合同法司法實務要點簡釋

1、合同法司法實務要點簡釋合同法內容總則與分則總則：合同法的一般規(guī)定，包括：合同條款組成、合同效力、合同保全、違約責任、合同解除等分則：不同種類的合同規(guī)定，包括：買賣合同、加工承攬合同、贈與合同、借款合同等有名經濟類合同。注意：繼承、婚姻、勞動類的合同不屬于合同法管轄范圍?？倓t部分一、合同的形式與內容（一）合同的形式 1、明示 書面 口頭2、默示 意思推定（作為） 特定沉默（不作為）（一）明示1.口頭2.書面第十條 【合同形式】當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。第三十六條 【合同成立的特殊

2、情形】法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。第三十七條 【合同成立的特殊情形】采用合同書面形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。小結：以履行行為治愈欠缺法定或者約定要式的瑕疵。（二）默示1.意思推定（作為）合同法解釋二第二條 當事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。第二百三十六條 【租賃合同終止后的繼續(xù)效力】租賃期間屆滿，承租

3、人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限為不定期。合同法解釋二第十二條 無權代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經開始履行合同義務的，視為對合同的追認。小結：事實合同和行為推定意思表示的區(qū)別在于：前者已經達成意思表示的一致，只是欠缺一個形式；后者則以行為直接作為意思表示的內容。2.特定沉默（不作為）民通意見66：一方當事人向對方當事人提出民事權利的要求，對方未用語言或者文字明確表示意見，但其行為表明已接受的，可以認定為默示。不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。注意：要約中附有如果受要約人 10 天內不作出否認即視為同

4、意的內容，10 天過去，受要約人未作出公開表示，合同是否成立？（二）合同的內容（合同條款）第十二條 【合同內容】合同的內容由當事人約定，一般包括以下條款：（一）當事人的名稱或者姓名和住所；（二）標的；（三）數(shù)量；（四）質量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責任；（八）解決爭議的方法。合同法解釋二第一條：當事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當事人名稱或者姓名、標的和數(shù)量的，一般應當認定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。對合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內容，當事人達不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關規(guī)定予以確

5、定。1必要條款與重要條款的區(qū)分缺乏必要條款，合同不能成立；欠缺重要條款，漏洞可以補充。2合同條款的漏洞補充合同法第 61、62 條：協(xié)議補充交易習慣補充法定補充注意：第六十二條 【合同內容不明時的履行原則】當事人就有關合同內容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（三）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。（六）履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。3.格式條款（1）概念合同法第三十九條 【格式條款】采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利

6、和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。（2）認定合同法解釋二第六條 提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責任的內容，在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應當認定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務承擔舉證責任。（3）格式合同的效力人身和財產傷害的免責條款無效：第五十三條【合同免責條款的無效】合同中的下列免責條款無效：（一）造成對方人身傷

7、害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。 提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效（免除現(xiàn)在責任）提供格式條款的一方當事人違反合同法第三十九條第一款關于提示和說明義務的規(guī)定，導致對方沒有注意免除或者限制其責任的條款，對方當事人申請撤銷該格式條款的，人民法院應當支持（免除將來責任如違約責任）。（4）解釋第四十一條 【格式條款的解釋】對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。二、合同的成立（一）要約（合同法第 14 條）（二）承諾

8、（合同法第 21 條）（一）要約1、要約概念要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規(guī)定：（一）內容具體確定；（二）表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。注意：（1）要約與要約邀請：要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。典型的要約邀請包括寄送價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告 （2）商業(yè)廣告何時構成要約 a廣告發(fā)布者在廣告中明示. b合同法第十五條：商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的，視為要約。 c商品房買賣司法解釋第三條: 商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內的房屋及相關設施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同

