國(guó)際土木工程合同管理房地產(chǎn)項(xiàng)目全程策劃課件

1、9 國(guó)際土木工程合同管理本章要求本章重點(diǎn)本章難點(diǎn)9 國(guó)際土木工程合同管理9.1 國(guó)際土木工程合同管理概述 9.1.1 國(guó)際土木工程合同管理的概念與特征 國(guó)際工程包含國(guó)內(nèi)和國(guó)外兩個(gè)市場(chǎng)，包括咨詢和承包兩大行業(yè)。 按照國(guó)際上通用的土木工程項(xiàng)目管理模式國(guó)際土木工程合同管 理合同管 理一國(guó)土木工程業(yè)主與其他一國(guó)或多國(guó)的工程承包商們簽訂和履行合同一個(gè)土木工程項(xiàng)目從咨詢、投資、招投標(biāo)、承發(fā)包、設(shè)備采購、培訓(xùn)到監(jiān)理9 國(guó)際土木工程合同管理9.1 國(guó)際土木工程合同管理概述 9.1.1 國(guó)際土木工程合同管理的概念與特征 國(guó)際土木工程項(xiàng)目合同管理的特征國(guó)際性獨(dú)特性風(fēng)險(xiǎn)性綜合性嚴(yán)格的合同管理生命期長(zhǎng)合同的制定和管理

2、是搞好國(guó)際工程項(xiàng)目的關(guān)鍵合同生命周期特征合同生命期的特征計(jì)劃完工階段1啟動(dòng)階段2計(jì)劃階段 3實(shí)施階段 4收尾合同生命周期時(shí)間變更成本增加風(fēng)險(xiǎn)降低信息質(zhì)量高低高低9 國(guó)際土木工程合同管理9.1 國(guó)際土木工程合同管理概述 9.1.1 國(guó)際土木工程合同管理的概念與特征9 國(guó)際土木工程合同管理9.1 國(guó)際土木工程合同管理概述 9.1.2 國(guó)際土木工程市場(chǎng)的外部環(huán)境世界經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定增長(zhǎng)國(guó)際原油價(jià)格居高不下國(guó)際土木工程市場(chǎng)信息技術(shù)發(fā)生革命，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整加速經(jīng)濟(jì)全球化趨勢(shì)增強(qiáng)工業(yè)建設(shè)業(yè)投資規(guī)模擴(kuò)大外部環(huán)境總體良好外部環(huán)境總體良好具有其國(guó)際性9 國(guó)際土木工程合同管理9.1 國(guó)際土木工程合同管理概述 9.1.3

3、國(guó)際土木工程承包合同 雙方的有償合同以完成一定工程項(xiàng)目為內(nèi)容一攬子承擔(dān)義務(wù)為工程項(xiàng)目建設(shè)提供建議、方案、措施的高層次智力密集型的咨詢服務(wù)一般指作為承發(fā)包人雙方承擔(dān)相關(guān)勞務(wù)及工程項(xiàng)目費(fèi)用與風(fēng)險(xiǎn)承包人承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用風(fēng)險(xiǎn)完成建設(shè)任務(wù)專業(yè)服務(wù)領(lǐng)域?qū)拸V行業(yè)法規(guī)較健全從業(yè)人員多技術(shù)管理水平高市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)激烈等國(guó)際土木工程咨詢合同國(guó)際土木工程承包合同國(guó)際土木工程承包合同9 國(guó)際土木工程合同管理9.1 國(guó)際土木工程合同管理概述 9.1.4 國(guó)際土木工程市場(chǎng)發(fā)展趨勢(shì) 工程規(guī)模大型化科技革命與標(biāo)準(zhǔn)化產(chǎn)業(yè)分工體系深化承發(fā)包方式發(fā)生變革國(guó)際承包商間兼并重組愈演愈烈為工程建設(shè)服務(wù)的金融業(yè)日益發(fā)達(dá)變化趨勢(shì)國(guó)際經(jīng)濟(jì)政治環(huán)境9 國(guó)

4、際土木工程合同管理9.1 國(guó)際土木工程合同管理概述 9.1.5 建立設(shè)計(jì)咨詢施工聯(lián)營(yíng)體集團(tuán)，開拓國(guó)內(nèi)外總承包市場(chǎng) 建立設(shè)計(jì)咨詢施工聯(lián)營(yíng)體集團(tuán)經(jīng)過磨合成立法人型聯(lián)合企業(yè)集團(tuán)合作成功后變?yōu)橥顿Y入股型 相近專業(yè)同一地區(qū)，聯(lián)營(yíng)協(xié)議聯(lián)營(yíng) 途徑我國(guó)建筑企業(yè)戰(zhàn)略發(fā)展需要 以協(xié)作式聯(lián)營(yíng)體為基礎(chǔ) 國(guó)際工程咨詢與施工承包報(bào)價(jià)不能太低9 國(guó)際土木工程合同管理9.2 國(guó)際土木工程合同策劃 9.2.1 國(guó)際土木工程合同策劃與分析 幾個(gè)獨(dú)立合同、工程范圍、委托方式、承包方式、合同種類、合同重要條款、重大問題決策、各個(gè)合同的內(nèi)容時(shí)間組織技術(shù)上的協(xié)調(diào)等業(yè)主資信、能力、水平、目標(biāo)、風(fēng)格等；承包商資信、能力、規(guī)模、經(jīng)驗(yàn)等；工程類

5、型、規(guī)模、特點(diǎn)、技術(shù)、風(fēng)險(xiǎn)等；法律、自然、社會(huì)等環(huán)境根本性方向性合同策劃依據(jù)確定重要問題通過合同保證項(xiàng)目總目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)目標(biāo)研究企業(yè)戰(zhàn)略和項(xiàng)目戰(zhàn)略；確定企業(yè)和項(xiàng)目對(duì)合同的要求；確定合同的總體原則和目標(biāo)；分層次、分對(duì)象對(duì)合同中的重大問題進(jìn)行研究；作出決策和安排，提出合同措施；準(zhǔn)備合同文件合同總體策劃過程合同策劃9 國(guó)際土木工程合同管理9.2 國(guó)際土木工程合同策劃 9.2.2 業(yè)主的合同策劃 確定簽約承包商的數(shù)量分為幾個(gè)合同承包項(xiàng)目承包方式選擇確定資格預(yù)審的標(biāo)準(zhǔn)和允許參加投標(biāo)的單位數(shù)量選雙方都熟悉的合同條件分散平行承包、全包、項(xiàng)目管理方式、BOT方式公開招標(biāo)、邀請(qǐng)招標(biāo)、議標(biāo)單價(jià)合同、固定總價(jià)合同、成本

6、加酬金合同、目標(biāo)合同重要合同條款完備性的確定便于執(zhí)行定標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)標(biāo)后談判的處理業(yè)主的相關(guān)合同協(xié)調(diào)合同風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防 招標(biāo)方 式確定合同計(jì)價(jià)種類的選擇 合同條 件選擇其他合同戰(zhàn)略策劃問題9 國(guó)際土木工程合同管理9.2 國(guó)際土木工程合同策劃 9.2.2 業(yè)主的合同策劃 合同類型單價(jià)合同固定總價(jià)合同成本加酬金合同目標(biāo)合同工程合同價(jià)承包商所報(bào)單價(jià)實(shí)際完成工程量除設(shè)計(jì)有重大變更或符合合同規(guī)定的調(diào)價(jià)條件外，一般不允許調(diào)整合同價(jià)格按承包商的實(shí)際成本加一定比率的酬金計(jì)算確定項(xiàng)目的目標(biāo)成本，比較實(shí)際總成本與目標(biāo)成本，確定承包商應(yīng)獲得的獎(jiǎng)勵(lì)或應(yīng)分擔(dān)的損失風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)承包商對(duì)所報(bào)單價(jià)的正確性和適宜性負(fù)責(zé)，工程量變化的風(fēng)險(xiǎn)由業(yè)主

7、承擔(dān)承包商承擔(dān)了全部的工作量和價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)承包商不承擔(dān)任何風(fēng)險(xiǎn)，業(yè)主承擔(dān)了全部工作量和價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)較合理特點(diǎn)單價(jià)優(yōu)先承包商報(bào)價(jià)較高，業(yè)主干預(yù)工程的權(quán)力較小承包商無成本控制的積極性有利于發(fā)揮承包商，加強(qiáng)管理的積極性備注包括：固定單價(jià)與可調(diào)單價(jià)變型：成本加固定酬金；成本+酬金+獎(jiǎng)勵(lì)適用于工程范圍沒有完全界定或風(fēng)險(xiǎn)較大的情況9 國(guó)際土木工程合同管理9.2 國(guó)際土木工程合同策劃 9.2.3承包商的合同總體策劃 考慮項(xiàng)目重要性等級(jí)、積極合作的思想、風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后中止合同、適時(shí)索賠等合同關(guān)系的建立合同風(fēng)險(xiǎn)的總評(píng)價(jià)明確工程風(fēng)險(xiǎn)很大的情況：固定總價(jià)合同及其他的不確定性大投標(biāo)方向的選擇合同執(zhí)行的戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)承包市場(chǎng)情況

