企業(yè)合同法律風(fēng)險管理培訓(xùn)PPT課件

1、實質(zhì)審查實質(zhì)審查概述實質(zhì)審查的概念、目的和依據(jù)實質(zhì)審查的主要內(nèi)容A實質(zhì)審查的要點合法合規(guī)性審查要點條款完備性、明確性、嚴(yán)謹(jǐn)性審查要點程序合法性審查要點B合同審查的實用方法實質(zhì)審查的概念、目的和依據(jù)概念主要依據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定，對合同內(nèi)容的合法性、合規(guī)性、完備性、明確性、嚴(yán)謹(jǐn)性等方面的審查。該項審查是合同審查工作的核心內(nèi)容，它對合同風(fēng)險的控制、合同目的的實現(xiàn)具有至關(guān)重要的作用。目的確保合同內(nèi)容合法合規(guī)、有效、合同權(quán)利義務(wù)約定明確，有利于合同履行以及風(fēng)險的事前控制。依據(jù)合同法、民法通則等法律法規(guī)以及合同管理辦法等公司內(nèi)部規(guī)章制度的規(guī)定 。合同審查的實用方法實質(zhì)審查的內(nèi)容之一：合同主體審查合同審核中，

2、首要的、關(guān)鍵的是合同主體的審核。在審核過程中，當(dāng)合同簽訂方為企業(yè)時，應(yīng)注意認(rèn)清和把握企業(yè)合同主體是否適格：一看有無法律上的缺陷：如籌備組、項目部、注銷的公司、吊銷的公司等不具備簽署合同的主體資格；二看有無實力上的缺陷，要重點審查對方的資信能力，比如注冊資本、投資額，年檢情況，企業(yè)的商業(yè)信用和資產(chǎn)情況，審計報告等；三看有無處分權(quán)的缺陷，比如對不具有所有權(quán)房屋進(jìn)行買賣、出租，林業(yè)部門簽署土地方面協(xié)議等。合同審查的實用方法實質(zhì)審查的內(nèi)容之一：合同主體審查審核實踐中，建議從以下四個途徑加強(qiáng)企業(yè)合同主體資格審查：一是登記企業(yè)信息查詢。武漢市工商行政管理局門戶網(wǎng)站（ /dhb/index.html ），從

3、該網(wǎng)站可以查詢在武漢市工商局登記企業(yè)的注冊號、企業(yè)類型、主體名稱、法定代表人/負(fù)責(zé)人、成立日期、注冊資本、經(jīng)營期限、登記機(jī)關(guān)、企業(yè)狀態(tài)、地址/住所、經(jīng)營范圍等信息。二是組織機(jī)構(gòu)信息查詢。全國組織機(jī)構(gòu)信息核查系統(tǒng)（/）涵蓋我國境內(nèi)所有依法成立和依法注冊、依法登記的機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、企業(yè)、社會組織以及有工商營業(yè)執(zhí)照、有注冊名稱和字號、有固定經(jīng)營場所并開立銀行賬號的個體工商戶等各類法人機(jī)構(gòu)及其分支機(jī)構(gòu)的基本信息。合同審查的實用方法實質(zhì)審查的內(nèi)容之一：合同主體審查三是法院被執(zhí)行人信息查詢?！叭珖ㄔ罕粓?zhí)行人信息”查詢平臺（/search/）是最高人民法院從2009年3月30日起向社會開通的“全國法院被執(zhí)

4、行人信息查詢”平臺。如合同相對方多次出現(xiàn)在該系統(tǒng)里，該企業(yè)的合同履約能力、資信方面都將大打折扣，企業(yè)在與其簽訂合同時，一定要慎重。四是特殊資質(zhì)主體查詢。合同主體履行合同如需取得相應(yīng)的資質(zhì)證書或備案手續(xù)，可以通過審批或備案部門的網(wǎng)站進(jìn)行查詢。比如武漢市城鄉(xiāng)建設(shè)委員會等網(wǎng)站可查詢武漢市的建筑業(yè)企業(yè)、物業(yè)服務(wù)企業(yè)、招投標(biāo)代理企業(yè)、工程咨詢企業(yè)的資質(zhì)及備案信息。合同審查的實用方法問題1：分支機(jī)構(gòu)對外簽約問題 法人分支機(jī)構(gòu)不具備完備的合同簽署權(quán)限，因此與其簽約可能存在一定的法律風(fēng)險。法人的分支機(jī)構(gòu)若依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，則屬于民事訴訟法意見中規(guī)定的“其他組織”的范疇，可以作為法律上的合同主體。同時，還