9、的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應當視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應當視為合同內容，當事人違反的，應當承擔違約責任。2、要約的效力要約的效力：要約到達生效，受要約人享有承諾權。要約的失效：承諾期滿、要約撤銷、要約拒絕、實質變更；3、要約的撤回與撤銷撤回與撤銷的區(qū)別第十七條 【要約的撤回】要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。第十八條 【要約的撤銷】要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。小結：時間不同？不得撤銷的要約第十九條 有下列情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他

10、形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作。(二)承諾1、承諾的概念（合同法第 21 條）（1）承諾的構成：a承諾須由受要約人做出;b承諾須在承諾期間內到達否則構成承諾遲延;c承諾須與要約內容相一致否則構成承諾變更.(2)承諾變更（合同法第 30、31 條）a實質性變更：承諾無效，構成新要約（反要約）;b非實質性變更：承諾有效，除非要約人及時表示反對或者要約表明不得變更.(3)承諾的遲延（合同法第 28、29 條）a 未遲發(fā)而遲到，承諾原則上有效；要約人及時通知承諾逾期而不接受的，視為新要約;b遲發(fā)遲到，承諾原則上無效（視為新要約）；要約人及時

11、通知該承諾有效的，合同成立.2、承諾的效力（1）承諾的生效時間：到達主義（2）承諾的效力：合同成立。承諾的撤回：在承諾通知到達要約人之前或同時到達要約人 注意：承諾只有撤回，沒有撤銷三、合同效力（一）合同的成立與生效1.成立與生效的一般關系成立的一般要件：主體+意思表示+標的生效的一般要件：主體行為能力+意思表示真實+標的合法合同法第二十五條 【承諾生效的效力】承諾生效時合同成立。合同法第四十四條 【合同的生效】依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。2.成立與生效的特殊關系成立的特殊要件（承諾雖生效，合同未成立）要式、實踐合同法定要式合同須

12、法定形式合同才能成立包括哪些？實踐合同須交付標的物合同才能成立包括哪些？當事人約定采用合同書和確認書的合同須約定形式合同才能成立第三十二條【合同成立時間】當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。第三十三條【確認書與合同成立】當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。生效的特殊要件（合同雖成立，合同未生效）附延緩條件和附始期的合同須條件成就或期限屆至時合同才能生效特殊實踐合同（定金合同、自然人借貸合同）須交付價款時合同才能生效需辦理審批手續(xù)的合同中外合資、合作經營企業(yè)合同、向外國人轉讓專利的合同須完成審批手續(xù)合同

13、才能生效小結：承諾雖生效，合同未成立（三類情況）；合同雖成立，合同未生效（三類情況）(二)合同的效力瑕疵1、合同法效力分類（1）有效：主體有行為能力、意思表示真實、標的合法。（2）無效（3）可變更可撤銷（4）效力待定1、無效1.確定無效的含義：自始、確定、當然無效2.類型：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益公序良俗的判斷：人倫：兒媳婦嫁給公公正義：買兇殺人自由：限制人身、營業(yè)自由(如一般員工的競業(yè)禁止條款)（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定；（6）無民事行為能力、限民、無雙方意

14、思表示。案例：公序良俗二奶繼承案：新快報 : 【手握遺囑 二奶爭產敗訴】珠海一名女子以護工名義與有婦之夫同居長達十余年，男子因病辭世，該女子持男子遺囑，將原配告至法院，要求繼承男子名下房產、退休費、喪葬費補貼、撫恤金、保險金等合計 46 萬多元。法院認為有悖公序良俗，故其遺贈行為無效，駁回了訴訟請求。個人觀點：對于本案，我始終堅持捍衛(wèi)私法自治，遺囑有效。法官應該以繼承法 17 條作為斷案依據(jù)，在有明確規(guī)則的情況下，不宜適用原則或行使自由裁量權。道德的問題交給道德，一般情況下不宜由法律解決。把財產遺贈給情婦或者遺贈給紅十字會的性質沒啥區(qū)別，都不違反公序良俗（但后者未必會被確認無效）3、部分無效第