8、、競(jìng)爭(zhēng)者情況、工程及業(yè)主狀況、承包商自身情況等選擇合作方式：分包、聯(lián)營(yíng)體承包等9 國(guó)際土木工程合同管理9.3 國(guó)際土木工程項(xiàng)目合同的談判與訂立 9.3.1 國(guó)際土木工程項(xiàng)目合同的談判 基礎(chǔ)是合作 談判的基礎(chǔ)和原理各方應(yīng)注意的共同話題 實(shí)際需要的滿足各方尋求共同的興趣行為過程談判的目的談判的安排談判的技巧審核壓低報(bào)價(jià)審查投標(biāo)者的能力完善方案業(yè)主目的爭(zhēng)取中標(biāo)爭(zhēng)取合理價(jià)格爭(zhēng)取改善合同條款承包商目的談判時(shí)間、地點(diǎn)、進(jìn)程安排確定談判焦點(diǎn)給參加談判的人授權(quán)建立信譽(yù)請(qǐng)求不在場(chǎng)人士批準(zhǔn)請(qǐng)示更高的權(quán)威突破毫無吸引力的范圍承諾擔(dān)保9 國(guó)際土木工程合同管理9.3 國(guó)際土木工程項(xiàng)目合同的談判與訂立 9.3.2國(guó)際土木

9、工程合同的訂立 合同協(xié)議書備忘錄投標(biāo)及談判簽署合同協(xié)議書合同訂立是雙方意志統(tǒng)一的表現(xiàn)招標(biāo)及內(nèi)容修改合同生效9 國(guó)際土木工程合同管理9.4 國(guó)際土木工程項(xiàng)目合同的內(nèi)容和條款 9.4.1 國(guó)際土木工程項(xiàng)目承包合同的內(nèi)容 國(guó)際土木工程項(xiàng)目承包合同國(guó)際土木工程項(xiàng)目機(jī)械設(shè)備的供應(yīng)與安裝土木工程我國(guó)承包商在國(guó)外承建的工程項(xiàng)目外資銀行或財(cái)團(tuán)投資在我國(guó)國(guó)內(nèi)的涉外土木工程項(xiàng)目違約責(zé)任及仲裁方面的條款 勞務(wù)方面的條款 工期條款 一般義務(wù)條款 9 國(guó)際土木工程合同管理9.4 國(guó)際土木工程項(xiàng)目合同的內(nèi)容和條款 9.4.2 國(guó)際土木工程合同的主要條款 工程范圍關(guān)于不可抗力的條款 價(jià)格費(fèi)用條款變更和增減條款合同序文支付條

10、款 材料試驗(yàn)和技術(shù)質(zhì)量方面的條款 施工機(jī)械設(shè)備和大宗材料的進(jìn)口條款 國(guó)際土木工程合同的主要條款9 國(guó)際土木工程合同管理9.4 國(guó)際土木工程項(xiàng)目合同的內(nèi)容和條款 9.4.3 常見的國(guó)際土木工程合同模式 設(shè)計(jì)-施工總承包（D&B/EC）9 國(guó)際土木工程合同管理9.4 國(guó)際土木工程項(xiàng)目合同的內(nèi)容和條款 9.4.3 常見的國(guó)際土木工程合同模式 管理服務(wù)施工管理總承包（CM）9 國(guó)際土木工程合同管理9.4 國(guó)際土木工程項(xiàng)目合同的內(nèi)容和條款 9.4.3 常見的國(guó)際土木工程合同模式 設(shè)計(jì)-采購-施工總承包（EPC）9 國(guó)際土木工程合同管理9.4 國(guó)際土木工程項(xiàng)目合同的內(nèi)容和條款 9.4.3 常見的國(guó)際土木工

11、程合同模式 EPC方式的優(yōu)點(diǎn)實(shí)現(xiàn)設(shè)計(jì)、采購、施工、試運(yùn)行等工作的內(nèi)部協(xié)調(diào)，減少外部協(xié)調(diào)環(huán)節(jié)，降低運(yùn)行成本實(shí)現(xiàn)設(shè)計(jì)、施工、采購、試運(yùn)行的深度合理交叉，縮短建設(shè)周期實(shí)現(xiàn)設(shè)計(jì)、施工、采購、試運(yùn)行全過程的質(zhì)量控制與費(fèi)用控制，保證工程質(zhì)量與投資克服非專業(yè)機(jī)構(gòu)實(shí)施項(xiàng)目管理的缺陷，充分利用EPC總承包商的技術(shù)和經(jīng)驗(yàn)項(xiàng)目實(shí)施過程中風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任明確EPC承包模式的適用范圍設(shè)計(jì)、采購、施工、試運(yùn)行交叉、協(xié)調(diào)關(guān)系密切的項(xiàng)目采購工作量大，周期長(zhǎng)的項(xiàng)目承包商擁有專利、專有技術(shù)或豐富經(jīng)驗(yàn)的項(xiàng)目業(yè)主缺乏項(xiàng)目管理經(jīng)驗(yàn)，項(xiàng)目管理能力不足的項(xiàng)目大多數(shù)工業(yè)項(xiàng)目9 國(guó)際土木工程合同管理9.4 國(guó)際土木工程項(xiàng)目合同的內(nèi)容和條款 9.4.3

12、 常見的國(guó)際土木工程合同模式 分散平行承包模式9 國(guó)際土木工程合同管理9.4 國(guó)際土木工程項(xiàng)目合同的內(nèi)容和條款 9.4.3 常見的國(guó)際土木工程合同模式 施工總承包模式貸款方銀團(tuán)貸款利息+手續(xù)費(fèi)投資者權(quán)益分紅項(xiàng)目特許公司政府授予特許權(quán)特許期滿后移交建設(shè)-運(yùn)營(yíng)-移交模式（BOT、BOO、BOOT）9 國(guó)際土木工程合同管理9.4 國(guó)際土木工程項(xiàng)目合同的內(nèi)容和條款 9.4.3 常見的國(guó)際土木工程合同模式 承包商D & B承包合同權(quán)益9 國(guó)際土木工程合同管理9.4 國(guó)際土木工程項(xiàng)目合同的內(nèi)容和條款 9.4.3 常見的國(guó)際土木工程合同模式 項(xiàng)目管理服務(wù)（PM）是指工程項(xiàng)目管理企業(yè)按照合同約定，在工程項(xiàng)目決

13、策階段，為業(yè)主編制可行性研究報(bào)告，進(jìn)行可行性分析和項(xiàng)目策劃；在工程項(xiàng)目實(shí)施階段，為業(yè)主提供招標(biāo)代理、設(shè)計(jì)管理、采購管理、施工管理和試運(yùn)行（竣工驗(yàn)收）等服務(wù)，代表業(yè)主對(duì)工程項(xiàng)目進(jìn)行質(zhì)量、安全、進(jìn)度、費(fèi)用、合同、信息等管理和控制。工程項(xiàng)目管理企業(yè)一般應(yīng)按照合同約定承擔(dān)相應(yīng)的管理責(zé)任。項(xiàng)目管理承包（PMC）是指工程項(xiàng)目管理企業(yè)按照合同約定，除完成項(xiàng)目管理服務(wù)（PM）的全部工作內(nèi)容外，還可以負(fù)責(zé)完成合同約定的工程初步設(shè)計(jì)（基礎(chǔ)工程設(shè)計(jì)）等工作。項(xiàng)目管理承包企業(yè)一般應(yīng)當(dāng)按照合同約定承擔(dān)一定的管理風(fēng)險(xiǎn)和經(jīng)濟(jì)責(zé)任。合同價(jià)格總控制9 國(guó)際土木工程合同管理9.5 國(guó)際土木工程項(xiàng)目合同的履行及各方的職責(zé) 9.5.