5、應(yīng)結(jié)合該分支機(jī)構(gòu)規(guī)模大小、履約能力高低等情況，全面衡量與其簽約的法律風(fēng)險。從安全角度考慮，建議最好要求該分支機(jī)構(gòu)提供相應(yīng)法人對其簽署合同的授權(quán)文件。若為法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，且未經(jīng)法人授權(quán)，則其自身不具有民事主體資格，其對外簽訂的合同一般會被確認(rèn)無效。只有事后經(jīng)法人追認(rèn)，方可視為法人行為，可被確認(rèn)有效。因此，不得同此類分支機(jī)構(gòu)簽訂合同。合同審查的實用方法問題2：法人內(nèi)設(shè)職能部門對外簽約 法人內(nèi)設(shè)的職能部門，未經(jīng)登記設(shè)立，不能領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照或其他登記證照，不屬于法律規(guī)定的“其他組織”，不具有民事主體資格。因而，理論上，以職能部門名義簽訂的合同應(yīng)為無效

6、合同。司法實踐中，人民法院并非一概判定合同無效。特殊情況下，如果職能部門的行為事先取得法人的授權(quán)，法院則可能以該法律關(guān)系的設(shè)立并不違法法人的意思，要求其承擔(dān)相應(yīng)合同義務(wù)與合同自由原則無違為由，認(rèn)定合同有效。在與政府等開展合作過程，特殊情況下，對方不同意以法人名義簽約，而只同意以其下屬職能能部門名義簽約，通常與具有綜合事務(wù)管理權(quán)限的職能部門簽約更為穩(wěn)妥，如與政府內(nèi)設(shè)的辦公廳、辦公室等綜合事務(wù)管理部門簽署合同并加蓋相應(yīng)印章。123合同審查的實用方法審查目的確保合同內(nèi)容的合法性、合規(guī)性。合規(guī)性審查從公司內(nèi)部的規(guī)章制度出發(fā)，對合同內(nèi)容進(jìn)行合規(guī)性審查，避免合同違規(guī)問題的出現(xiàn)。盡管合同內(nèi)容違反內(nèi)部規(guī)定并不

7、導(dǎo)致合同的無效，但卻不符合公司的管理制度。 合法性審查從合同涉及的法律關(guān)系入手，依據(jù)有關(guān)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、各類規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行審查。其中審查合同是否無效只能依據(jù)法律及行政法規(guī)的規(guī)定。實質(zhì)審查的內(nèi)容之二：合同內(nèi)容審查合同審查的實用方法標(biāo)的是合同必須有明確約定的條款，它是任何合同成立的必備要件。標(biāo)的在大多數(shù)的合同中，數(shù)量是必備條款。應(yīng)審查標(biāo)的數(shù)量的計量單位、計量方法、數(shù)目等是否確定且約定明確。數(shù)量對有形財產(chǎn)來說，質(zhì)量是物理、化學(xué)、機(jī)械、生物等性質(zhì)；對于無形財產(chǎn)、服務(wù)、工作成果來說，質(zhì)量是滿足合同目的的一般標(biāo)準(zhǔn)，并有特定的衡量方法。對于國家有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的，要明確標(biāo)準(zhǔn)代號全稱。實質(zhì)審查的內(nèi)容之

8、三：合同具體條款審查合同審查的實用方法實質(zhì)審查的內(nèi)容之三：合同具體條款審查履行期限、地點和方式履行期限不僅僅關(guān)系義務(wù)履行時間問題，從更深層次考慮，其還涉及到利益的保護(hù)，對合同實施的保障，保護(hù)自己的利益不受損失。履行地點要考慮旅行中運輸、維修等問題以及違約后的管轄問題，要考慮貨物所有權(quán)及風(fēng)險之轉(zhuǎn)移的時間。明確幣種合同金額是否含稅金額為結(jié)算金額還是估算金額明確支付方式明確價款數(shù)額、單位付款條件和時間價款支付比例,價款或報酬支付前對方應(yīng)當(dāng)以對方先行開具合法有效的等額發(fā)票為依據(jù)。合同審查的實用方法審查示例雙方商定上述租賃物的租金標(biāo)準(zhǔn)為每月人民幣5000元，以上租金含稅。租金每十二個月支付一次，乙方財務(wù)

