7第七章政府采購合同及項目的

1、第七章 政府采購合同及工程的驗收與結算1本章框架第一節(jié) 政府采購合同的訂立第二節(jié) 政府采購工程驗收第三節(jié) 政府采購工程結算2本章重點 政府采購合同一般包括哪些條款政府采購合同訂立的標準要求是什么政府采購合同權利義務中止和終止的情形有哪些政府采購工程驗收的要求和程序政府采購工程結算的要求和程序3第一節(jié) 政府采購合同的訂立 一、政府采購合同的概念 二、政府采購合同條款確實定三、政府采購合同的訂立四、政府采購合同的履行五、政府采購合同變更六、政府采購合同的中止與終止4一、政府采購合同的概念政府采購合同是采購人與供給商之間依照一定的法定程序，遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，就各自的權利與義務所達成的協(xié)議

2、的法律文本。 政府采購合同可以分成以下幾類：供貨合同、工程承包合同、效勞合同。政府采購合同一般包括以下條款：采購人與中標的供給商（以下統(tǒng)稱當事人）雙方的名稱或者姓名和住所，標的，數量，質量，價款或報酬，履行期限、地點和方式，違約責任，解決爭議的方法，特殊條款。 5二、政府采購合同條款確實定政府采購合同的條款是政府采購合同中經雙方當事人協(xié)商一致、規(guī)定雙方當事人權利義務的具體條文。 政府采購合同的條款是否齊備、準確，決定了政府采購合同能否成立、生效以及能否順利地履行，從而實現(xiàn)訂立政府采購合同的目的。 6（一）當事人的名稱或者姓名和住所當事人的名稱或者姓名和住所條款，對政府采購、企業(yè)采購、團體采購和

3、私人采購等合同訂立來說，都是必須具備的條款，當事人是政府采購合同的主體。合同中如果不寫明當事人，就無法確定權利的享受和義務的承擔，發(fā)生糾紛也難以解決。 7（二）標的標的是政府采購合同當事人的權利義務指向的對象。標的是合同成立的必要條件，是一切合同的必備條款。政府采購合同各種各樣，千差萬別，其標的也是多種多樣 ： 1.有形資產。 2.無形資產。 3.勞務。 4.工作成果。 8（三）數量數量條款是采購合同中的主要條款之一，按約定的數量交付貨物是供給商的根本義務。在大多數的政府采購合同中，數量是必備條款，沒有數量，合同是不能成立的。 合同中數量條款制訂時要遵循的原則是：1.數量條款應當具體明確2.合

4、理規(guī)定數量機動幅度 3.機動數量的計價方法要公平合理9（四）質量采購的根本原則是：質量第一、效勞第二，價格排最后。 質量是指標準和技術要求。它包括性能、效用、工藝等，一般以品種、型號、規(guī)格、等級等表達出來。 政府采購合同中應當對質量問題盡可能地做出細致、準確和清楚的規(guī)定。國家有強制性標準規(guī)定的，必須按照規(guī)定的標準執(zhí)行。如有其他質量標準的，應盡可能約定其適用的標準。 10（五）價格或者報酬 價款或者報酬是指一方當事人向對方當事人所付代價的貨幣支付。價款一般是指對提供財產的當事人支付的貨幣。報酬一般是指對提供勞務或者工作成果的當事人支付的貨幣。 價格應當在政府采購合同中規(guī)定清楚或者規(guī)定計算價款或報

5、酬的方法。 制定價格的方法很多，歸納起來可以分為兩大類：固定價格法和滑動定價法。11（六）履行期限履行期限是指政府采購合同中規(guī)定的當事人履行自己的義務，如交付標的物、支付價款或者報酬、履行勞務、完成工作的時間界限。 履行期限直接關系到政府采購合同義務完成的時間，涉及當事人的期限利益，也是確定政府采購合同是否按時履行或者延遲履行的客觀依據。 12（七）履行地點和方式1.履行地點履行地點是指當事人履行政府采購合同義務和對方當事人接受履行的地點。不同的政府采購合同，履行地點有不同的特點 。履行地點在政府采購合同中應當規(guī)定的明確而且具體。 2.履行方式履行方式是指當事人履行政府采購合同的具體做法。不同

6、的政府采購合同，決定了履行方式的差異。履行方式與當事人的利益密切相關，應當從方便、快捷和防止欺詐等方面考慮采取最為適當的履行方式，并且在政府采購合同中明確規(guī)定。 13（八）違約責任違約責任是指當事人一方或者雙方不履行政府采購合同或者不適當履行政府采購合同，依據法律的規(guī)定或者按照當事人的約定應當承擔的法律責任。 違約責任是促使當事人履行合同義務，使對方免受損失的法律措施，也是保證政府采購合同履行的主要條款。也可以在政府采購合同中約定責任，如約定定金，違約金、賠償金額以及賠償金額的計算方法等。 14（九）解決爭議的方法解決爭議的方法是指合同爭議的解決途徑，如政府采購合同條款發(fā)生爭議的解釋及法律適用

