鋼結(jié)構(gòu)工程中的合同管理及法律解決方案

1、鋼結(jié)構(gòu)工程中的合同管理及法律解決方案 鋼結(jié)構(gòu)工程作為我國近年新興的建筑工程形式，在建筑領(lǐng)域發(fā)展迅速，現(xiàn)已逐步成為大型廠房及高層建筑的首選建筑形式。鋼結(jié)構(gòu)制作和安裝作為一種朝陽行業(yè)也由原來的南方網(wǎng)架之鄉(xiāng)、鋼構(gòu)之鄉(xiāng)迅速在北方被接受和推廣。鋼結(jié)構(gòu)工程具有施工工期短、空間利用率高、抗震性能優(yōu)秀、建筑形式更美觀和富于個性等優(yōu)點，同時也存在著鋼結(jié)構(gòu)依賴于土建基礎(chǔ)交接、國內(nèi)鋼材價格一直居高不下導(dǎo)致鋼構(gòu)件成本較高、采光板漏水等問題，這些痼疾往往影響到鋼結(jié)構(gòu)公司的業(yè)務(wù)回款。 與傳統(tǒng)土建工程相比，鋼結(jié)構(gòu)工程的制作階段具有工廠化制造、按體系發(fā)貨、按體系交驗的突出特點，與加工承攬合同極為相似，但鋼結(jié)構(gòu)構(gòu)件是定制設(shè)計加

2、工，除特定的鋼結(jié)構(gòu)工程外無法用于其他工程；鋼結(jié)構(gòu)安裝階段具有按體系進(jìn)行安裝、按體系交驗的特點，故而鋼結(jié)構(gòu)工程天生節(jié)點明晰、連續(xù)、緊湊。鋼結(jié)構(gòu)工程合同約定和其后的履約節(jié)點管理密切相關(guān)，稍有不慎，即有可能喪失合同的加工節(jié)點控制優(yōu)勢，轉(zhuǎn)為處于安裝節(jié)點工期的劣勢，出現(xiàn)合同約定不墊資而事實上墊資完成項目的情況。甚至不僅不盈利，反而因工期、構(gòu)件返工等問題被扣款。還有的發(fā)包方不按時支付或者長期拖欠工程款，個別發(fā)包方索性不進(jìn)行工程驗收而直接使用未竣工工程。而根據(jù)我國現(xiàn)行法律和建筑法規(guī)，即使雙方有約定在先，承包方也很難直接申請法院對未驗收工程進(jìn)行拍賣以收回工程款。如果進(jìn)入訴訟程序，工程評估及訴訟周期往往少則一兩

3、年，多則三五年。訴訟結(jié)果暫且不說，僅訴訟成本加上應(yīng)收款的利息，給鋼結(jié)構(gòu)企業(yè)帶來的損失就是巨大的，其中又有業(yè)主的刁難、地方保護(hù)主義等因素使得訴訟結(jié)果往往不盡人意。而承包方在施工過程中，在因發(fā)包方不支付工程款而決定停工時，又往往由于自身項目管理的節(jié)點失控，一味委曲求全而承諾招標(biāo)方的苛刻合同條件，事到臨頭才發(fā)現(xiàn)投標(biāo)文件及合同約定對自己不利，不敢輕易停工，導(dǎo)致?lián)p失進(jìn)一步擴(kuò)大。在分包鋼結(jié)構(gòu)安裝工程時，也常會有分包方唆使安裝隊在工地鬧事，迫使鋼結(jié)構(gòu)公司在未到節(jié)點支付時支付分包款。 上述問題常常會導(dǎo)致鋼結(jié)構(gòu)企業(yè)長期負(fù)債經(jīng)營、應(yīng)收款難以追回、提前不合理支付工程款等，在南方一些鋼結(jié)構(gòu)行業(yè)發(fā)達(dá)的地區(qū)，已經(jīng)發(fā)生了由

