電子商務法律法規(guī)pp課件11

1、電子商務的法律援助2第二節(jié) 電子商務糾紛的法律適用341第一節(jié) 電子商務糾紛的管轄第三節(jié) 電子商務訴訟中的證據問題第四節(jié) 電子商務爭議解決替代方式；在線爭議解決方式5第五節(jié) 電子商務犯罪知識目標： 1.了解電子商務糾紛的管轄問題； 2.了解電子商務糾紛法律適用的原則； 3.了解數據電文對傳統(tǒng)證據規(guī)則的挑戰(zhàn)； 4.理解數據電文證據效力及其保全措施； 5.理解電子商務的在線解決方式； 6.理解電子商務犯罪的定義和特征。電子商務的法律援助技能目標： 1.掌握網上民事侵權糾紛、電子合同糾紛管轄法院的確定原則，并能將其應用于實踐中；2.掌握傳統(tǒng)的法律選擇原則在網絡環(huán)境中的適用方法； 3.掌握數據電文證據

2、效力及其保全措施。電子商務的法律援助 瑞得公司的一職工于1998年12月偶然發(fā)現，一注明“版權所有：東 方信息公司”的網站首頁在整體版式、色彩、圖案、欄目設置、欄目標題、文案、下拉菜單的運用等方面幾乎完全照搬瑞得在線首頁。1999年1月5日，瑞得公司（住所地北京市海淀區(qū)車道溝1號）請北京市公證處對雙方網站的頁面做了證據保全公證后，就將東方公司（住所地四川省宜賓市劉臣街14號2樓）告上了北京海淀法院，要求被告承擔侵權責任。 東方公司在答辯期內就本案的管轄權提出了異議，指出其住所地在四川省宜賓市，而非北京市海淀區(qū)，而瑞得公司也未能向東方公司提供可證明其訴稱的侵權行為地（包括侵權行為發(fā)生地和侵權行為

3、結果地）位于北京市海淀區(qū)內的證據，因此認為北京市海淀區(qū)人民法院對本案無管轄權，請求裁定將本案移送四川省宜賓市中級人民法院審理。北京市海淀區(qū)人民法院作出裁定，認為被告異議不能成立。理由有三：第一，瑞得公司的主頁在制作完成后，是儲存在其特定的硬盤上并通過自引例中國首起網上糾紛管轄權案電子商務的法律援助瑞得在線訴被告宜賓市翠屏區(qū)東方信息服務有限公司一案 有的網絡WWW服務器向外界發(fā)布，任何人在任何時間、任何地點通過主機接觸（包括瀏覽、復制）該主頁內容，必須經過設置在瑞得公司住所地的服務器及硬盤。鑒于瑞得公司以主頁著作權侵權為由提起訴訟，是基于其主頁被復制侵權這一理由，因此海淀區(qū)應視為侵權行為的實施地

4、。第二，瑞得公司不但訴稱東方公司復制其主頁這一特定的行為，而且還訴稱該行為的直接后果是東方公司的主頁為訪問者所接觸。鑒于我國目前的互聯網主機和用戶集中分布于海淀區(qū)等一些特定的地區(qū)，因此，海淀區(qū)也應視為侵權結果發(fā)生地。第三，東方公司在提出管轄異議的同時，并未舉證證明瑞得公司的主頁內容是瞬間存在的或處于不穩(wěn)定狀態(tài)。因此，北京市海淀區(qū)可視為侵權行為實施地和侵權結果發(fā)生地。 東方公司則不服北京海淀法院裁定，向北京第一中級人民法院提出上訴。認為上述裁定證據不足。其理由有二：其一，東方公司的主頁制作完成并上載到互聯網中某一服務器上后，可以為其他互聯網用戶所訪問或接觸，但這種訪問或接觸只具有可能性，而并不具

5、有必然性。若用戶不知道上訴的網址，就可能訪問或接觸到東方公司的主頁。而瑞得公司并沒有向引例電子商務的法律援助 法庭提供因特網用戶在北京海淀區(qū)通過因特網訪問或接觸上訴入主頁的客觀證據。其二，上述裁定所稱的“我國目前的聯網主機和用戶集中分布于海淀區(qū)等一些特定地區(qū)”，并不能充分證明聯網用戶實際訪問了東方公司的主頁。而且根據東方公司所掌握的證據，在瑞得公司起訴之前，實際上只有為數極少的人訪問過上訴人的主頁，而這些人并不是通過海淀區(qū)聯網主機或其他計算機進行訪問的。因此，原審法院認定北京市海淀區(qū)為侵權行為地缺乏事實和法律依據。 法院經審查認為在因特網上進行訪問或復制必須同時具備兩個條件：一是使用終端計算機