7、等。解決爭議的途徑主要有： 1.當事人可以約定解決爭議的方法。 2.涉外政府采購合同的當事人約定采用仲裁方式解決爭議的，可以選擇中國的仲裁機構進行仲裁，也可以選擇在外國進行仲裁。 3.要把選擇解決爭議的方法規(guī)定得具體、清楚，不能籠統(tǒng)規(guī)定采用某種方法解決。否則，將無法確定協(xié)議條款的效力。 15（十）特殊條款政府采購合同特殊條款是指當事人在政府采購合同中特別約定的條款。它是政府采購合同一般條款的補充和修改。如果兩者之間有抵觸，應以特殊條款為準。16（十一）其他條款1.包裝條款。一般包括包裝材料、包裝方式、包裝規(guī)格、包裝標志和包裝費用的負擔等內容。 2.運輸條款。采購機構在同供給商協(xié)商時，必須就貨物

8、的運輸方式、交貨時間、裝運地和目的地，能否分批裝運和轉船、轉運等問題達成協(xié)議，并在合同中具體訂明。 3.檢驗條款。為了保證采購的物資和工程的品質數量以及能按時交貨，在合同中必須制定檢驗條款。 4.保險條款。采購的物資在運輸途中可能會遭受到各種損失，因此在合同中應制定保險條款，對所需要物資進行保險。 5.索賠條款。索賠一般是在貨物遭受損害時提出。 17請思考 2006年7月18日，湖北省政府采購中心受湖北省電子政務工作領導小組辦公室（以下簡稱“采購人）的委托，以公開招標方式對“湖北省電子政務一期工程主機效勞器及集成工程中所需設備進行省級采購。8月30日開標，在6家供給商中，A公司中標。本來是一個

9、極其簡單的標，在招標結束后卻出現(xiàn)了大問題，采購人遲遲不肯簽合同。A公司一位負責人表示，原因是采購人對于中標效勞器中所裝的操作系統(tǒng)不甚滿意，要求將所采購效勞器中的Linux操作系統(tǒng)更換成別的系統(tǒng)。那么，采購人有權力進行這種更換么？ 18三、政府采購合同的訂立 政府采購招投標結束后，招標方與中標承包方需要進行會談和簽訂具體的合同條款。合同一經簽訂，沒有特殊情況難以變更，因此合同的簽訂在政府采購中處于一種特別重要的地位。 采購人與中標、成交供給商應當在中標、成交通知書發(fā)出之日起三十日內，按照采購文件確定的事項簽訂政府采購合同。中標、成交通知書對采購人和中標、成交供給商均具有法律效力。中標、成交通知書

10、發(fā)出后，采購人改變中標、成交結果的，或者中標、成交供給商放棄中標、成交工程的，應當依法承擔法律責任。19 政府采購合同訂立的標準要求 政府采購合同訂立，除按合同法的有關要求執(zhí)行外，一般還應注意如下五方面的要求： 一是所定的合同不得對招標文件和中標的供給商的投標文件作實質性修改； 二是采購人不得向中標供給商提出任何不合理的要求，作為訂立政府采購合同的條件； 三是采購人和中標的供給商不得私下訂立背離政府采購合同實質性內容的協(xié)議； 四是法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的政府采購合同，依照其規(guī)定辦理； 五是政府采購管理機構的其他要求。20四、政府采購合同的履行合同的履行，是指合同的雙方當

11、事人正確、適當、全面地完成合同中訂立的各項義務的行為。 政府采購合同一經簽署，各種手續(xù)完成以后，政府采購合同便產生法律效力，從此開始便進入政府采購合同的履行階段。 合同的履行是整個政府采購過程中決定性的階段，政府采購合同履行情況的好與壞，決定著政府采購全過程的成敗。 21（一）政府采購管理機構監(jiān)督合同履行的標準要求1.政府采購合同訂立后，采購人應當將合同副本報政府采購管理機構備案。 2.政府采購管理機構對合同文件進行審核。 3.政府采購合同需要變更的，采購人應當將有關合同變更的內容及時書面報告政府采購管理機構。4.政府采購合同履行過程中，因某些特殊情況需要中止、取消、終止合同的，采購人應當將取