15、五十六條二款：合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。第四十條 【格式合同條款的無效】格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。第五十三條 【合同免責條款的無效】合同中的下列免責條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。例如：（1）租賃期限不得超過二十年。超過二十年的，超過部分無效（2）無效格式條款與不當免責條款。（3）超過 20%的定金（4）超過銀行利率四倍以上的利息案例：部分無效搜狐新聞客戶端：英國蘇塞克斯一家漢堡店推出了一款超級辣的漢堡，至今已有 4

16、人在吃完漢堡后休克，而另一人則被辣得胃穿孔，超級辣漢堡意外走紅，眾人慕名前往試吃挑戰(zhàn)?，F(xiàn)在，餐館老板尼克要求凡是點這款漢堡的客人都必須在餐前簽署免責同意書。個人觀點：私法至上，已將后果明確告知情況下，如果出現(xiàn)不怕死的，就讓其去死，法律管他干嘛？在中國所謂“免責同意書”必然無效。3、可撤銷、可變更1.前提：兩個意思表示 （既不能是事實行為，也不能是一個意思表示）2.概念理解可撤銷事由（無害國家利益的欺詐、無害國家利益的脅迫、乘人之危、重大誤解、顯失公平）68.一方當事人故意告知對方虛假情況,或者故意隱瞞真實情況,誘使對方當事人作出錯誤意思表示的,可以認定為欺詐行為 。要件：脅迫的故意+脅迫行為+

17、被迫的結果（不真實的意思表示）70.一方當事人乘對方處于危難之機,為牟取不正當利益,迫使對方作出不真實的意思表示,嚴重損害對方利益的,可以認定為乘人之危。 要件：客觀危難+不法利益+主動迫使案例（可撤銷可變更）71.行為人因對行為的性質 對方當事人 標的物的品種 質量 規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識,使行為的后果與自己的意思相悖,并造成較大損失的,可以認定為重大誤解 。一個人去買齊白石的畫，老板給他拿了一副。這人說一看就是假的，老板說假的就賠你十倍的價錢。這人想想也行，就買了。后來拿給專家鑒定，果然是假的。他去找老板，老板說這就是真的，后來這人都要報警了，只見老板悠悠拿出身份證：齊白石可撤銷、可變更合

18、同，注意1、行為錯誤不構成重大誤解如：2013 年 11 月 26 日，市價 1799 元彩電在亞馬遜售 161.99 元，消費者下單后被電商單方取消，300 余人集體維權，3 人先行起訴。亞馬遜代理人表示，雙方沒建立起有效買賣關系，因為合同未成立。發(fā)出確認發(fā)貨的電子郵件才意味著合同成立。2、動機錯誤不構成重大誤解如：情人節(jié)前夕，在淘寶上買了情侶裝。衣服還沒郵寄到，分手了，你說這能當做退貨理由嗎？可撤銷合同的幾個要點要點 1.先生效然后被撤銷要點 2.注意起訴主體的區(qū)別第五十四條 下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的

19、。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。注意：當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。要點 3.除斥期間1 年 （合同法 55：自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內，另，具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權的，撤銷權消滅）4、效力待定（簡單了解）引起原因狹義無權代理、限制行為能力人實施的超出其能力范圍的合同（雙方）行為、債務承擔（無權處分的合同不在效力待定）。（1）被代理人或者法定代理人有追認權與拒絕追認權（2）“相對人”在對方追認之前有催告權和撤銷權例：無權處分與重

20、大誤解，甲繼承其父所遺油畫，非因過失誤認為復制品，以 3 萬元出賣于乙，同時履行之。乙支出締約費用 2000 元。3 日后，乙以 4 萬元將轉賣于丙。1 個月后，甲獲知該畫為名家精品，價值 50 萬元，即向乙請求返還。（可以要回，撤銷與乙的合同）后果：一經撤銷，行為自始無效分則部分一、所有權轉移問題（一）交付主義為原則，兩項例外買賣合同所有權轉移：不動產：以登記為要件。動產：原則交付現(xiàn)實交付：交付標的物觀念交付：簡易交付（交付前已提前占有）、占有改定(先買后交付)、指示交付（交付前由第三人占有）擬制交付：交付權利憑證例外：所有權保留（支付全部價款所有權轉移）。注意：不適用不動產、出賣人僅僅保留

