關聯交易新規(guī)后債權計劃當事人關聯關系該如何認定

1、“關聯交易新規(guī)”后債權計劃當事人關聯關系該如何認定陳俊2016年8月實施的保險資金間接投資基礎設施項目管理辦法（以下簡稱“管理辦法”）對保險債權投資計劃（以下簡稱“債權計劃”）當事人之間的關聯關系進行了規(guī)定。2019年9月，銀保監(jiān)會出臺了保險公司關聯交易管理辦法（以下簡稱 “新規(guī)”）?！靶乱?guī)”借鑒國際、國內會計準則及我國保險公司關聯交易監(jiān)管實際情況，重新界定了關聯方認定標準。同時，“新規(guī)”采用實質重于形式的原則，對可能導致利益傾斜的自然人、法人或其他組織，穿透認定關聯方和關聯交易以防止利益輸送風險。那么，“新規(guī)”對管理辦法中債權計劃當事人之間關聯關系認定是否有實質性影響呢？“新規(guī)”實施之后，是

2、否會使保險機構此前依據管理辦法進行關聯關系認定的標準產生重大變化呢？管理辦法中關于債權計劃當事人關聯關系的監(jiān)管要求保險資金以債權計劃形式間接投資基礎設施項目及非基礎設施類不動產等項目,均適用管理辦法。管理辦法項下債權計劃當事人之間關聯關系的監(jiān)管要求如下：1、禁止具有關聯關系的情形：（1）受托人與獨立監(jiān)督人不得具有關聯關系；（2）受托人與融資主體不得具有關聯關系；（3）托管人與融資主體不得具有關聯關系；（4）獨立監(jiān)督人與融資主體不得具有關聯關系。2、可以存在關聯關系但需要披露和報告的情形：（1）受托人與托管人可以具有關聯關系,但應當及時向投資計劃各方當事人披露,并向中國銀保監(jiān)會報告；（2）托管人

3、與受益人可以具有關聯關系,但應當及時向投資計劃各方當事人披露,并向中國銀保監(jiān)會報告。管理辦法定義的“關聯關系”1、管理辦法中“關聯關系”的定義根據管理辦法，關聯關系是指有關當事人在股份、出資方面存在控制關系或者在股份、出資方面同為第三人所控制。2、如何界定管理辦法中“控制”關系管理辦法并未對上述定義中的“控制”做進一步界定。根據公司法第二百一十六條，控股股東，是指其出資額占有限責任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產生重大影響的股

4、東。實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。根據上市公司收購管理辦法（2014修訂）第八十四條，有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權：（一）投資者為上市公司持股50%以上的控股股東；（二）投資者可以實際支配上市公司股份表決權超過30%；（三）投資者通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會半數以上成員選任；（四）投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產生重大影響；（五）中國證監(jiān)會認定的其他情形。根據或者參照上述規(guī)定，債權計劃當事人為公司制企業(yè)的，實踐中通常認為公司與控股股東或實際控制人之間構成控制關系，受同

5、一主體控股或實際控制的兩家公司屬于同為第三人控制的情形?！靶乱?guī)”界定的關聯方根據“新規(guī)”第四條及第六十條，保險公司的關聯方是指與保險公司存在受 HYPERLINK /item/%E4%B8%80%E6%96%B9 t _blank 一方控制或重大影響關系的 HYPERLINK /item/%E8%87%AA%E7%84%B6%E4%BA%BA t _blank 自然人、法人或其他組織。受一方控制或重大影響,包括（一）受其中一方的控制或重大影響；（二）雙方同受第三方的控制或重大影響?！靶乱?guī)”對“控制”和“重大影響”進行了定義：控制，包括直接控制與間接控制，是指（一）控制：有權決定一個企業(yè)的財務和

6、經營政策，并能據以從該企業(yè)的經營活動中獲取利益；或（二）共同控制：按照合同約定對某項經濟活動所共有的控制，僅在與該項經濟活動相關的重要財務和經營決策需要分享控制權的投資方一致同意時存在。重大影響，是指對法人或組織的財務和經營政策有參與決策的權力，但并不能夠控制或者與其他方共同控制這些政策的制定。以下情形視為具有重大影響：（一）持有非保險公司法人20%以上股權；（二）持有保險公司5%以上股權；（三）派駐或擔任董事、監(jiān)事或高級管理人員；（四）對重大事項具有一票否決權或存在其他協議安排；（五）銀保監(jiān)會認定的其他情形。從“新規(guī)”的表述來看，上述“控制”“重大影響”的定義沿用了企業(yè)會計準則第36號關聯方

7、披露中相關定義的內容?！靶乱?guī)”對債權計劃當事人關聯關系認定的影響1、“新規(guī)”項下的關聯方不等同于管理辦法項下的關聯關系根據“新規(guī)”，識別關聯方的標準包括“控制”關系和“重大影響”關系，如果債權計劃當事人屬于“新規(guī)”項下根據“重大影響”關系所界定的關聯方，而不構成“控制”關系，則兩個當事人之間不存在管理辦法所界定的關聯關系。因此，當事人之間構成新規(guī)項下的關聯方并不一定具有管理辦法中界定的關聯關系。2、“新規(guī)”后債權計劃當事人“控制”關系的界定并無實質變化“新規(guī)”的適用對象主要是在中國境內依法設立的保險集團（控股）公司、保險公司、保險資產管理公司（為論述方便，以下統(tǒng)稱“保險機構”）。根據上述分析，筆者認為，對于債權計劃當事人為保險機構的，在識別管理辦法項下關聯關系時，與根據“新規(guī)”識別關聯方的行為存在競合，因此，需要適用“新規(guī)”中關于“控制”的定義。對于“新規(guī)”的規(guī)定而言，雖然其中對“控制”的定義并非可以直接量化適用的標準，但“新規(guī)”將關聯方的各種情形進行了列