14、1 國(guó)際土木工程承包合同的履行 建立現(xiàn)場(chǎng)營(yíng)地學(xué)習(xí)合同文件領(lǐng)取有關(guān)文件資金的籌措項(xiàng)目經(jīng)理部施工準(zhǔn)備工作辦理保險(xiǎn)、保函接受現(xiàn)場(chǎng)地基勘探施工進(jìn)度計(jì)劃資金需求計(jì)劃現(xiàn)場(chǎng)管理機(jī)構(gòu)及名單采購機(jī)械設(shè)備材料訂貨采購簽訂分包合同辦理勞務(wù)簽證根據(jù)合同條件辦理保函及保險(xiǎn)手續(xù)資金籌集渠道注意事項(xiàng)技術(shù)措施的一致性工程和工作的完整性人員和組織準(zhǔn)備工作進(jìn)行部分永久工程的設(shè)計(jì)等9 國(guó)際土木工程合同管理9.5 國(guó)際土木工程項(xiàng)目合同的履行及各方的職責(zé) 9.5.2 國(guó)際土木工程承包合同的履行中各方的職責(zé) 批準(zhǔn)申請(qǐng)及保單等撥付款項(xiàng)向承包人開證明信主持解決糾紛、改動(dòng)和修改工程變更令承包方在合同履行中的職責(zé)業(yè)主在合同履行中的職責(zé)選定業(yè)主代

15、表、監(jiān)理施工前期準(zhǔn)備工作批準(zhǔn)監(jiān)理上報(bào)的延期報(bào)告及時(shí)答復(fù)承包人信函負(fù)責(zé)編制及上報(bào)有關(guān)報(bào)表等負(fù)責(zé)進(jìn)度及現(xiàn)場(chǎng)試驗(yàn)根據(jù)要求報(bào)材料對(duì)工地的安全負(fù)責(zé)保證施工質(zhì)量施工機(jī)械的維護(hù)、保養(yǎng)和檢修按合同組織施工負(fù)責(zé)施工放樣及測(cè)量負(fù)責(zé)設(shè)備采購及安裝調(diào)試填寫送審有關(guān)報(bào)表國(guó)際土木工程承包合同9 國(guó)際土木工程合同管理9.6 國(guó)際土木工程合同的分析與解釋 9.6.1 合同分析的基礎(chǔ)與必要性 合同分 析在工程中，存在復(fù)雜的合同體系合同事件、工程活動(dòng)的要求、各方的責(zé)任等極為復(fù)雜執(zhí)行部門所需僅為合同部分內(nèi)容合同條文往往不直觀明了，對(duì)合同的理解須有統(tǒng)一性和同一性有助風(fēng)險(xiǎn)管理、糾紛的解決等合同總體分析合同詳細(xì)分析特殊問題的合同擴(kuò)展分析

16、內(nèi)容解決如何“做”的問題，是從執(zhí)行的角度解釋合同目的準(zhǔn)確性、客觀性、簡(jiǎn)明性、全面性、合同雙方的一致性基本要求必要性9 國(guó)際土木工程合同管理9.6 國(guó)際土木工程合同的分析與解釋 9.6.1 合同分析的基礎(chǔ)與必要性 案例：某項(xiàng)目合同分析結(jié)果在合同中規(guī)定了整個(gè)工程的合同工期及違約責(zé)任，同時(shí)規(guī)定了各單項(xiàng)工程的施工工期。但并未分別約定其開工時(shí)期及竣工日期，也未就此約定逾期竣工的違約責(zé)任。雖然合同條件中約定了以進(jìn)度計(jì)劃考核各主要建筑物結(jié)構(gòu)封頂?shù)臅r(shí)間，但對(duì)承包商無有效的約束。建議增加約定分段竣工的標(biāo)準(zhǔn)及相應(yīng)的違約責(zé)任。9 國(guó)際土木工程合同管理9.6 國(guó)際土木工程合同的分析與解釋 9.6.1 合同分析的基礎(chǔ)與

17、必要性 合同分析信息處理過程工程說明圖紙總工期計(jì)劃合同條件合同協(xié)議書合 同 分 析特殊問題的法律分析問？答。工期橫道圖合同總體分析1.2.3.合同事件表網(wǎng)絡(luò)計(jì)劃公司經(jīng)理項(xiàng)目經(jīng)理索賠小組項(xiàng)目職能人員工程小組負(fù)責(zé)人項(xiàng)目職能人員工程小組負(fù)責(zé)人公司經(jīng)理項(xiàng)目經(jīng)理索賠小組9 國(guó)際土木工程合同管理9.6 國(guó)際土木工程合同的分析與解釋 9.6.2 合同的總體分析 兩個(gè)階段合同簽訂后實(shí)施前，監(jiān)理工程師和承包商必須首先做合同總體分析合同總體分析報(bào)告合同的法律基礎(chǔ)合同類型合同文件和合同語言/合同文件的解釋順序合同價(jià)格發(fā)包人責(zé)任 內(nèi) 容在重大爭(zhēng)端處理過程中的合同總體分析施工工期違約責(zé)任驗(yàn)收、移交和保修索賠程序和爭(zhēng)議的

18、解決合同交底：程序與內(nèi)容輸出9 國(guó)際土木工程合同管理9.6 國(guó)際土木工程合同的分析與解釋 9.6.3 合同的詳細(xì)分析 合同分析合同詳細(xì)分析將承包合同目標(biāo)、要求和合同雙方的責(zé)權(quán)利關(guān)系分解落實(shí)到具體的工程活動(dòng)上合同協(xié)議書、規(guī)范、圖紙、工作量表針對(duì)對(duì)象通過合同事件表、網(wǎng)絡(luò)圖、橫道圖等定義各工程活動(dòng)工具以項(xiàng)目工作分解結(jié)構(gòu)為基礎(chǔ)（WBS）根據(jù)合同所包括的工作范圍，形成合同工作分解結(jié)構(gòu)（CWBS）對(duì)CWBS中的活動(dòng)，編制合同事件表9 國(guó)際土木工程合同管理9.6 國(guó)際土木工程合同的分析與解釋 9.6.3 合同的詳細(xì)分析 合同事件表子項(xiàng)目編碼日期：變更次數(shù)：事件名稱和簡(jiǎn)要說明事件內(nèi)容說明前提條件本事件的主要活

19、動(dòng)負(fù)責(zé)人（單位）費(fèi)用計(jì)劃：實(shí)際：其他參加者1、2、工期計(jì)劃：實(shí)際：9 國(guó)際土木工程合同管理9.6 國(guó)際土木工程合同的分析與解釋 9.6.4 特殊問題的合同條件分析和解釋 原則特殊問題的合同解釋問題超過合同范圍，超過國(guó)際工程合同條款本身承包商簽訂的是無效合同，或部分內(nèi)容無效合同案例分析 特殊問題的合同法律擴(kuò)展分析主導(dǎo)語言適用法律要約和承諾整體解釋反義居先定量?jī)?yōu)先誠(chéng)實(shí)信用 重大法律問題9 國(guó)際土木工程合同管理9.7 國(guó)際土木工程項(xiàng)目合同管理案例 合同實(shí)施狀況合同條件制定與分析案例分析土建工程招標(biāo)及合同簽訂過程甲方的工程合同管理教訓(xùn)乙方工程合同管理的教訓(xùn)案例分析一我國(guó)某承包公司作為分包商與奧地利某總

20、承包公司簽訂了一房建項(xiàng)目的分包合同。該合同在伊拉克實(shí)施，它的產(chǎn)生完全是奧方總包精心策劃，蓄意欺騙的結(jié)果。如在談判中編制謊言說，每平方米單價(jià)只要114美元即可完成合同規(guī)定的工程量，而實(shí)際上按當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)情況工程花費(fèi)不低于每平方米500美元；有時(shí)奧方對(duì)經(jīng)雙方共同商討確定的條款利用打字機(jī)會(huì)將對(duì)自己有利的內(nèi)容塞進(jìn)去；在準(zhǔn)備簽字的合同中擅自增加工程量等。該工程的分包合同價(jià)為553萬美元，工期24個(gè) 月。而在工程進(jìn)行到11個(gè)月時(shí)，中方已投入654萬美元，但僅完成工程量的25。預(yù)計(jì)如果全部履行分包合同，還要再投入1000萬美元以上。結(jié)果中方不得不拋棄全部投入資金，徹底廢除分包合同。在這個(gè)合同中雙方責(zé)權(quán)利關(guān)系嚴(yán)重

21、不平衡，合同簽訂中確實(shí)有欺詐行為，對(duì)方做了手腳。但作為分包商沒有到現(xiàn)場(chǎng)做實(shí)地調(diào)查，而僅向總包口頭“咨詢”，聽信了“謊言”，認(rèn)了人家的“手腳”，簽了字，合同就有效，必須執(zhí)行，而且無法對(duì)發(fā)包商責(zé)難。 案例分析二本工程為非洲某國(guó)政府的兩個(gè)學(xué)院的建設(shè)，資金由非洲銀行提供，屬技術(shù)援助項(xiàng)目，招標(biāo)范圍僅為土建工程的施工。 1.投標(biāo)過程我國(guó)某工程承包公司獲得該國(guó)建設(shè)兩所學(xué)院的招標(biāo)信息，考慮到準(zhǔn)備在該國(guó)發(fā)展業(yè)務(wù)，決定參加該項(xiàng)目的投標(biāo)。由于我國(guó)與該國(guó)沒有外交關(guān)系，經(jīng)過幾番周折，投標(biāo)小組到達(dá)該國(guó)時(shí)離投標(biāo)截止僅20天。買了標(biāo)書后，沒有時(shí)間進(jìn)行全面的招標(biāo)文件分析和詳細(xì)的環(huán)境調(diào)查，僅粗略地折算各種費(fèi)用，倉促投標(biāo)報(bào)價(jià)。待開

