護(hù)；對被害人權(quán)益的對

57、被害人權(quán)益的保護(hù)，例如，性犯罪案件中關(guān)于被害人性癖好的證據(jù)，雖然對證保護(hù)，例如，性犯罪案件中關(guān)于被害人性癖好的證據(jù)，雖然對證明案件事實(shí)具有一定的價(jià)值，也可以排除。明案件事實(shí)具有一定的價(jià)值，也可以排除。w（3 3）有違程序正義（公正價(jià)值）有違程序正義（公正價(jià)值）w 證據(jù)雖具有相關(guān)性，但由于其非法取得，采納該證據(jù)將嚴(yán)重證據(jù)雖具有相關(guān)性，但由于其非法取得，采納該證據(jù)將嚴(yán)重侵犯憲法和法律規(guī)定的公民權(quán)利和當(dāng)事人合法權(quán)益，也會(huì)被排除。侵犯憲法和法律規(guī)定的公民權(quán)利和當(dāng)事人合法權(quán)益，也會(huì)被排除。w（4 4）不適當(dāng)?shù)睦速M(fèi)訴訟資源或拖延審判時(shí)間。如重復(fù)舉證（效）不適當(dāng)?shù)睦速M(fèi)訴訟資源或拖延審判時(shí)間。如重復(fù)舉證（效率

58、價(jià)值）率價(jià)值）w（四）非法證據(jù)排除的正當(dāng)理由（四）非法證據(jù)排除的正當(dāng)理由w w1 1、維護(hù)司法純潔、維護(hù)司法純潔w警察非法取證是一種違法行為，警察非法取證是一種違法行為，法院在審判中使用非法證據(jù)，法院在審判中使用非法證據(jù)，就是默認(rèn)、助長甚至間接鼓勵(lì)警察這種非法就是默認(rèn)、助長甚至間接鼓勵(lì)警察這種非法為。如果把警察的為。如果把警察的非法取證視為盜竊行為，那么，非法證據(jù)就屬于非法取證視為盜竊行為，那么，非法證據(jù)就屬于“贓物贓物”，法院，法院采納非法證據(jù)實(shí)屬采納非法證據(jù)實(shí)屬“收購贓物收購贓物”，成為警察違法的，成為警察違法的“共犯共犯”。w2 2、保障基本人權(quán)、保障基本人權(quán)w聯(lián)合國聯(lián)合國禁止酷刑公約禁

59、止酷刑公約第第1515條：每一締約國應(yīng)確保在任何程序條：每一締約國應(yīng)確保在任何程序中，中，不得授權(quán)業(yè)經(jīng)確定系以酷刑取得的口供為證據(jù)，不得授權(quán)業(yè)經(jīng)確定系以酷刑取得的口供為證據(jù)，但這類口供但這類口供可用做被控施酷刑者刑訊逼供的證據(jù)。可用做被控施酷刑者刑訊逼供的證據(jù)。w3 3、嚇阻警察、嚇阻警察法法w如果警察通過違法搜查、扣押獲得的證據(jù)最終被法院排除，警察如果警察通過違法搜查、扣押獲得的證據(jù)最終被法院排除，警察違法取證就沒有任何意義，徒浪費(fèi)時(shí)間與人力。違法取證就沒有任何意義，徒浪費(fèi)時(shí)間與人力。迫使其在工迫使其在工作領(lǐng)域中發(fā)展起更多的專業(yè)偵查技能。作領(lǐng)域中發(fā)展起更多的專業(yè)偵查技能。 w4 4、彰顯程序

60、正義、彰顯程序正義w程序正義要求訴訟過程體現(xiàn)平等、公正、透明和文明。國家與犯程序正義要求訴訟過程體現(xiàn)平等、公正、透明和文明。國家與犯罪嫌疑人、被告人在刑事訴訟中攻防力量上不平等，但在訴訟地罪嫌疑人、被告人在刑事訴訟中攻防力量上不平等，但在訴訟地位上、權(quán)利保障上應(yīng)當(dāng)平等。位上、權(quán)利保障上應(yīng)當(dāng)平等。w非法口供排除規(guī)則不僅保障口供的真實(shí)性，更主要的是保障非法口供排除規(guī)則不僅保障口供的真實(shí)性，更主要的是保障口供的自愿性?？诠┑淖栽感?。法院裁判正當(dāng)性和可接受性的來源。法院裁判正當(dāng)性和可接受性的來源。 w（五）非法證據(jù)排除的原則和例外（五）非法證據(jù)排除的原則和例外w1 1、強(qiáng)制排除主義和裁量排除主義、強(qiáng)制