9、部門于每期第一個月的10日前收到甲方的收款發(fā)票后，15個工作日內(nèi)以轉(zhuǎn)賬方式一次性付給甲方。本條款中關(guān)于租金支付的約定（如我方是承租方）是否合適？在租賃合同中，以開發(fā)票為付款前提的，因開發(fā)票是合同的附隨義務(wù)，是必將發(fā)生的事實，故不應(yīng)將開發(fā)票視為付款的條件，而應(yīng)視為雙方對付款期限約定不明。合同審查的實用方法解決爭議的方法三大類解決爭議方式：協(xié)商、仲裁或訴訟。方式的選擇: 除特殊類型的合同，如互聯(lián)互通合同等，合同中主要是約定法律解決方式，包括仲裁和訴訟。審查爭議解決條款特別是仲裁條款的約定內(nèi)容是否明確有效，且有利于我方利益保護(hù)。 五大類違約責(zé)任形式：繼續(xù)履行；采取補(bǔ)救措施；賠償損失；定金責(zé)任；違約金

10、責(zé)任。違約責(zé)任的可識別性：注意承擔(dān)違約責(zé)任的條件、時間、方式是否明確、有利。對于對方提供合同的文本，還應(yīng)注意審查違約責(zé)任條款的規(guī)定有無不平等或加重我方責(zé)任情形。合同審查的實用方法審查示例第十條 如果合同一方違反本合同約定的，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。第十條 如果一方違約，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц读P金35000元。條款未對違約責(zé)任的承擔(dān)具體形式作出約定，依據(jù)合同法的規(guī)定違約責(zé)任有五種：繼續(xù)履行、賠償損失、采取補(bǔ)救措施、違約金責(zé)任和定金責(zé)任。 合同中不宜使用“罰金”一類的表述，也不應(yīng)該籠統(tǒng)約定違約責(zé)任。從追究違約責(zé)任的難易程度上看，違約金，簡單明確、可操作性強(qiáng)，且方便舉證，可以直接約定數(shù)額，也可以約定數(shù)額的計算方式，如

11、以合同總金額的一定比例計算違約金，或者按中國人民銀行同期貸款利息計算每日違約金。合同審查的實用方法實質(zhì)審查的內(nèi)容之四：合同訂立程序?qū)彶槿绾贤杞?jīng)相關(guān)政府部門報批、登記、備案手續(xù)或者需要辦理公證、鑒證手續(xù)的，應(yīng)經(jīng)公司領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)并出具授權(quán)委托手續(xù)后，由承辦部門負(fù)責(zé)辦理相關(guān)手續(xù)。目的保證訂立程序的合法性。適用范圍合同訂立程序是否合法關(guān)系到合同能否正常生效的特殊合同。合同審查的實用方法合同生效日期缺漏及與有效期矛盾問題 如有需要，明確履行期限，但不能將履行期限和合同期限混淆。生效日期空缺合同約定“合同經(jīng)雙方簽字蓋章之日起生效” 。但僅有簽字和蓋章，并沒有填寫相應(yīng)的時間，合同生效日期難以確定。三個建議

12、：建議一次性的業(yè)務(wù)合同（如普通的采購合同、技術(shù)開發(fā)合同、廣告制作合同等）一般不用約定合同期限。生效日期與合同有效期矛盾倒簽合同，合同還未生效但有效期已過，十分矛盾。合同期限并非合同必備條款之一，合同在權(quán)利義務(wù)履行完畢后一般將自然終止。建議合同管理員在辦理合同簽章手續(xù)時，應(yīng)認(rèn)真審查合同的簽字日期，對于沒有簽字日期的合同，應(yīng)補(bǔ)充填寫。合同審查的實用方法程序合法性審查要點 采取抵押方擔(dān)保的，如法律規(guī)定或合同要求必須辦理抵押物登記的，審查是否辦理了登記手續(xù)。需要依法辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，審查合同是否就向有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或登記或備案做出明確的約定審查合同所附條件或期限的必要性、合理性和合法性，并審查條件是否