12、消、中止或終止的理由以及相應的措施及時書面報告政府采購管理機構。(C)225.中標供給商有違反合同行為的，采購人應當將有關中標供給商違約的情況以及擬采取的措施及時書面報告政府采購管理機構。6.在政府采購合同履行期間及履行后，政府采購管理機構可以隨時抽查采購人，對采購標準、采購內容等事項進行核實。23（二）履行政府采購合同遵循的原則 雙方當事人在履行政府采購合同過程中，應當遵循以下原則：1.協(xié)作履行原則 當事人不僅應適當履行自己的合同義務，還應基于誠信實用原則要求對方當事人協(xié)助其履行義務。 2.情勢變更原則（1）具有情勢變更的客觀事實。 （2）變更發(fā)生在合同成立之后，終止之前。 （3）變更的事實

13、是當事人所不能預見的。 （4）情勢變更結果導致合同的履行顯失公平。 24（三）政府采購合同履行的特殊規(guī)定關于合同分包： 經采購人同意，中標、成交供給商可以依法采取分包方式履行合同。政府采購合同分包履行的，中標、成交供給商就采購工程和分包工程向采購人負責，分包供給商就分包工程承擔責任。關于合同追加： 政府采購合同履行中，采購人需追加與合同標的相同的貨物、工程或者效勞的，在不改變合同其他條款的前提下，可以與供給商協(xié)商簽訂補充合同，但所有補充合同的采購金額不得超過原合同采購金額的百分之十。 25五、政府采購合同變更政府采購合同的變更是指政府采購合同成立后，當事人在原合同的基礎上對合同的內容進行修改或

14、者補充。政府采購合同是雙方當事人通過要約、承諾的方式，經協(xié)商一致達成的。 政府采購合同的變更的內容既可能是合同標的變更，也可能是數量的增加或者減少、履行地點的變更、履行方式的改變、履行期限的提前或者延期、違約責任的重新約定、當事人給付價款或者報酬的調整等。 政府采購合同變更需要當事人協(xié)商一致，但有的情況下，僅有當事人協(xié)商是不夠的，當事人還應當履行法定的程序。 26六、政府采購合同的中止與終止 （一）合同的中止1.合同中止的原因供給商為獲得某一合同而犯有詐騙或刑事犯罪；犯有貪污、偷竊、偽造、賄賂等罪行；投標人提供虛假證明書；違反有關報價的反壟斷法或相關反壟斷法規(guī)；有商業(yè)道德不誠信紀錄，這種過錯有

15、可能嚴重影響現(xiàn)在合同人履約的可能性；合同人其他惡劣行為。 272.當發(fā)現(xiàn)上述有關問題后，采購機構應將調查報告及有關問題提交管理人員以做出決定。中止的決定應遵循民主的原則，給予合同雙方當事人解釋說明和辯護的時機。中止決定作出后立刻用信函方式通告合同另一方當事人，告知中止的原因、產生的后果等有關事項。 3.合同中止的后果。（1）雙方義務暫時停止。（2）因為合同中止而延長工程完工期，各自的履約擔保也應相應延長。 （3）由于合同的中止給對方造成的經濟損失，由違約方負責賠償責任。 28(二)合同的取消和終止1.一般來說有以下情形的，政府采購合同權利義務終止： （1）合同已經按照約定履行。政府采購雙方已按

16、照合同要求履行其義務，采購行為結束，政府采購合同自動終止。 （2）因為違約行為而取消合同。 （3）雙方同意取消合同。 （4）法律規(guī)定或當事人約定終止的其他情形。 292.合同終止涉及的法律責任 對于合同的取消和終止常常會產生法律責任的問題。處理這一問題的根本原則是應使愿意實施合同的一方不受損失，但從法律角度來考慮，由采購方還是供給商負擔責任，責任范圍如何，需要根據實際情況來確定。在做出取消合同的決定時，如果是由供給商的違約行為造成的，采購機構還應考慮到合同的具體規(guī)定，給與供給商補過時機。 政府采購合同的權利義務終止后，當事人應當遵循老實信用原則，根據交易習慣履行通知、協(xié)肋、保密的義務。30第二

17、節(jié) 政府采購工程驗收一、政府采購工程驗收的概念 二、政府采購工程驗收的依據 三、政府采購工程驗收工作的階段劃分 四、政府采購工程驗收應遵循的根本程序五、采購工程驗收應注意的幾個問題 六、驗收方案及驗收報告的格式和應具備的條款31一、政府采購工程驗收的概念 政府采購工程驗收是指按照法定的程序和人員組成驗收小組，在政府采購合同執(zhí)行過程中或執(zhí)行完畢后對合同執(zhí)行的階段性結果或最終結果實施情況進行現(xiàn)場檢查、檢驗、綜合評定工程實施結果的格次，并客觀、公正地做出驗收結論的一種政府事務性活動。 這種活動以采購合同、國家公布的有關規(guī)定標準、產品說明書等為驗收依據，以采購工程實施結果為對象，以科學合理的方法為手段