22、標(biāo)后發(fā)現(xiàn)報(bào)價(jià)低于正常價(jià)格的 30%。開標(biāo)后業(yè)主代表、監(jiān)理工程師進(jìn)行了投標(biāo)文件的分析，對(duì)授標(biāo)產(chǎn)生分歧。 2.監(jiān)理工程師堅(jiān)持我國(guó)該公司的標(biāo)為廢標(biāo)，因?yàn)閳?bào)價(jià)太低肯定虧損，如果授標(biāo)則肯定完不成。但業(yè)主代表堅(jiān)持將該標(biāo)授予我國(guó)公司，并堅(jiān)信中國(guó)公司信譽(yù)好，工程項(xiàng)目一定很順利。最終我國(guó)公司中標(biāo)。 案例分析二 3.合同中的問題中標(biāo)后承包商分析了招標(biāo)文件，調(diào)查了市場(chǎng)價(jià)格，發(fā)現(xiàn)報(bào)價(jià)太低，合同風(fēng)險(xiǎn)太大，如果承接，至少虧損100萬美元以上。合同中有如下問題：1)沒有固定匯率條款，合同以當(dāng)?shù)刎泿庞?jì)價(jià)，而經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，匯率一直變動(dòng)不定。2)合同中沒有預(yù)付款的條款，按照合同所確定的付款方式，承包商要投入很多自有資金，這樣不僅造

23、成資金困難，而且財(cái)務(wù)成本增加。3)合同條款規(guī)定不免稅，工程的稅收約為13%的合同價(jià)格，而按照非洲銀行與該國(guó)政府的協(xié)議本工程應(yīng)該免稅。 4.承包商的努力在收到中標(biāo)函后，承包商與業(yè)主代表進(jìn)行了多次接觸。一方面謝謝他的支持和信任，決心搞好工程為他爭(zhēng)光，另一方面又講述了所遇到的困難由于報(bào)價(jià)太低，虧損是難免的，希望他在幾個(gè)方面給予支持：1)按照國(guó)際慣例將匯率以投標(biāo)截止期前28天的中央銀行的外匯匯率固定下來，以減少承包商的匯率風(fēng)險(xiǎn)。2)合 同中雖沒有預(yù)付款，但作為非洲銀行的經(jīng)援項(xiàng)目通常有預(yù)付款。沒有預(yù)付款承包商無力進(jìn)行工程。3)通過調(diào)查了解獲悉，在非洲銀行與該國(guó)政府的經(jīng)濟(jì)援助協(xié)議上本項(xiàng)目是免稅的。而本項(xiàng)目

24、必須執(zhí)行這個(gè)協(xié)議，所以應(yīng)該免稅。合同規(guī)定由承包商交納稅賦是不對(duì)的，應(yīng)予修改。案例分析二 5.最終狀況由于業(yè)主代表堅(jiān)持將標(biāo)授予中國(guó)的公司，如果這個(gè)項(xiàng)目失敗，他臉上無光甚至要承擔(dān)責(zé)任，所以對(duì)承包商提出的上述三個(gè)要求，他盡了最大努力與政府交涉，并幫承包商講話。最終承包商的三點(diǎn)要求都得到滿足，這一下扭轉(zhuǎn)了本工程的不利局面。最后在本工程中承包商順利地完成了合同。業(yè)主滿意，在經(jīng)濟(jì)上不僅不虧損而且略有盈余。本工程中業(yè)主代表的立場(chǎng)以及所作出的努力起了十分關(guān)鍵的作用。 6.幾個(gè)注意點(diǎn)：1)承包商新到一個(gè)地方承接工程必須十分謹(jǐn)慎，特別在國(guó)際工程中，必須詳細(xì)地進(jìn)行環(huán)境調(diào)查，進(jìn)行招標(biāo)文件的分析。本工程雖然結(jié)果尚好，但

25、實(shí)屬僥幸。2)合同中沒有固定匯率的條款，在進(jìn)行標(biāo)后談判時(shí)可以引用國(guó)際慣例要求業(yè)主修改合同條件。3)本工程中承包商與業(yè)主代表的關(guān)系是關(guān)鍵。能夠獲得業(yè)主代表、監(jiān)理工程師的同情和支持對(duì)合同的簽訂和工程實(shí)施是十分重要的。 案例分析三在我國(guó)的某水電工程中，承包商為國(guó)外某公司，我國(guó)某承包公司分包了隧道工程。分包合同規(guī)定：在隧道挖掘中，在設(shè)計(jì)挖方尺寸基礎(chǔ)上，超挖不得超過40CM，在40CM以內(nèi)的超挖工作量由總包負(fù)責(zé)，超過40CM的超挖由分包負(fù)責(zé)。由于地質(zhì)條件復(fù)雜，工期要求緊，分包商在施工中出現(xiàn)許多局部超挖超過 40CM的情況，總包拒付超挖超過40CM部分的工程款。分包就此向總包提出索賠，因?yàn)榉职桃恢闭J(rèn)為合

26、同所規(guī)定的“40CM以內(nèi)”，是指平均的概念，即只要總超挖量在40CM之內(nèi)，則不是分包的責(zé)任，總包應(yīng)付款。而且分包商強(qiáng)調(diào)，這是我國(guó)水電工程中的慣例解釋。當(dāng)然，如果總包和分包都是中國(guó)的公司，這個(gè)慣例解釋常常是可以被認(rèn)可的。但在本合同中，沒有“平均”兩字，在解釋中就不能加上這兩字。如果局部超挖達(dá)到50CM，則按本合同字面解釋， 40CM50CM范圍的挖方工作量確實(shí)屬于“超過40CM”的超挖，應(yīng)由分包負(fù)責(zé)。既然字面解釋已經(jīng)準(zhǔn)確，則不必再引用慣例解釋。結(jié)果承包商損失了數(shù)百萬元 。案例分析四在某國(guó)際工程供應(yīng)合同中，付款條款對(duì)付款期的定義是“貨到全付款”。而該供應(yīng)是分批進(jìn)行的。在合同執(zhí)行中，供應(yīng)方認(rèn)為，合同

27、解釋為“貨到，全付款”，即只要第一批貨到，購買方即“全付款”，而購買方認(rèn)為，合同解釋應(yīng)為“貨到全，付款”，即貨全到后，再付款。從字面上看，兩種解釋都可以。雙方爭(zhēng)執(zhí)不下， 各不讓步，最終法院判定本合同無效，不予執(zhí)行。實(shí)質(zhì)上本案例還可以追溯合同的起草者。如果供應(yīng)方起草了合同，則應(yīng)理解為“貨到全，付款”；如果是購買方起草，則可以理解為“貨到，全付款”。案例分析五我國(guó)某承包公司在國(guó)外承包一項(xiàng)工程，合同簽訂時(shí)預(yù)計(jì)，該工程能盈利30萬美元；開工時(shí)，發(fā)現(xiàn)合同有些條款不利，估計(jì)能持平，即可以不盈不虧； 待工程進(jìn)行了幾個(gè)月，發(fā)現(xiàn)合同很為不利，預(yù)計(jì)要虧損幾十萬美元；待工期達(dá)到一半，再作詳細(xì)核算，才發(fā)現(xiàn)合同極為不利

28、，是個(gè)陷井，預(yù)計(jì)到工程結(jié)束，至少虧損 1000萬美元以上。到這時(shí)才采取措施，損失已極為慘重。 案例分析六在一國(guó)際工程中，按合同規(guī)定的總工期計(jì)劃，應(yīng)于年月日開始現(xiàn)場(chǎng)攪拌混凝土。因承包商的混凝土拌和設(shè)備遲遲運(yùn)不上工地，承包商決定使用商品混凝土，但為業(yè)主否決。而在承包合同中未明確規(guī)定使用何種混凝土。承包商不得已，只有繼續(xù)組織設(shè)備進(jìn)場(chǎng)，由此導(dǎo)致施工現(xiàn)場(chǎng)停工、工期拖延和費(fèi)用增加。對(duì)此承包商提出工期和費(fèi)用索賠。而業(yè)主以如下兩點(diǎn)理由否定承包商的索賠要求：1)已批準(zhǔn)的施工進(jìn)度計(jì)劃中確定承包商用現(xiàn)場(chǎng)攪拌混凝土，承包商應(yīng)遵守。2)拌和設(shè)備運(yùn)不上工地是承包商的失誤，他無權(quán)要求賠償。最終將爭(zhēng)執(zhí)提交調(diào)解人。調(diào)解人認(rèn)為：