21、所有權，不保留風險。法條 第三十五條 當事人約定所有權保留，在標的物所有權轉移前，買受人有下列情形之一，對出賣人造成損害，出賣人主張取回標的物的，人民法院應予支持：（一）未按約定支付價款的；（二）未按約定完成特定條件的；（三）將標的物出賣、出質或者作出其他不當處分的。 取回的標的物價值顯著減少，出賣人要求買受人賠償損失的，人民法院應予支持。 制度限制：出賣人取回權的兩項限制 第三十六條 買受人已經支付標的物總價款的百分之七十五以上，出賣人主張取回標的物的，人民法院不予支持。 在本解釋第三十五條第一款第（三）項情形下，第三人依據(jù)物權法第一百零六條的規(guī)定已經善意取得標的物所有權或者其他物權，出賣人

22、主張取回標的物的，人民法院不予支持。案例：所有權轉移甲乙丙三人，甲將一批鋼材賣給乙，價值50萬元，乙分五期給付鋼材款，每期10萬元，合同簽訂后由乙先將鋼材取走，但所有權仍屬甲，直到付清全部貨款，甲又向丙借款30萬元，將鋼材抵押給丙，并告知鋼材現(xiàn)存于乙處，但未告知乙，在乙付了四期款項后，丙的債權到期，甲無力償還，問，丙是否可以主張乙向其給付鋼材？（二）風險分擔何為風險：由于非可歸責于任何人的原因導致標的物毀損滅失。-不可抗力、運輸。損失不可歸責誰承擔法律的分配結果必須接受的不公正交付主義 不動產 交付主義動產所有權保留的 交付主義特定物是交付主義 種類物在特定化之前，風險是出賣人的例外：1、路貨

23、買賣 合同成立時轉移風險，出賣人惡意的由出賣人承擔2、一方當事人的特定違約買受人的違約 （143 遲延受領、146 遲延提貨）買受人承擔風險。出賣人根本違約的：買受人收下風險歸買受人（不影響違約責任的承擔）買受人拒收或解約風險出賣人承擔。運輸中風險1、送貨上門（出賣人自備司機）風險在買受人所在地隨交付轉移2、上門提貨（買受人自備司機）風險在出賣人所在地隨交付轉移3、代辦托運（承運人是獨立的第三方） 貨交第一承運人轉移4、送交之債（司法解釋第 12 條）：兩段運輸?shù)谝欢危撼鲑u人送貨到指定地點的過程中 出賣人承擔風險；第二段：送到指定地點交承運人后 風險歸買受人承擔（三）孳息第一百六十三條 【標的

24、物孳息的所有權】標的物在交付之前產生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產生的孳息，歸買受人所有。簡單理解：孳息隨物走。（四）分期付款買賣（第 167 條）需要注意：1、分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同。出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標的物的使用費。2、剛才我們說到的所有權保留的問題。（五）試用買賣合同法：第一百七十條 【試用買賣合同】試用買賣的當事人可以約定標的物的試用期間。對試用期間沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，由出賣人確定。第一百七十一條 【試用買賣合同】試用買賣的買受人在試用期

25、內可以購買標的物，也可以拒絕購買。試用期間屆滿，買受人對是否購買標的物未作表示的，視為購買。買賣合同司法解釋第四十一條 試用買賣的買受人在試用期內已經支付一部分價款的，人民法院應當認定買受人同意購買，但合同另有約定的除外。在試用期內，買受人對標的物實施了出賣、出租、設定擔保物權等非試用行為的，人民法院應當認定買受人同意購買。第四十二條 買賣合同存在下列約定內容之一的，不屬于試用買賣。買受人主張屬于試用買賣的，人民法院不予支持：（一）約定標的物經過試用或者檢驗符合一定要求時，買受人應當購買標的物；（二）約定第三人經試驗對標的物認可時，買受人應當購買標的物；（三）約定買受人在一定期間內可以調換標的