18、，以驗收報告為最終產品，它是政府采購活動的最終環(huán)節(jié)。 32二、政府采購工程驗收的依據政府采購合同是政府采購履約和驗收的依據。 政府采購法第四十一條規(guī)定，采購人或者采購代理機構應當組織對供給商履約的驗收，大型或者復雜的政府采購工程，應當邀請國家認可的質量檢測機構參加驗收工作，驗收方成員應當在驗收報告上簽字，并承擔相應的法律責任。 這一規(guī)定為政府采購驗收工作提供了法律依據。 供給商、采購機構或采購人必須按照采購合同的約定，全面履行合同。 33三、政府采購工程驗收工作的階段劃分政府采購工程驗收階段劃分因工程的不同而稍有差異，但按其實施的整個過程均可分為：（一）驗收準備階段（二）驗收實施階段（三）驗收

19、報告形成階段34四、政府采購工程驗收應遵循的根本程序（一）由專業(yè)人員組成的驗收小組來進行，政府采購合同的質量驗收，原則上應當由第三方負責 。（二）驗收結束后，驗收小組或者行業(yè)質量檢測機構要做驗收記錄，并分別在驗收證明書和結算證明書上簽字。 （三）供給商、采購機構或采購人認為有必要，可以在合同履行過程中，對履約程度進行核驗，并作為交付或驗收的依據。 （四）貨物、工程和效勞的驗收按照以下方法進行：屬于分散采購方式的，由各采購人按照合同約定自行驗收；屬于集中采購方式的，由采購機構按照合同約定進行驗收。35對有特殊要求的采購工程，政府采購中心可以組織技術專家進行抽查復驗。 （五）驗收過程應當制作驗收備

20、忘錄，參與人員應當分別簽署驗收意見。 （六）驗收結果不符合合同約定的，應當通知供給商限期到達合同約定的要求，給采購機構或采購人造成損失的，供給商應當承擔賠償責任。 （七）驗收結果與采購合同約定不完全符合，如不影響平安，且比原采購合同貨物局部提高了使用要求和功能的或屬技術更新?lián)Q代產品的，在價款不變的前提下，采購人可以驗收接受；如不影響平安、不降低使用要求和功能，而且要改變確有困難的，經協(xié)商一致并經有關主管部門批準后可減價驗收接受。 36（八）驗收時間的約定1.貨物類對供給商提供的國家標準產品或技術要求不高且品牌、型號規(guī)格明確的，采購機構或采購人應做到隨到隨驗收。對技術要求較高的或非標產品，采購機

21、構或采購人應在供給商提交貨物之日起7日內組織驗收工作。 2.工程類屬于獨立的工程(包括設備安裝調試)工程，在供給商提交竣工報告之日起15日內，采購機構或采購人應組織驗收工作，書面形式通知供給商。屬于根本建設配套工程工程，且需要與根本建設工程整體驗收的，則按根本建設工程竣工驗收規(guī)定執(zhí)行。 37（九）驗收結束后，驗收主要負責人應當在采購驗收書上簽署驗收小組的驗收意見。屬于集中采購工程的驗收意見，應填制政府采購工程驗收單一式三份，采購人、供給商、政府采購中心各執(zhí)一份，政府采購工程驗收單是財政部門支(撥)價款的必要文件。 38五、采購工程驗收應注意的幾個問題 （一）驗收時間確定的合理性 （二）驗收小組

22、組成人員的合法性 （三）驗收過程的簡潔性 （四）驗收結論的客觀性 39六、驗收方案及驗收報告的格式和應具備的條款 （一）驗收方案驗收方案是對驗收程序和具體驗收事項所作的方案，其條款主要包括工程簡介、驗收時間、驗收依據、驗收方法、驗收內容、驗收小組人員組成及職責分工、驗收程序等七項內容。按采購類別的不同可分為貨物類驗收報告和工程類驗收報告。貨物類驗收方案較為簡單，一般情況下可不形成書面文字，只作好準備即可，工程類工程則需以書面形式形成較為完備的驗收方案。40（二）驗收報告驗收報告是對整個工程驗收情況所作出的最終評價，它是確定工程質量是否合格的標準之一，分為貨物類驗收報告和工程類驗收報告。 各類驗收報告的格式和應具備的具體條款差異較大，但其根本條款一般應包括采購當事人根本信息、工程簡介、工程執(zhí)行情況、存在的問題、要求與建議、驗收結論、驗收小組成員簽字，采購單位、供給商、集中采購機構確實認意見等八項內容。41第三節(jié) 政府