4、于上述問題致使鋼結(jié)構(gòu)企業(yè)倒閉的情況。 鋼結(jié)構(gòu)企業(yè)工程人員缺少合同管理知識，在工程管理上又可以直接表現(xiàn)為： 1、對投標(biāo)報價不分析，僅僅按圖紙進(jìn)行預(yù)算和投標(biāo)，當(dāng)工程決算時追加的費用不被發(fā)包方認(rèn)可，導(dǎo)致直接損失。 2、在合同簽訂時不認(rèn)真進(jìn)行風(fēng)險預(yù)測和對策研究，只相信拉關(guān)系和所謂“君子協(xié)議”，當(dāng)風(fēng)險發(fā)生時無法解決。 3、在工程施工前只有技術(shù)交底，沒有節(jié)點控制交底。導(dǎo)致項目管理人員只知道按圖施工，不知道按項目節(jié)點控制施工，在工程變更和業(yè)主不按時付款時，仍然盲目苦干，對工程問題不能及時補救而造成直接損失。 4、不懂得充分利用合同進(jìn)行索賠和反索賠，致使己方一再處于劣勢。 5、在項目結(jié)束時對合同簽訂和實施不進(jìn)

5、行總結(jié)，只追求形式上的年簽訂合同數(shù)量和合同標(biāo)的額，導(dǎo)致企業(yè)一再負(fù)債經(jīng)營，最終被呆帳拖死。 為此，很多鋼結(jié)構(gòu)企業(yè)都聘請了律師，但是律師傳統(tǒng)的合同管理方式，并不適應(yīng)現(xiàn)代鋼結(jié)構(gòu)企業(yè)的實際情況：首先，訴訟律師的定勢思維，往往表現(xiàn)為動輒以訴訟威脅發(fā)包方，并不能迅速解決現(xiàn)實問題，反而使承包方和發(fā)包方矛盾激化，難以繼續(xù)合作。實際上鋼結(jié)構(gòu)工程時間短、定制設(shè)計的特點，決定了它的風(fēng)險只能靠工程節(jié)點控制化解，不可輕易訴訟，否則直接受損失方還是鋼結(jié)構(gòu)企業(yè)。其次，鋼結(jié)構(gòu)企業(yè)的合同管理，應(yīng)該是法律部、商務(wù)部、工程項目管理部、財務(wù)部等共同協(xié)調(diào)完成的綜合治理結(jié)果，傳統(tǒng)上的法律顧問與各部門一般溝通很少，在沒有統(tǒng)觀全局的狀態(tài)下，

6、顧問僅對合同做是否形式上合法的審查并不能做到防患于未然。第三，各部門之間對合同履行進(jìn)程的配合，要求部門人員不但具有本部門專業(yè)知識，還需要掌握合同管理和工程管理知識，傳統(tǒng)上的法律顧問不能完成對上述部門人員的培訓(xùn)和指導(dǎo)工作。 同樣，土建工程的合同風(fēng)險管理模式也不適合于鋼結(jié)構(gòu)工程。首先，從工期上比較：土建工程一般工期較長，一旦發(fā)生問題，承包方可以有相對充裕的時間與業(yè)主在工程節(jié)點上進(jìn)行談判，各部門只要各司其職一般不會出現(xiàn)大的紕漏。而鋼結(jié)構(gòu)項目速度快的特點，要求承包方必須將工程節(jié)點事先明確，一旦節(jié)點出現(xiàn)問題必須在最短的時間內(nèi)予以解決。在工程中各部門之間也需要密切溝通、迅速發(fā)應(yīng)，如果有個別部門對工程問題視