29、因?yàn)楹贤形疵鞔_規(guī)定一定要用工地現(xiàn)場(chǎng)攪拌的混凝土(施 工方案不是合同文件)，則商品混凝土只要符合合同規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)也可使用，不必經(jīng)業(yè)主批準(zhǔn)。因按照慣例，實(shí)施工程的方法由承包商負(fù)責(zé)。他在不影響或?yàn)榱烁玫乇ＷC合同總目標(biāo)的前提下，可選擇更為經(jīng)濟(jì)合理的施工方案。業(yè)主不得隨便干預(yù)。在這前提下，業(yè)主拒絕承包商使用商品混凝土，是一個(gè)變更指令，對(duì)此可以進(jìn)行工期和費(fèi)用索賠。但該項(xiàng)索賠必須在合同規(guī)定的索賠有效期內(nèi)提出。當(dāng)然承包商不能因?yàn)橛蒙唐坊炷烈髽I(yè)主補(bǔ)償任何費(fèi)用。最終承包商獲得了工期和費(fèi)用補(bǔ)償。 案例分析七在我國(guó)一項(xiàng)總造價(jià)數(shù)億美元的房屋建造工程項(xiàng)目中，某國(guó)TL公司以最低價(jià)擊敗眾多競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手而中標(biāo)。作為總包，

30、他又將工程分包給中國(guó)的一些建筑公司。中標(biāo)時(shí)，許多專家估計(jì)，由于報(bào)價(jià)低，該工程最多只能保本。而最終工程結(jié)束時(shí)，該公司取得10的工程報(bào)價(jià)的利潤(rùn)。它的主要手段有：1)利用分包商的弱點(diǎn)。承擔(dān)分包任務(wù)的中國(guó)公司缺乏國(guó)際工程經(jīng)驗(yàn)。TL公司利用這些弱點(diǎn)在分包合同上作文章，甚至違反國(guó)際慣例，加上許多不合理的、苛刻的、單方面的約束性條款。在向我分包公司下達(dá)任務(wù)或提出要求時(shí)，常常故意不出具書面文件，而我分包商卻輕易接受并完成工程任務(wù)。但到結(jié)帳、追究責(zé)任時(shí)， 我分包商因拿不出書面證據(jù)而失去索賠機(jī)會(huì)，受到損失。2)竭力擴(kuò)大索賠收益，并避免受罰。無論工程設(shè)計(jì)細(xì)微修改，物價(jià)上漲，或影響工程進(jìn)度的任何事件 都是TL公司向我

31、方業(yè)主提出經(jīng)濟(jì)索賠或工期索賠的理由。只要有機(jī)可乘，他們就大幅度加價(jià)索賠。僅1989年一年中，TL公司就向我國(guó)業(yè)主提出的索賠要求達(dá) 6000萬美元。而整個(gè)工程比原計(jì)劃拖延了17個(gè)月，TL公司靈活巧妙地運(yùn)用各種手段，居然避免受罰。反過來，TL公司對(duì)分包商處處克扣，分包商如未能在分包合同規(guī)定工期內(nèi)完成任務(wù)，TL公司對(duì)他們實(shí)行重罰，毫不手軟。這聽起來令人生氣，但又沒辦法。這是雙方管理水平的較量。而不是靠道德來維持。不提高管理水平，這樣的事總是難免的。案例分析八在非洲某水電工程中，工程施工期不到3年，原合同價(jià)2500萬美元。由于種種原因，在合同實(shí)施中承包商提出許多索賠，總值達(dá)2000萬美元。監(jiān)理工程師作

32、出處理決定，認(rèn)為總計(jì)補(bǔ)償1200萬美元比較合理。業(yè)主愿意接受監(jiān)理工程師的決定。但承包商不肯接受，要求補(bǔ)償1800萬美元。由于雙方達(dá)不成協(xié)議，承包商向國(guó)際商會(huì)提出仲裁要求。雙方各聘請(qǐng)一名仲裁員，由他們指定首席仲裁員。本案仲裁前后經(jīng)歷近3年時(shí)間，相當(dāng)于整個(gè)建設(shè)期，光仲裁費(fèi)花去近 500萬美元。最終裁決為：業(yè)主給予承包商1200萬美元的補(bǔ)償，即維持工程師的決定。經(jīng)過國(guó)際仲裁，雙方都受到很大損失。如果雙方各作讓步，通過協(xié)商，友好解決爭(zhēng)執(zhí)，則不僅花費(fèi)少，而且麻煩少，信譽(yù)好。 案例分析九在某國(guó)際工程中，采用固定總價(jià)合同。合同規(guī)定由業(yè)主支付海關(guān)稅。合同規(guī)定索賠有效期為10天。在承包商投標(biāo)書中附有建筑材料、設(shè)

33、備表，這已被業(yè)主被批準(zhǔn)。在工程中承包商進(jìn)口材料大大超過投標(biāo)書附表中所列的數(shù)量。在承包商向業(yè)主要求支付海關(guān)稅時(shí)，業(yè)主拒絕支付超過部分的材料的海關(guān)稅。對(duì)此，承包商提出如下問題：1） 業(yè)主有沒有理由拒絕支付超過部分材料的海關(guān)稅？2） 承包商向業(yè)主索取這部分海關(guān)稅受不受索賠有效期限制？案例分析九答：在工程中材料超量進(jìn)口可能由于如下原因造成：1)建筑材料設(shè)備表不準(zhǔn)確。2)業(yè)主指令工程變更造成工程量的增加，由此導(dǎo)致材料用量的增加。3)其他原因，如承包商施工失誤造成返工、施工中材料浪費(fèi)，或承包商企圖多進(jìn)口材料，待施工結(jié)束后再作處理或用于其他工程，以取得海關(guān)稅方面的利益等。對(duì)于上述情況，分別分析如下： 1)與

34、業(yè)主提供的工程量表中的數(shù)字一樣，材料、設(shè)備表也是一個(gè)估計(jì)的值，而不是固定的準(zhǔn)確的值，所以誤差是允許的，對(duì)誤差業(yè)主也不能推卸他的合同責(zé)任。2)業(yè)主所批準(zhǔn)增加的工程量是有效的，屬于合同內(nèi)的工程，則對(duì)這些材料，合同所規(guī)定的由業(yè)主支付海關(guān)稅的條款也是有效的。所以對(duì)工程量增加所需要增加的進(jìn)口材料，業(yè)主必須支付相應(yīng)的海關(guān)稅。3)對(duì)于由承包商責(zé)任引起的其他情況，應(yīng)由承包商承擔(dān)。對(duì)于超量采購的材料，承包商最后處理(如變賣、用于其他工程)時(shí)，業(yè)主有權(quán)收回已支付的相應(yīng)的海關(guān)稅。由于要求業(yè)主支付超量材料的海關(guān)稅并不是由于業(yè)主違約引起的，所以這項(xiàng)索賠不受索賠有效期的限制。案例分析十我國(guó)某水電站建設(shè)工程，采用國(guó)際招標(biāo)，

35、選定國(guó)外某承包公司承包引水洞工程施工。在招標(biāo)文件列出應(yīng)由承包商承擔(dān)的稅賦和稅率。但在其中遺漏了承包工程總額3.03的營(yíng)業(yè)稅，因此承包商報(bào)價(jià)時(shí)沒有包括該稅。工程開始后，工程所在地稅務(wù)部門要求承包商交納已完工程的營(yíng)業(yè)稅92萬元，承包商按時(shí)繳納， 同時(shí)向業(yè)主提出索賠要求。對(duì)這個(gè)問題的責(zé)任分析為：業(yè)主在招標(biāo)文件中僅列出幾個(gè)小額稅種，而忽視了大額稅種，是招標(biāo)文件的不完備，或者是有意的誤導(dǎo)行為。業(yè)主應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。索賠處理過程：索賠發(fā)生后，業(yè)主向國(guó)家申請(qǐng)免除營(yíng)業(yè)稅，并被國(guó)家批準(zhǔn)。但對(duì)已交納的92萬元稅款，經(jīng)雙方商定各承擔(dān)50。案例分析十案例分析：如果招標(biāo)文件中沒有給出任何稅收目錄，而承包商報(bào)價(jià)中遺漏稅賦，本

36、索賠要求是不能成立的。這屬于承包商環(huán)境調(diào)查和報(bào)價(jià)失誤，應(yīng)由承包商負(fù)責(zé)。因?yàn)楹贤鞔_規(guī)定：“承包商應(yīng)遵守工程所在國(guó)一切法律”，“承包商應(yīng)交納稅法所規(guī)定的一切稅收”。 案例分析十二在某一國(guó)際工程中，工程師向承包商頒發(fā)了一份圖紙，圖紙上有工程師的批準(zhǔn)及簽字。但這份圖紙的部分內(nèi)容違反本工程的專用規(guī)范(即工程說明)， 待實(shí)施到一半后工程師發(fā)現(xiàn)這個(gè)問題，要求承包商返工并按規(guī)范施工。承包商就返工問題向工程師提出索賠要求，但為工程師否定。承包商提出了問題：工程師批準(zhǔn)頒布的圖紙，如果與合同專用規(guī)范內(nèi)容不同，它能否作為工程師已批準(zhǔn)的有約束力的工程變更？案例分析十二答：(1)在國(guó)際工程中通常專用規(guī)范是優(yōu)先于圖紙的，