26、物；（四）約定買受人在一定期間內可以退還標的物。第四十三條 試用買賣的當事人沒有約定使用費或者約定不明確，出賣人主張買受人支付使用費的，人民法院不予支持。（六）瑕疵擔保責任 1、瑕疵擔保之類型第一百五十條 出賣人就交付的標的物，負有保證第三人不得向買受人主張任何權利的義務（指，所有權、抵押權等），但法律另有規(guī)定的除外。第一百五十五條 出賣人交付的標的物不符合質量要求的，買受人可以依照本法第一百一十一條（對于質量問題，有約從約，無約合理要求退、修、還、賠、減價等）的規(guī)定要求承擔違約責任。小結，瑕疵擔保，要擔保權利和質量。2、瑕疵檢驗與通知義務檢驗義務：區(qū)分表面瑕疵和隱蔽瑕疵 。隱蔽瑕疵檢驗期間內

27、通知（有約定） 合理期間內通知（無約定）最長為自標的物收到之日起兩年內通知（質保期優(yōu)先于該兩年） 注意 異議期間包括約定的檢驗期間以及無約定情況下的合理期間，在此期間內，須完成檢驗和通知義務，否則視為標的物符合合同約定，買受人喪失違約責任請求權。異議期間的最長保護期為兩年，有質量保證期的，適用質量保證期。 該兩年期間為不變期間，不適用中止、中斷和延長的規(guī)定。例外情形：出賣人惡意不受通知期間之限制相關法條第一百五十七條 【標的物檢驗】買受人收到標的物時應當在約定的檢驗期間內檢驗。沒有約定檢驗期間的，應當及時檢驗。 第一百五十八條 【標的物檢驗】當事人約定檢驗期間的，買受人應當在檢驗期間內將標的物

28、的數(shù)量或者質量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標的物的數(shù)量或者質量符合約定。 當事人沒有約定檢驗期間的，買受人應當在發(fā)現(xiàn)或者應當發(fā)現(xiàn)標的物的數(shù)量或者質量不符合約定的合理期間內通知出賣人。買受人在合理期間內未通知或者自標的物收到之日起兩年內未通知出賣人的，視為標的物的數(shù)量或者質量符合約定，但對標的物有質量保證期的，適用質量保證期，不適用該兩年的規(guī)定。 出賣人知道或者應當知道提供的標的物不符合約定的，買受人不受前兩款規(guī)定的通知時間的限制。解釋第十七條 人民法院具體認定合同法第一百五十八條第二款規(guī)定的“合理期間”時，應當綜合當事人之間的交易性質、交易目的、交易方式、交易習慣、標的物

29、的種類、數(shù)量、性質、安裝和使用情況、瑕疵的性質、買受人應盡的合理注意義務、檢驗方法和難易程度、買受人或者檢驗人所處的具體環(huán)境、自身技能以及其他合理因素，依據(jù)誠實信用原則進行判斷。 合同法第一百五十八條第二款規(guī)定的“兩年”是最長的合理期間。該期間為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定。 第十八條 約定的檢驗期間過短，依照標的物的性質和交易習慣，買受人在檢驗期間內難以完成全面檢驗的，人民法院應當認定該期間為買受人對外觀瑕疵提出異議的期間，并根據(jù)本解釋第十七條第一款的規(guī)定確定買受人對隱蔽瑕疵提出異議的合理期間。 約定的檢驗期間或者質量保證期間短于法律、行政法規(guī)規(guī)定的檢驗期間或者質量保證期間的，人民法院應當以法律、行政法規(guī)規(guī)定的檢驗期間或者質量保證期間為準。 （七）出賣人多交付標的物的處理1、買受人有選擇權（1）接收付款由不當?shù)美D化為合同。（2