13、成就、期限是否屆至等合同審查的實用方法程序合法性審查要點 采取抵押方式擔(dān)保的，如法律規(guī)定或合同要求必須辦理抵押物登記的，審查是否辦理了登記手續(xù)。公證生效的合同，審查是否實際到公證機(jī)關(guān)辦理公證約定第三人為保證人的，審查是否有保證人的簽字或蓋章以及簽章是否有效采取質(zhì)押方式擔(dān)保的，應(yīng)按合同中約定的質(zhì)物交付時間，審查當(dāng)事人是否履行了質(zhì)物交付或質(zhì)押登記的約定。合同審查的實用方法合同執(zhí)行階段的風(fēng)險要點提示第三部分 PART 03your content is entered here, or by copying your text, select paste in this box and choose

14、 to retain only text. your content is typed here, or by copying your text, select paste in this box.合同內(nèi)容變更采用書面形式例：A公司與B公司簽訂了一份供貨合同，由A公司向B公司提供甲貨物1000噸，合同約定A公司應(yīng)于3月12日將貨物送至B公司倉庫?？墒窃?月10日，B公司電話通知A公司因倉庫未騰空，請A公司推遲一周送貨。A公司遂暫停送貨。一周后，A公司送貨到B公司，B公司卻提出A公司未按合同約定送貨，要A公司承擔(dān)違約責(zé)任。提示：在履約過程中對合同內(nèi)容進(jìn)行變更經(jīng)常發(fā)生，目的在于通過對原合同的修改

15、，保障合同更好履行，在一定程度上也相當(dāng)于重新訂立合同，因此，必須采取書面形式。合同執(zhí)行階段的風(fēng)險要點提示提示如果客戶要求先提供發(fā)票并掛帳，我方應(yīng)當(dāng)讓客戶出具收據(jù)，并注明“以上款項未付”。這張收據(jù)就同時具有證明客戶收到發(fā)票和確認(rèn)欠款的作用。對于其他的收據(jù)也應(yīng)將有利的相關(guān)信息都包含進(jìn)去。合同執(zhí)行階段的風(fēng)險要點提示提示催告一般是用來催促對方按合同履行，同時，催告也是進(jìn)一步采取某些行動的必備前置程序，如有些情況下解除合同，必須經(jīng)過催告。而異議一般是在接受對方交付的情況下，發(fā)現(xiàn)對方的交付不符合合同約定，如接受對方交付的貨物后發(fā)現(xiàn)質(zhì)量不符合合同約定，則應(yīng)及時向?qū)Ψ教岢鰰娈愖h。建議重要的事項、催告、異議等

16、以書面形式作出，以便有據(jù)可查。合同執(zhí)行階段的風(fēng)險要點提示信譽(yù)欺詐防范例：甲公司為建筑公司，乙公司材料供應(yīng)商。雙方是初次合作，約定由乙公司為甲公司供應(yīng)材料，首批材料合同金額5萬元，第二批材料合同金額是10萬元，甲公司收貨后都立即支付了貨款。隨后與乙公司簽訂了50萬元的供貨合同，并要求乙公司送往其外地的分公司。乙公司鑒于前兩個合同的履行情況，依約向甲公司送貨?？墒羌坠臼盏截浳锖?，再也沒有付款。提示：對方先以良好的信譽(yù)履行前期小額合同騙取信任，在履行后期大額合同時拒付貨款。特別注意長期合作對象的信譽(yù)欺詐：一直有著很好的合作關(guān)系，但是近期出現(xiàn)了遲延付款現(xiàn)象，并增加了訂貨量，此時應(yīng)引起重視，盡量到其公司實地考查，不能僅聽其一面之辭。合同執(zhí)行階段的風(fēng)險要點提示在催收欠款過程中，有時會與對方簽訂還款協(xié)議，此時在協(xié)議中已應(yīng)當(dāng)寫明對方承認(rèn)的欠款數(shù)額；還款的具體時間；回避雙方還有爭議的其他事項；約定如果首次還款期滿仍不依約