37、承包商有責(zé)任遵守合同規(guī)范。 (2)如果雙方一致同意，工程變更的圖紙是有約束力的。但這一致同意不僅包括圖紙上的批準(zhǔn)意見，而且工程師應(yīng)有變更的意圖，即工程師在簽發(fā)圖紙時(shí)必須明確知道已經(jīng)變更，而且承包商也清楚知道。如果工程師不知道已經(jīng)變更(僅發(fā)布了圖紙)，則不論出于何種理由，他沒有修改的意向，這個(gè)對(duì)圖紙 的批準(zhǔn)沒有合同變更的效力。 (3)承包商在收一個(gè)與規(guī)范不同的或有明顯錯(cuò)誤的圖紙后，有責(zé)任在施工前將問題呈交給工程師(見本節(jié)前面的分析)。如果工程師書面肯定圖紙變更，則就形成有約束力的工程變更。而在本例中承包商沒有向工程師核實(shí)，則不能構(gòu)成有約束力的工程變更。鑒于以上理由，承包商沒有索賠理由。案例分析十

38、三某國(guó)的住宅工程門窗工程量增加索賠1合同分析。 合同條件中關(guān)于工程變更的條款為：“業(yè)主有權(quán)對(duì)本合同范圍的工程 進(jìn)行他認(rèn)為必要的調(diào)整。業(yè)主有權(quán)指令不加代替地取消任何工程或部分工程，有權(quán)指令增加新工程，但增加或減少的總量不得超過合同額的25。這些調(diào)整并不減少乙方全面完成工程的責(zé)任，而且不賦予乙方針對(duì)業(yè)主指令的工程量的增加或減少任何要求價(jià)格補(bǔ)償?shù)臋?quán)利?！?在報(bào)價(jià)單中有門窗工程一項(xiàng)，工作量 10133.2m2。對(duì)工作內(nèi)容承包商的理解(翻譯)為“以平方米計(jì)算，根據(jù)工藝的要求運(yùn)進(jìn)、安裝和油漆門和窗，根據(jù)圖紙中標(biāo)明的規(guī)范和尺寸施工。”即認(rèn)為承包商不承擔(dān)門窗制作的責(zé)任。對(duì)此項(xiàng)承包商報(bào)價(jià)僅為2.5LE(埃磅)/

39、m2。而上述的翻譯“運(yùn)進(jìn)”是不對(duì)的，應(yīng)為“提供”，即承包商承擔(dān)門窗制作的責(zé)任，而報(bào)價(jià)時(shí)沒有門窗詳圖。如果包括制作，按照當(dāng)時(shí)的正常報(bào)價(jià)應(yīng)為130LE/m2。在工程中，由于業(yè)主覺得承包商門窗報(bào)價(jià)很低，則下達(dá)變更令加大門窗面積，增加門窗層數(shù)，使門窗工作量達(dá)到25090m2，且大部分門窗都有板、玻璃、紗三層。案例分析十三2承包商的要求。 承包商以業(yè)主擴(kuò)大門窗面積、增加門窗層數(shù)為由要求與業(yè)主重新商討價(jià)格，業(yè)主的答復(fù)為：合同規(guī)定業(yè)主有權(quán)變更工程，工程變更總量在合同總額25%范圍之內(nèi)，承包商無權(quán)要求重新商討價(jià)格，所以門窗工程都以原合同單價(jià)支付。對(duì)合同中“25%的增減量”是合同總價(jià)格，而不是某個(gè)分項(xiàng)工程量，例

40、如本例中盡管門窗增加了150%，但墻體的工程量減少，最終合同總額并未有多少增加，所以合同價(jià)格不能調(diào)整。實(shí)際付款必須按實(shí)際工程量乘以合同單價(jià)，盡管這個(gè)單價(jià)是錯(cuò)的，僅為正常報(bào)價(jià)的1.3%。承包商在無奈的情況下，與業(yè)主的上級(jí)接觸。由于本工程承包商報(bào)價(jià)存在較大的失誤，損失很大，希望業(yè)主能從承包商實(shí)際情況及雙方友好關(guān)系的角度考慮承包商的索賠要求。最終業(yè)主同意：(1)在門窗工作量增加25%的范圍內(nèi)按原合同單價(jià)支付,即12666.5m2按原價(jià)格2.3LE/m2計(jì)算。(2)對(duì)超過的部分，雙方按實(shí)際情況重新商討價(jià)格。最終確定單價(jià)為130LE/m2，則承包商取得費(fèi)用賠償: (2509010133.21.25)(1

41、302.5)= 12423.5127.5=1583996.25LE 案例分析十三3.案例分析： (1) 這個(gè)索賠實(shí)際上是道義索賠，即承包商的索賠沒有合同條件的支持，或按合同條件是不應(yīng)該賠償?shù)?。業(yè)主完全從雙方友好合作的角度出發(fā)同意補(bǔ)償。 (2) 翻譯的錯(cuò)誤是經(jīng)常發(fā)生的，它會(huì)造成對(duì)合同理解的錯(cuò)誤和報(bào)價(jià)的錯(cuò)誤。由于不同語言之間存在著差異，工程中又有一些習(xí)慣用語。對(duì)此如果在投標(biāo)前把握不準(zhǔn)或不知業(yè)主的意圖，可以向業(yè)主詢問，請(qǐng)業(yè)主解答，切不可自以為是地解釋合同。 (3) 在本例中報(bào)價(jià)時(shí)沒有門窗詳圖，承包商報(bào)價(jià)會(huì)有很大風(fēng)險(xiǎn)，就應(yīng)請(qǐng)業(yè)主對(duì)門窗的一般要求予以說明，并根據(jù)這個(gè)說明提出的要求報(bào)價(jià)。 (4)當(dāng)有些索賠

42、或爭(zhēng)執(zhí)難以解決時(shí)，可以由雙方的高層進(jìn)行接觸，商討解決辦法，問題常常易于解決。一方面，對(duì)于高層，從長(zhǎng)遠(yuǎn)的友好合作的角度出發(fā)，許多索賠可能都是“小事”；另一方面，使上層了解索賠處理的情況和解決的困難，更容易吸取合同管理的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)。 案例分析十四魯布革引水系統(tǒng)工程，業(yè)主為中國(guó)水電部魯布革工程局，承包商為日本大成建設(shè)株式會(huì)社，監(jiān)理工程師為澳大利亞雪山公司。在工程過程中由于不利的自然條件造成排水設(shè)施的增加，引起費(fèi)用索賠。 1)合同相關(guān)內(nèi)容分析。 工程量表中有如下相關(guān)分項(xiàng)：3.071項(xiàng)：“提供和安裝規(guī)定的最小排水能力”，作為總價(jià)項(xiàng)目，報(bào)價(jià)：42245547日元和32832.18元人民幣；3.073項(xiàng)：“

43、提供和安裝額外排水能力”，作為總價(jià)項(xiàng)目，報(bào)價(jià)：10926404日元和4619.97元人民幣。同時(shí)技術(shù)規(guī)范中有： S3.07(2)(C)規(guī)定：“由于開挖中的地下水量是未知的，如果規(guī)定的最小排水能力不足以排除水流，則工程師將指令安裝至少與規(guī)定排水能力相等的額外排水能力。提供和安裝額外排水能力的付款將在工程量表3.073項(xiàng)中按總價(jià)進(jìn)行支付”。S3.07(3)(C)中又規(guī)定：“根據(jù)工程師指令安裝的額外排水能力將按照實(shí)際容量支付”。顯然上述技術(shù)規(guī)范中的規(guī)定之間存在矛盾。合同規(guī)定的正常排水能力分別布置在：平洞及AB段：1.5tmin C段：1.5tmin D段：1.5tmin 漸變段及斜井：3.0tmin

44、 合計(jì) 7.5tmin 按S3.07(2)(C)規(guī)定，額外排水能力至少等于規(guī)定排水能力，即可以大于7.5t/min。案例分析十四2)事態(tài)描述。 從1986年5月 至1986年8月底，大雨連綿。由于引水隧道經(jīng)過斷層和許多溶洞，地下水量大增，造成停工和設(shè)備淹沒。經(jīng)業(yè)主同意，承包商緊急從日本調(diào)來排水設(shè)施，使工程中排水設(shè)施總量增加到30.5tmin(其中4tmin用于其它地方，已單獨(dú)支付)。承包商于1986年6月12日就增加排水實(shí)施提出索賠意向，10 月15日正式提出索賠要求：索賠項(xiàng)目日元人民幣(元) 被淹沒設(shè)備損70 增加排水設(shè)施5837738412892.67 合計(jì)600