7、而不見或者在其他部門要求協(xié)調(diào)時坐視不管，往往會造成災(zāi)難性的后果。其次，從損失控制上比較：土建工程雙方爭執(zhí)不下時，承包方可以把水泥、沙石、鋼筋等拉走用于其他項目，因此前期直接損失較少。鋼結(jié)構(gòu)工程由于是定制設(shè)計，制造完成的鋼構(gòu)件除在本工程中使用外，一般無法在其他鋼結(jié)構(gòu)工程中再次利用，鋼結(jié)構(gòu)成品即使從工地拉走了也只能報廢。所以應(yīng)盡量避免與發(fā)包方關(guān)系破裂，這就需要合同風(fēng)險管理者具有很高的前瞻意識和風(fēng)險控制技巧。 由此可知，要達(dá)到鋼結(jié)構(gòu)企業(yè)合同管理的最佳效果，只有引進(jìn)同時具備鋼結(jié)構(gòu)經(jīng)驗和法律專業(yè)的律師，指導(dǎo)監(jiān)督商務(wù)、工程、財務(wù)等各部門進(jìn)行商務(wù)談判、簽約、履約、按時收款，才能達(dá)到最佳效果，使得合同的三大目

8、標(biāo)工期、價格、質(zhì)量向著最有利于承包方的目標(biāo)實現(xiàn)，將合同風(fēng)險控制在合理的范圍內(nèi)。 早在北京市中喆律師事務(wù)所成立之前，現(xiàn)北京市中喆律師事務(wù)所主要合伙人律師即擔(dān)任當(dāng)時全國最早的鋼結(jié)構(gòu)企業(yè)杭蕭鋼構(gòu)的法律顧問，自1995年至今，杭蕭鋼構(gòu)在成為鋼構(gòu)行業(yè)的知名企業(yè)過程中，中喆律師事務(wù)所律師與杭蕭鋼構(gòu)一直保持著密切合作關(guān)系。在鋼結(jié)構(gòu)企業(yè)合同管理實踐中，中喆律師逐漸總結(jié)出一套行之有效的合同系統(tǒng)管理方法。北京市中喆律師事務(wù)所成立以后，鋼結(jié)構(gòu)企業(yè)顧問律師們逐步將杭蕭鋼構(gòu)、山東杭蕭經(jīng)過多年實踐檢驗的的工程合同管理方法加以總結(jié)，并隨國家法規(guī)和鋼結(jié)構(gòu)行業(yè)的實際情況加以調(diào)整，現(xiàn)已經(jīng)將該套法律解決方案廣泛應(yīng)用于杭蕭鋼構(gòu)及其下

9、屬的各子公司，取得了很好的效果。 鋼結(jié)構(gòu)合同管理法律解決方案主要內(nèi)容為： 1、招投標(biāo)管理投標(biāo)方向的選擇：商務(wù)部在律師的指導(dǎo)下，在最有利于己方的市場進(jìn)行投標(biāo)，避免由于市場飽和造成的投標(biāo)惡性壓價情況的發(fā)生。 招標(biāo)方資信情況調(diào)查：包括工商調(diào)查及擔(dān)保方面的調(diào)查，以保證招標(biāo)方在今后工程中工程款的及時支付。 投標(biāo)風(fēng)險預(yù)測：根據(jù)招標(biāo)文件提供的工程介紹，律師與技術(shù)、財務(wù)部門一道，通過工程預(yù)算進(jìn)一步核實工程規(guī)模、工程量、設(shè)計資料情況、合同條件、工程環(huán)境等有可能發(fā)生的合同風(fēng)險，并對此作出風(fēng)險預(yù)測和規(guī)避風(fēng)險辦法。 對標(biāo)書的審核：根據(jù)招投標(biāo)法及有關(guān)建筑法律，指出標(biāo)書中對我方有利和不利的內(nèi)容，并提出相關(guān)建議。 選擇對自