6、；二是通過因特網進入存有相關內容的服務器。因此，服務器所在地及終端計算機所在地均可視為復制行為的行為地。根據中華人民共和國民事訴訟法第29條規(guī)定，因侵權行為提起的訴訟，當事人有權選擇由侵權行為地或被告住所地人民法院管轄。如果侵權行為地有多個時，當事人仍有選擇管轄法院的權利。就本案而言，瑞得公司選擇其服務器所在地的北京市海淀區(qū)人民法院起訴東方司侵犯著作權并無不當，北京市海淀區(qū)作為侵權行為地之一，北京市海淀區(qū)人民法院有管轄權。引例電子商務的法律援助 東方公司的上訴理由不能成立，于是作出駁回 上訴，維持原裁定的終審裁定。 那么，傳統(tǒng)的法律規(guī)則是否可以直接適用 于網絡空間？在網絡侵權案件中如何確定侵權

7、 行為地？通過本章的學習便能找出問題的答案。引例電子商務的法律援助第一節(jié) 電子商務糾紛的管轄一二三四 互聯網環(huán)境下民事訴訟管轄的基本問題。網上民事侵權糾紛的管轄地 網上民事侵權糾紛的管轄地。 電子合同管轄地 具有涉外因素的在線糾紛的管轄。第二節(jié) 電子商務糾紛的法律適用一、電子商務對傳統(tǒng)法律適用原則的挑戰(zhàn) 被選擇適用于審理涉外民事案件的法律在國際私法上叫做“準據法”，而用以確定準據法的法律規(guī)定叫做“沖突規(guī)范”。從理論上說，電 子商務糾紛與其他民商事糾紛一樣，應該適用法院地國的沖突規(guī)范來確定準據法。第二節(jié) 電子商務糾紛的法律適用二、電子商務糾紛法律適用的原則 一是通過國際條約與公約制定“網絡空間法

8、”專門調整有關網絡空間法律關系，加快統(tǒng)一實體法的進程。 二是在各國有關電子商務的專法中確定法律適用規(guī)則。 三是繼續(xù)采用傳統(tǒng)的沖突法方法，將具體的電子商務糾紛案件通過識別歸入既有法律體系中，如確定為侵權糾紛、合同糾紛、知識產權糾紛等，針對不同糾紛類型采用不同的法律適用規(guī)則。第二節(jié) 電子商務糾紛的法律適用二、電子商務糾紛法律適用的原則（一）電子商務侵權糾紛 在侵權法律領域中，傳統(tǒng)的法律適用原則主要是侵權行為地法原則，也同樣是網絡環(huán)境中最主要的適用原則。在網絡糾紛中，適用侵權行為地法原則的主要問題 是如何確定侵權行為的發(fā)生 地和結果地。第二節(jié) 電子商務糾紛的法律適用二、電子商務糾紛法律適用的原則（二

9、）電子商務合同糾紛 意思自治原則的適用 最密切聯系原則的運用 對不同電子合同法律關系可確立不同合同的法律適用第三節(jié) 電子商務訴訟中的證據問題一、數據電文及其對傳統(tǒng)證據規(guī)則的挑戰(zhàn)（一）數據電文作為證據的特點易破壞性復合性無形性技術性第三節(jié) 電子商務訴訟中的證據問題一、數據電文及其對傳統(tǒng)證據規(guī)則的挑戰(zhàn)（二）數據電文作為書面證據的問題（1） 由于現階段數據電文的公信力有限，爭議雙方對于對方提供的數據電文證據能夠提出存在被刪節(jié)、篡改、增加等變動的可能性，因而在很多情況下，數據電文難以被直接作為原始或直接證據來證明待證事實，而必須結合其他證據使用。第三節(jié) 電子商務訴訟中的證據問題一、數據電文及其對傳統(tǒng)證