45、9426115307.37 3)責(zé)任分析。 機(jī)械設(shè)備由于淹沒而受到損失，這屬于承包商自己的責(zé)任，不予補(bǔ)償。 額外排水設(shè)施的增加情況屬實(shí)。由于遇到不可預(yù)見的氣候條件，并且應(yīng)業(yè)主的要求增加了設(shè)備供應(yīng)。 案例分析十四4)理由分析。 雖然對(duì)額外排水設(shè)施責(zé)任分析是清楚的，但雙方就賠償問題產(chǎn)生分歧。由于工作量表3.073項(xiàng)與規(guī)范S3.07(2)(C)、S3.07(3)(C)之間存在矛盾，按不同的規(guī)定則有不同的解決方法：按規(guī)范S3.07 (2)(C)，額外排水能力在工作量表3.073總價(jià)項(xiàng)目中支付，而且規(guī)定“至少與規(guī)定排水能力相等的額外排水能力”，則額外排水能力可以大于規(guī)定排水能力，且不應(yīng)另外支付。但按照規(guī)

46、范S3.07(3)(C)，額外排水能力要按實(shí)際容量支付，即應(yīng)予以全部補(bǔ)償。由于合同存在矛盾，如果要照顧合同雙方利益，導(dǎo)致不矛盾的解釋，則認(rèn)為工程量表3.07l已包括正常排水能力，3.073報(bào)價(jià)中已包括與正常的排水能力相等的額外排水能力，而超過的部分再按S3.07(3)(C)規(guī)定，按實(shí)際容量給承包商以賠償。這樣每一條款都能得到較為合理的解釋。最后雙方經(jīng)過深入的討論，一致同意采用上述第三種解決方法。案例分析十四5)影響分析。 承包商提出，報(bào)價(jià)所依據(jù)的排水能力僅為平洞1.5tmin，漸變段及斜井3tmin。其它兩個(gè)工作面可以利用坡度自然排水。所以合同工程量表3.07l和3.073中包括的排水能力為9

47、.0tmin，即(1.5t十3t)2min。承包商這樣提出的目的，不僅可以增加屬于賠償范圍的排水能力，而且提高了單位排水能力的合同單價(jià)。但工程師認(rèn)為，承包商應(yīng)按合同規(guī)定對(duì)每一個(gè)工作面布置排水設(shè)施，并以此報(bào)價(jià)。所以合同規(guī)定的排水能力為15tmin(正常排水能力7.5tmin，以及與它相同的額外排水能力)。則屬于索賠范圍的，即適用規(guī)范S3.07(3)(C)的 排水能力為： 30.541511.5tmin 案例分析十四6)索賠值計(jì)算。 承包商在報(bào)價(jià)單中有兩個(gè)值：3.07l作為正常排水能力，報(bào)價(jià)較高;而 3.073作為額外排能力，報(bào)價(jià)很低。工程師認(rèn)為，增加的是額外排水能力，故應(yīng)按3.073報(bào)價(jià)計(jì)算。承

48、包商對(duì)3.073報(bào)價(jià)低的原因作出了解釋 (可能由于額外排水能力是作為備用的，并非一定需要，故報(bào)價(jià)中不必全額考慮)，并建議采用兩項(xiàng)(3.07l和3.073)報(bào)價(jià)之和的平均值計(jì)算。這個(gè) 建議最終被各方接受。則合同規(guī)定的單位排水能力單價(jià)為：日元：(42245547十10926404)/153544793日元(tmin) 人民 幣：(32832.18十4619.97)/152496.81元(tmin) 則賠償值為：日元：354479311.540765165日元人民幣：2496.8111.528713.31元最后雙方就此達(dá)成一致。 案例分析十四7）二義性的解決。如果經(jīng)過上面的分析仍沒得到一個(gè)統(tǒng)一的解釋

49、，則可采用如下原則： (1)優(yōu)先次序原則。合同是由一系列文件組成的，例如按FIDIC合同的定義，合同文件包括合同協(xié)議書、中標(biāo)函、投標(biāo)書、合同條件、規(guī)范、圖紙、工程量表等。實(shí)質(zhì)還包括合同簽訂后的變更文件及新的附加協(xié)議，合同簽訂前雙方達(dá)成一致的附加協(xié)議。當(dāng)矛盾和含糊出現(xiàn)在不同文件之間時(shí)，則可適用優(yōu)先 次序原則。各個(gè)合同都有相應(yīng)的合同文件優(yōu)先次序的規(guī)定。 (2)對(duì)起草者不利的原則。盡管合同文件是雙方協(xié)商一致確定，但起草合同文件常常又是買方(業(yè)主、總包)的一項(xiàng)權(quán)力，他可以按照自己的要求提出文件。按照責(zé)權(quán)利平衡的原則，他又應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。如果合同中出現(xiàn)二義性，即一個(gè)表達(dá)有兩種不同的解釋，可以認(rèn)為二義性

50、是起草者的失誤，或他有意設(shè)置的陷井，則以對(duì)他不利的解釋為準(zhǔn)。這是合理的。我國(guó)合同法也有相似的規(guī)定(如合同法第41條)。案例分析十五 某毛紡廠建設(shè)工程，由英國(guó)某紡織企業(yè)出資85，中國(guó)某省紡織工業(yè)總公司出資15成立的合資企業(yè)(以下簡(jiǎn)稱A方)，總投資約為1800萬美 元，總建筑面積22，610平方米，其中土建總投資為3000多萬元人民幣。該廠位于丘陵地區(qū)，原有許多農(nóng)田及藕塘，高低起伏不平，近旁有一國(guó)道。土方工作量很大，廠房基礎(chǔ)采用攪拌樁和振動(dòng)樁約8000多根，主廠房主體結(jié)構(gòu)為鋼結(jié)構(gòu)，生產(chǎn)工藝設(shè)備和鋼結(jié)構(gòu)由英國(guó)進(jìn)口，設(shè)計(jì)單位為某省紡織工業(yè)設(shè)計(jì)院。案例分析十五 一.土建工程招標(biāo)及合同簽訂過程土建工程包括

51、生活區(qū)4棟宿舍、生產(chǎn)廠房(不包括鋼結(jié)構(gòu)安裝)、辦公樓、污水處理站、油罐區(qū)、鍋爐房等共15個(gè)單項(xiàng)工程。業(yè)主希望及早投產(chǎn)并實(shí)現(xiàn)效益。土方工程先招標(biāo)，土建工程第二次招標(biāo)，限定總工期為半年，共27周，跨越一個(gè)夏季和冬季。由于工期緊，招標(biāo)過程很短，從發(fā)標(biāo)書到收標(biāo)僅10天時(shí)間。招標(biāo)圖紙?jiān)O(shè)計(jì)較粗略，沒有施工詳圖，鋼筋混凝土結(jié)構(gòu)沒有配筋圖。工程量表由業(yè)主提出目錄，工作量由投標(biāo)人計(jì)算并報(bào)單價(jià)，最終評(píng)標(biāo)核定總價(jià)。合同采用固定總價(jià)合同形式，要求報(bào)價(jià)中的材料價(jià)格調(diào)整獨(dú)立計(jì)算。共有10家我國(guó)建筑公司參加投標(biāo)，第一次收到投標(biāo)書后，發(fā)現(xiàn)各企業(yè)都用國(guó)內(nèi)的概預(yù)算定額分項(xiàng)和計(jì)算價(jià)格，未按照招標(biāo)文件要求報(bào)出完全單價(jià)，也未按招標(biāo)文件

52、的要求編制投標(biāo)書，使投標(biāo)文件的分析十分困難。故業(yè)主退回投標(biāo)文件，要求重新報(bào)價(jià)。這時(shí)有 5家退出競(jìng)爭(zhēng)。這樣經(jīng)過四次反復(fù)退回投標(biāo)文件重新做標(biāo)報(bào)，才勉強(qiáng)符合要求。A方最終決定我國(guó)某承包公司B(以下簡(jiǎn)稱B方)中標(biāo)。本工程采用固定總價(jià)合同，合同總價(jià)為17，518，563人民幣(其中包括不可預(yù)見風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)1，200，000元)。案例分析十五二.合同條件分析。本工程合同條件選擇是在投標(biāo)報(bào)價(jià)之后，由A方與 B方議定。A方堅(jiān)持用ICE，即英國(guó)土木工程師學(xué)會(huì)和土木工程承包商聯(lián)合會(huì)頒布的標(biāo)準(zhǔn)土木工程施工合同文本；而B方堅(jiān)持使用我國(guó)的示范文本。但A方認(rèn)為示范文本不完備，不符合國(guó)際慣例，可執(zhí)行性差。最后由A方起草合同文本，