10、己有利的合同條件簽訂合同。 2、合同簽訂的風(fēng)險控制根據(jù)建設(shè)部標(biāo)準(zhǔn)合同及有關(guān)最新法律規(guī)定，律師根據(jù)企業(yè)實際情況制作出一套切實保護(hù)企業(yè)鋼結(jié)構(gòu)工程利益的合同文本，包括鋼結(jié)構(gòu)制作合同文本、鋼結(jié)構(gòu)制作安裝合同文本、高層鋼結(jié)構(gòu)制作安裝合同、鋼結(jié)構(gòu)工程分包合同文本、外協(xié)加工定做鋼構(gòu)件合同文本等。 在建設(shè)部建設(shè)工程標(biāo)準(zhǔn)合同文本的基礎(chǔ)上，在專用條款上設(shè)計最大程度保護(hù)本企業(yè)利益的合同條款，并盡可能對標(biāo)準(zhǔn)合同文本不足的地方與業(yè)主簽訂補充合同。 在業(yè)主要求與其簽訂業(yè)主擬定的合同文本情況下，對業(yè)主提供的文本進(jìn)行審查，找出其中不合理、不公平的條款，與商務(wù)部一道與業(yè)主方進(jìn)行談判，對原合同內(nèi)容進(jìn)行調(diào)整。 在合同簽訂前，與工程

11、部、商務(wù)部、綜合計部、財務(wù)部、總經(jīng)理實行集體負(fù)責(zé)制，分別對合同提出具體意見，就不同認(rèn)識進(jìn)行磋商和必要調(diào)整，并簽字確認(rèn)。 3、履約風(fēng)險控制律師對合同工程節(jié)點和付款節(jié)點進(jìn)行歸納，找出合同條款中存在履約風(fēng)險的地方，并提出相關(guān)的法律意見。 在工程施工前技術(shù)交底的同時，工程部安排律師對項目經(jīng)理、商務(wù)部負(fù)責(zé)人、財務(wù)部負(fù)責(zé)人進(jìn)行合同履行風(fēng)險交底，并出具書面的節(jié)點、風(fēng)險及防范內(nèi)容。 項目經(jīng)理按照主要工程節(jié)點內(nèi)容，在施工過程中安排有關(guān)人員對工程節(jié)點資料進(jìn)行收集，并將復(fù)印件及時提供給律師。在發(fā)包方不能或拒絕提供的工程節(jié)點文件時及時告知律師有關(guān)情況，以便律師提供相應(yīng)工作預(yù)案。 財務(wù)部有關(guān)工程項目收款負(fù)責(zé)人，在發(fā)包方

12、未及時支付工程款時，向項目經(jīng)理和律師作出匯報并提供欠款情況簡表，以作為工程部和律師發(fā)出催款和停工函的依據(jù)。 在發(fā)包方拒絕支付工程進(jìn)度款、拒絕進(jìn)行決算、拖延驗收時間時，以合同約定為依據(jù)，以公司名義發(fā)出工程聯(lián)系單、工作函、公司函、律師函，督促對方按合同約定履約。 協(xié)同工程部一道，決定對工程停工及復(fù)工，并及時發(fā)出書面停工、復(fù)工函。 根據(jù)合同約定，對發(fā)包方、監(jiān)理方提出的工期延誤、工程質(zhì)量等問題進(jìn)行反索賠，對于業(yè)主違約在先或者由于不可抗力所造成的問題主張自己的權(quán)利。 協(xié)同商務(wù)部、工程部與欠款單位進(jìn)行談判，及時令發(fā)包方作出抵押、提供擔(dān)保等。 必要時候?qū)`約方進(jìn)行訴訟。 4、訴訟風(fēng)險控制及時協(xié)調(diào)清理企業(yè)件所欠的三角債，避免不必要的訴訟糾紛。 盡最大可能將工程問題解決在非訴階段。 按照法律程序申請財產(chǎn)保全、對己方被保全的財產(chǎn)進(jìn)行解凍。 在時效內(nèi)提出管轄異議，以達(dá)到在訴訟時間上迫使對方讓步的目的。 在訴訟過程中搜集有利于己方的工程證據(jù)和對方違約的證據(jù)，以利在調(diào)解中取得優(yōu)勢。 準(zhǔn)備代理意見，代表企業(yè)進(jìn)行訴訟。 5、企業(yè)人員合同素質(zhì)培訓(xùn)為