10、據規(guī)則的挑戰(zhàn)（1） 由于現階段數據電文的公信力有限，爭議雙方對于對方提供的數據電文證據能夠提出存在被刪節(jié)、篡改、增加等變動的可能性，因而在很多情況下，數據電文難以被直接作為原始或直接證據來證明待證事實，而必須結合其他證據使用。第三節(jié) 電子商務訴訟中的證據問題二、數據電文作為證據的可采納性 為了解決數據電文能否作為證據的沖突，一些重要的國際性組織也紛紛頒發(fā)文件、法案，認可電子數據、電子證據的法律效力。第三節(jié) 電子商務訴訟中的證據問題三、數據電文證據效力及其保全措施（一）數據電文證據效力 數據電文證據效力是指數據電文對查明案件事實所具有的效力。聯合國電子商務示范法第9條第(2)款規(guī)定：“對于以數據

11、電文為形式的信息，應給予應有的證據力。在評估一項數據電文的證據時，應考慮到生成、儲存或傳遞該數據電文的辦法的可靠性，保護信息完整性的辦法的可靠性，用以鑒別發(fā)端人的辦法，以及任何其他相關因素。” 即數據電文要作為證據來使用，必須能被法院認可具有 證明案件事實的證據力。第三節(jié) 電子商務訴訟中的證據問題課外案例解析請看下面的案例我國IP地址用作證據的第一案第三節(jié) 電子商務訴訟中的證據問題 某地公安機關接到林某的報案稱，其電子郵件賬號被他人冒用，發(fā)送含有7張色情圖片的電子郵件給其同事李某，造成了很壞的影響。公安機關通過查看郵件信息和市電信局服務器日志記錄，發(fā)現發(fā)送色情郵件的電腦當時使用的IP地址為“6

12、11468294”；從市電信局取得的用戶上網清單查明，案發(fā)這一時間段使用此IP地址的電話號碼為“341”，上網帳號為“e183test”，均屬梁某所有。公安機關還查清，市電信局服務器、李某收郵電腦所記載發(fā)送郵件的機器名與梁某電腦的名字相同；色情郵件發(fā)送期間梁某正好獨自在家中上網，具有作案時間。隨后，公安機關對梁某進行了盤問，扣押了其電腦，并作出警告和罰款1500元的行政處罰決定。梁某不服，以有可能是黑客盜用作案為由，提起撤銷行政處罰之訴。在審判中，爭議的焦點是依據現有證據能否認定原告實施了網上傳黃的違法行為。有關的證據既包括IP地址、電子郵件和日志記錄等電子證據，也包括當事人陳述、證人證言等傳

13、統(tǒng)證據，兩類證據如何有效結合就成了定案的關鍵。顯然，法院作出何種裁判，取決于如何依靠電子證據定案。第三節(jié) 電子商務訴訟中的證據問題三、數據電文證據效力及其保全措施（二）數據電文證據的保全措施2電子證據保全1網絡公證第四節(jié) 電子商務爭議解決替代方式：在線爭議解決方式一、替代性爭議解決方式 所謂替代性爭議解決方式（alternative dispute resolution，ADR），又稱選擇性爭議解決方式，是除訴訟方式以外的其他各種解決爭議 方法或技術的總稱。第四節(jié) 電子商務爭議解決替代方式：在線爭議解決方式二、在線爭議解決方式的主要形式（三）在線仲裁（四）在線訴訟（二）在線調解（一）在線協(xié)商第

14、四節(jié) 電子商務爭議解決替代方式：在線爭議解決方式三、在線爭議解決方式的利與弊（一）在線爭議解決方式的優(yōu)點 （1）較訴訟程序而言，ODR更加迅速、便宜。 （2）ODR方式靈活多樣，從在第三方協(xié)助下進行談判到正式的仲裁，當事人可以根據爭議的性質選擇不同類型的ODR，既體現了當事人的意思自治，又可以通過最適合的爭議解決方式獲得最佳結果。第四節(jié) 電子商務爭議解決替代方式：在線爭議解決方式三、在線爭議解決方式的利與弊 （3）在專家中立者的幫助下，當事人更容易獲得“雙贏的解決辦法”。 （4）拓寬了獲得正義的渠道。 （5）維護個人或組織的聲譽。第四節(jié) 電子商務爭議解決替代方式：在線爭議解決方式三、在線爭議解

15、決方式的利與弊（二）在線爭議解決方式的缺陷(6)缺乏代表性(1)語言障礙(5)缺乏透明度(2)缺乏廣泛性(4)缺乏強制力第五節(jié) 電子商務犯罪一、電子商務犯罪的定義和特征（一）電子商務犯罪的定義和表現 刑法學意義上的電子商務犯罪應指在電子商務領域中，利用電子商務信息系統(tǒng)特點危害電子商務正常秩序，具有嚴重社會危害性，觸犯刑法以及應受刑法處罰的行為。 電子商務犯罪通常表現為電子商務中的計算機犯罪、與計算機犯罪相關聯的電子商務犯罪，以及在電子商務活動中借助網絡進行的傳統(tǒng)犯罪，這些犯罪和電子商務活動密切相關。第五節(jié) 電子商務犯罪一、電子商務犯罪的定義和特征（二）電子商務犯罪的特征 （1） 從電子商務犯罪

