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文檔簡介
1、付*代*理詞尊敬的審判長:河南國銀律師事務所接受被告付*的*委托,指派我擔任*的*代理人,根據(jù)本案的事實及相關法律現(xiàn)提出如下代理意見,請合議庭在合議時能予以切實的考慮。一、*的*傷殘賠償金計算系數(shù)應當以河南省人均可支配收入的20年的20%計算。傷殘賠償標準參考的道路交通事故受傷人員傷殘評定是公安部制定的指導性文件,并不具有強制性,并且在司法實踐中各地法院可以根據(jù)案件的客觀情況附加系數(shù)可以在1%-1之0間%酌定,在200年71月15日上海浦東區(qū)人民法院的季*訴*孫*一*案中,季正華是兩個十級傷殘,浦東法院在認定時最終以另一個10級為3%的附加數(shù)計算,實踐中法院一般折中處理,例如兩個十級算九級半。
2、(參見中國法制出版社200年83月第一版,雷敬祺交通事故賠償制勝攻略第15頁7)所以根據(jù)本案實際情況*實*際為3個十級傷殘,按實際對以后生活的影響來說要高于一個九級傷殘,所以本案以九級傷殘的賠償系數(shù)是合理、合法的。二、護理費、間接受害人撫養(yǎng)費應當以201年0的標準計算。最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第三十五條第二款規(guī)定,“上一年度”,是指一審法庭辯論終結時的上一統(tǒng)計年度。本案的開庭審理是在201年14月6日所以應當以上年度即201年0的標準計算。三、應當支持精神損害撫慰金賠償1、鄭州市中級人民法院的指導意見支持精神損害賠償201年08月20日鄭州市中級人民法院審判委
3、員會第2次8會議通過鄭州中院審理交通事故損害賠償案件指導意見(201)0第二十條駕駛?cè)藛T因交通肇事受到刑事處罰的,賠償權利人僅對駕駛?cè)藛T所提起的精神損害賠償,法院不予支持。此處明確指出,在存在精神損害撫慰金賠償?shù)那闆r下,刑事附帶民事訴訟中,只有被告僅起訴肇事司機一人的情況,法院應當不予支持原告的訴訟請求,但是本案原告還起訴了肇事車輛所在的運營公司“新中州(河南)運輸集團有限公司鄭州分公司”,公司作為運營車輛的管理單位,應當對自己管理下的運營車輛造成的損失承擔賠償責任,并且“新中州公司”也完全具備支付能力。故人民法院應當支持原告關于精神損害賠償?shù)脑V訟請求。2、新實施的侵權責任法也為精神損害賠償提
4、供法律依據(jù)201年07月1日侵權責任法正式實施,其中第4條明確規(guī)定:侵權人因同一行為應當承擔行政責任或刑事責任的不影響依法承擔侵權責任;第22條:侵權人侵害他人人身權益,造成他人嚴重精神損害的,被侵權人可以請求精神損害賠償。這為刑事附帶民事賠償中的精神損害賠償提供了最新的法律依據(jù)。另外,關于刑事附帶民事精神損害賠償?shù)膬蓚€司法解釋頒布的時間分別為:200年012月4日的關于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定、200年27月5日的關于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神損害賠償民事訴訟問題的批復。距今已有9年,并且與最新的侵權責任法相沖突,所以應當適用最新的法律及司法解釋。四、被撫養(yǎng)人生活費應當計算
5、201年08月20日鄭州市中級人民法院審判委員會第2次8會議通過鄭州中院審理交通事故損害賠償案件指導意見(201)0第十三條死亡傷殘費用包括喪葬費、死亡賠償金、受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費、殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、護理費、康復費,交通費,被撫養(yǎng)人生活費計入死亡賠償金或殘疾賠償金)住宿費、誤工費和精神損害撫慰金。201年07月侵權責任法中沒有對間接受害人撫養(yǎng)費的表述并不等于排除了間接受害人撫養(yǎng)費這項賠償費用,根據(jù)201年06月日發(fā)布的,最高人民法院關于適用中華人民共和國侵權責任法若干問題的通知,法發(fā)1號,第四條:“人民法院適用侵權責任法審理民事糾紛案件,如受害人有被撫養(yǎng)人的,應當依據(jù)最
6、高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第二十八條的規(guī)定,將被撫養(yǎng)人生活費計入殘疾賠償金或死亡賠償金?!鼻謾嘭熑畏ㄅc鄭州中院審理交通事故損害賠償案件指導意見()相互印證,都明確說明接受害人撫養(yǎng)費是計入殘疾賠償金,現(xiàn)在的殘疾賠償金是以前的殘疾賠償金與被撫養(yǎng)人生活費之和。也就是說死亡賠償金、殘疾賠償金與被扶養(yǎng)人生活費系并列關系,權利人可同時主張,最終的賠償數(shù)額應為死亡賠償金、殘疾賠償金與被扶養(yǎng)人生活費之和,只是將其名稱統(tǒng)括于死亡賠償金或殘疾賠償金之中,故應支持原告關于被扶養(yǎng)人生活費的主張。五、應當計算后續(xù)治療費“201年08月20日鄭州市中級人民法院審判委員會第2次8會議通過鄭州中院審理交通事故損害賠償案件指導意見(201)0第十六條受害人請求后續(xù)治療費用的原則不予支持,該費用待實際發(fā)生后另行處理。但有下列費用之一的除外:(一)受害人體內(nèi)固定物取出等必然發(fā)生的康復費用;”鄭州市中級人民法院的指導意見明確表示:“取內(nèi)固定的費用”等實際必然發(fā)生的費用應當支持。*入*院的診斷中:2、左側(cè)胸部多發(fā)肋骨骨折3、右肱骨外科頸骨折4、右肩肩胛骨骨折等這些骨折的地方需要做內(nèi)固定,并且在骨骼恢復后,拆除內(nèi)固定是必然發(fā)生的費用,并且根據(jù)現(xiàn)在的醫(yī)療條件費用是可以基本
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