53、基本上采用ICE的內(nèi)容，增加了示范文本的幾個(gè)條款。1995年6月23日A方提出合同條件，6月24日雙方簽訂合同。合同條件相關(guān)的內(nèi)容如下：1 合同在中國(guó)實(shí)施，以中華人民共和國(guó)的法律作為合同的法律基礎(chǔ)。 2 合同文本用英文編寫，并翻譯成中文，雙方同意兩種文本具有相同的權(quán)威性。案例分析十五3 A方的責(zé)任和權(quán)力 (1)A方任命A方的現(xiàn)場(chǎng)經(jīng)理和代表負(fù)責(zé)工程管理工作。 (2)B 方的設(shè)備一經(jīng)進(jìn)入施工現(xiàn)場(chǎng)即被認(rèn)為是為本工程專用。沒有A方代表的同意，B方不得將它們移出工地。 (3)A方負(fù)責(zé)提供道路、場(chǎng)地，并將水電管路接到工地。A方提供2個(gè)75千伏安發(fā)電機(jī)供B方在本工程中使用，提供方式由B方購買，A方負(fù)責(zé)費(fèi)用。

54、發(fā)電機(jī)的運(yùn)行費(fèi)用由B方承擔(dān)。施工用水電費(fèi)用由B方承擔(dān)，按照實(shí)際使用量和規(guī)定的單價(jià)在工程款中扣除。 (4)合同價(jià)格的調(diào)整必須在A方代表簽字的書面變更指令作出后才有效。增加和減少工作量必須按照投標(biāo)報(bào)價(jià)所確定的費(fèi)率和價(jià)格計(jì)算。如果變更指令會(huì)引起合同價(jià)格的增加或減少，或造成工程竣工期的拖延，則B方在接到變更指令后7天內(nèi)書面通知A方代表，由A方代表作出確認(rèn)，并且在雙方商討變更的價(jià)格和工期拖延量后才能實(shí)施變更，否則A方對(duì)變更不予付款。 案例分析十五(5)如果發(fā)現(xiàn)有由于B方負(fù)責(zé)的材料，設(shè)備，工藝所引起的質(zhì)量缺陷，A方發(fā)出指令，B方應(yīng)盡快按合同修正這些缺陷，并承擔(dān)費(fèi)用。 (6)本工程執(zhí)行英國(guó)規(guī)范，由A方提供一

55、本相關(guān)的英國(guó)規(guī)范給B方。A方及A方代表出于任何考慮都有權(quán)指令B方保證工程質(zhì)量達(dá)到合同所規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。 4.B方責(zé)任和權(quán)力 (1)若發(fā)現(xiàn)施工詳圖中的任何錯(cuò)誤和異常應(yīng)及時(shí)通知A方，但B方不能修改 任何由A方提供的圖紙和文件，否則將承擔(dān)由此造成的全部損失費(fèi)用。 (2)B方負(fù)責(zé)現(xiàn)場(chǎng)以外的場(chǎng)地、道路的許可證及相關(guān)費(fèi)用。(其它略)5.合同價(jià)格 (1)本合同采用固定總價(jià)方式，總造價(jià)為17，518，563元人民幣。它已包括B方在工程施工的所有花費(fèi)和應(yīng)由B方承擔(dān)的不可預(yù)見的風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用。 (2) 付款方式 簽訂合同時(shí)，A方付給B方400萬元備料款。 每月按當(dāng)月工程進(jìn)度付款。在每月的最后一個(gè)星期五，B方提交本月的已完成

56、工程量的款額帳單。在接到B方帳單后，A方代表7天內(nèi)作出審查并支付。案例分析十五A方保留合同價(jià)的5作為保留金。在工程竣工驗(yàn)收合格后A方將其中的一半支付給B方，待保修期 結(jié)束且沒有工程缺陷后，再支付另外的一半。 6.合同工期 (1)合同工期共27周，從1995年7月17日到1996年1月20日。 (2)若工程在合 同規(guī)定時(shí)間內(nèi)竣工，A方向B方獎(jiǎng)勵(lì)20萬元，另外每提前1天再獎(jiǎng)勵(lì)1萬元。若不能在合同規(guī)定時(shí)間內(nèi)竣工，拖延的第一周違約金為20萬元，在合同規(guī)定竣工日期一周以后，每超過一天，B方賠償5000元。(3)若在施工期間發(fā)生超過14天的陰雨或冰凍天氣，或由于A方責(zé)任引起的干擾，A方給予B方以延長(zhǎng)工期的

57、權(quán)力。若發(fā)生地震等B方不能控制的事件導(dǎo)致工期延誤，B方應(yīng)立即通知A方代表，提出工期順延要求，A方應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況順延工期。 案例分析十五7.違約責(zé)任和解除合同 (1)若B方未在合同規(guī)定時(shí)間內(nèi)完成工程或違反合同有關(guān)規(guī)定，A方有權(quán)指令B方在規(guī)定時(shí)間內(nèi)完成合同責(zé)任。若B方未履行，A方可以雇用另一承包商完成 工程，全部費(fèi)用由B方承擔(dān)。 (2)如果B方破產(chǎn)，不能支付到期的債務(wù)，發(fā)生財(cái)務(wù)危機(jī)，A方有權(quán)解除合同。 (3)A方認(rèn)為B方不能安全、正確地履行合同 責(zé)任，或已無力勝任本工程的合同任務(wù)或公然忽視履行合同，則可指令B方停工，并由B方承擔(dān)停工責(zé)任。若B方拒不執(zhí)行A方指令，則A方有權(quán)終止對(duì)B方的雇用。 8.爭(zhēng)

58、執(zhí)的解決本合同的爭(zhēng)執(zhí)應(yīng)首先以友好協(xié)商的方式解決，若不能達(dá)成一致，任何一方都有權(quán)力提請(qǐng)仲裁。若A方提請(qǐng)仲裁，則仲裁地點(diǎn)在上海；若B方提請(qǐng)仲裁，則仲裁地點(diǎn)在新加坡。(其它略) 案例分析十五三.合同實(shí)施狀況本工程土方工程從1995年5月11日開始，7月中旬結(jié)束，則土建施工隊(duì)伍7月份就進(jìn)場(chǎng)(比土建施工合同進(jìn)場(chǎng)日期提前)。但在施工過程中由于： 1 在當(dāng)年八月份出現(xiàn)較長(zhǎng)時(shí)間的陰雨天氣； 2.A方發(fā)出許多工程變更指令； 3.B方施工組織失 誤、資金投入不夠、工程難度超過預(yù)先的設(shè)想； 4.B方施工質(zhì)量差，被業(yè)主代表指令停工返工等；造成施工進(jìn)度的拖延、工程質(zhì)量問題和施工現(xiàn)場(chǎng)的混亂。原計(jì)劃工程于1996年1月結(jié)束

59、并投入使用，但實(shí)際上，到1996年2月下旬，即工程開工后的31周，還有大量的合同工作量沒有完成。案例分析十五此時(shí)業(yè)主以如下理由終止了和承包商的原合同關(guān)系： 1 承包商施工質(zhì)量太差，不符合合同規(guī)定，又無力整改； 2 工期拖延而又無力彌補(bǔ)； 3 使用過多無資歷的分包商，而且施工現(xiàn)場(chǎng)出現(xiàn)多級(jí)分包；將原屬于B方工程范圍內(nèi)的一些未開始的分項(xiàng)工程刪除，并另發(fā)包給其他承包商，并催促B方盡快施工，完成剩余工程。 1996年5 月，工程仍未竣工，A方仍以上面三個(gè)理由指令B方停止合同工作，終止合同工程，由其他承包商完成。在工程過程中B方提出近1200萬的索賠要求，在工程過 程中一直沒有得到解決。而雙方經(jīng)過幾輪會(huì)談

60、，在10個(gè)月后，最終業(yè)主僅賠償承包商30萬元。本工程無論從A方或B方的角度都不算成功的工程，都有許多經(jīng)驗(yàn) 教訓(xùn)值得記取。五.B方的教訓(xùn)在本工程中，B方受到很大損失，不僅經(jīng)濟(jì)上虧本很大，而且工期拖延，被A方逐出現(xiàn)場(chǎng)，對(duì)企業(yè)形象有很大的影響。案例分析十五這個(gè)工程的教訓(xùn)是深刻的。 1.從根本上說，本工程采用固定總價(jià)合同，招標(biāo)圖紙比較粗略，做標(biāo)期短，地形和地質(zhì)條件復(fù)雜，所使用的合同條件和規(guī)范是承包商所不熟悉的。對(duì)B方來說，幾個(gè)重大風(fēng)險(xiǎn)集中起來，失敗的可能性是很大的，承包商的損失是不可避免的。 1996年7月，工程結(jié)束時(shí)B方提出實(shí)際工程量的決算價(jià)格為 1882萬元(不包括許多索賠)。經(jīng)過長(zhǎng)達(dá)近十個(gè)月的商