16、侵犯的對象看，被侵犯的電子商務秩序不是某一種社會關系，而是發(fā)生在電子商務活動中的若干社會關系的集合。第五節(jié) 電子商務犯罪一、電子商務犯罪的定義和特征 （2） 從電子商務犯罪實施的行為看，犯罪主體多采用網絡通訊中的高科技工具，危害行為多種多樣，有時還會多種手段并用，如非法潛入管理者空間非法修改指令、利用數據傳輸中的疏漏盜竊信息、開發(fā)特種攻擊軟件等。 （3） 從電子商務犯罪造成的后果看，犯罪行為嚴重危害電子商務秩序，具有很大的社會危害性。第五節(jié) 電子商務犯罪一、電子商務犯罪的定義和特征 （4） 從電子商務的犯罪主體上看，他們都是網絡用戶組成部分，來自多個行業(yè)。 （5） 從電子商務的犯罪動機來看，多

17、表現為以牟利為目的，如利用金融網絡系統(tǒng)竊取金融機構資金、利用電子商務進行詐騙、利用國際電子資金過戶系統(tǒng)進行洗錢等，都是牟利型的犯罪。第五節(jié) 電子商務犯罪 強制報案制度在一些國家和地區(qū)已經興起。比如，美國佐治亞州和猶他州在立法中規(guī)定，知道計算機犯罪事件的人、企業(yè)或者單位有向有關當局報告此事的義務。佐治亞州還規(guī)定，如果報告者出于真誠，將免于承擔任何因進行報告而導致的民事責任。中國在一些計算機安全專項立法中也出現了強制報案制度的雛形。比如中華人民共和國計算機信息系統(tǒng)安全保護條例第14條規(guī)定，對計算機信息系統(tǒng)中發(fā)生的案件，有關使用單位應當在24小時內向當地縣級以上人民政府公安機關報告。第20條規(guī)定，如

18、果違反條例，不按照規(guī)定時間報告計算機信息系統(tǒng)中發(fā)生案件的，由公安機關處以警告或者停機整頓。另外，計算機病毒防治管理辦法第11條第6款也有類似的規(guī)定：對因計算機病毒引起的計算機信息系統(tǒng)癱瘓、程序和數據嚴重破壞等重大事故及時向公安機關報，并保護現場。課外連接強制報案制度第五節(jié) 電子商務犯罪二、電子商務犯罪的刑事責任（一）國際社會關于電子商務安全立法的現狀 侵犯計算機系統(tǒng)安全的犯罪有兩種，包括非法侵入計算機系統(tǒng)罪和非法干擾計算機系統(tǒng)罪。(1)(2)(3) 侵犯數據安全的犯罪也有兩種，包括非法攔截計算機數據通訊罪和非法干擾計算機數據罪。 與前述四種網絡犯罪的犯罪工具有密切關系的犯罪即濫用計算機設備罪。

19、第五節(jié) 電子商務犯罪二、電子商務犯罪的刑事責任（二）我國關于電子商務犯罪刑事責任的規(guī)定1997年刑法有關電子商務犯罪的相關規(guī)定。1 全國人民代表大會常務委員會關于維護互聯網安全的決定中的相關規(guī)定。2刑法第285條（第七次修正后）增加的兩款規(guī)定。3 引例 解析請看下面的案例第五節(jié) 電子商務犯罪 本案是我國首起網上侵權行為引起的管轄權糾紛案件。爭議的焦點是侵權行為地的認定。我國民事訴訟法第29條規(guī)定：“因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄”，最高法院關于民事訴訟法若干意見第28條規(guī)定“侵權行為地包括侵權行為實施地、侵權結果發(fā)生地?！钡W絡具有充分開放的特點，網絡虛擬世界中并無國界，且具有很強的交互性，任何人在任何時間幾乎都可以隨心所欲地在網絡上與任何想要交流的對象發(fā)生聯系，因此網絡侵權呈現出與傳統(tǒng)的侵權方式不同的特點。網絡案件的管轄問題很棘手，縱觀世界各國，至今尚無一個能得到人們普遍認可的解決方案