渤海公司與金世紀(jì)公司、寶玉公司、寶玉集團建設(shè)工程施工合同糾紛案

1、大連渤海建筑工程總公司與大連金世紀(jì)房屋開發(fā)有限公司、大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、大連寶玉集團有限公 司建設(shè)工程施工合同糾紛案裁判摘要債權(quán)屬于相對權(quán)，相對性是債權(quán)的基礎(chǔ)，故債權(quán)在法律性質(zhì)上屬 于對人權(quán)。債是特定當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，債權(quán)人和債務(wù)人都是特 定的。債權(quán)人只能向特定的債務(wù)人請求給付，債務(wù)人也只對特定的債 權(quán)人負(fù)有給付義務(wù)。即使因合同當(dāng)事人以外的第三人的行為致使債權(quán) 不能實現(xiàn)，債權(quán)人不能依據(jù)債權(quán)的效力向第三人請求排除妨害，也不 能在沒有法律依據(jù)的情況下突破合同相對性原則要求第三人對債務(wù) 承擔(dān)連帶責(zé)任。中華人民共和國最高人民法院民事判決書（ 2007）民一終字第39號上訴人（原審原告）：大

2、連渤海建筑工程總公司，住所地：遼寧 省大連市沙河口區(qū)長興街90號。法定代表人：劉萬有，該公司經(jīng)理。委托代理人：徐長勝，遼寧源德律師事務(wù)所律師。委托代理人：盧士才，男，漢族，1955年8月出生，海軍大連 艦艇學(xué)院教師。上訴人（原審被告）：大連金世紀(jì)房屋開發(fā)有限公司，住所地： 遼寧省大連市沙河口區(qū)迎賓路52號。法定代表人：張真，該公司董事長。委托代理人：孟冰，北京市京都律師事務(wù)所律師。委托代理人：柳波，北京市京都律師事務(wù)所律師。被上訴人（原審被告）大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，住所地: 遼寧省大連市西崗區(qū)秦公街142號6-2號。法定代表人：滕寶玉，該公司董事長。委托代理人：魯海云，遼寧亞太律師事務(wù)所

3、律師。被上訴人（原審被告）：大連寶玉集團有限公司，住所地：遼寧 省大連市西崗區(qū)沈陽路139號。法定代表人：潘國彥，該公司董事長。委托代理人：宋子生，該公司法律顧問。上訴人大連渤海建筑工程總公司（以下簡稱渤海公司）與上訴人 大連金世紀(jì)房屋開發(fā)有限公司（以下簡稱金世紀(jì)公司）、被上訴人大 連寶玉集團有限公司（以下簡稱寶玉集團）、大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有 限公司（以下簡稱寶玉公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服遼寧 省高級人民法院（2006）遼民一初字第3號民事判決，向本院提起上 訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2007年5月17日公開開庭審 理了本案。渤海公司的委托代理人徐長勝、盧士才，金世紀(jì)公司的委

4、 托代理人孟冰、柳波，寶玉公司的委托代理人魯海云，寶玉集團的委 托代理人宋子生到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。一審法院經(jīng)審理查明：2001年3月5日，渤海公司與寶玉集團 簽訂建設(shè)工程施工合同，約定由渤海公司承建大連新世紀(jì)住宅小 區(qū)（后更名為新世紀(jì)家園，以下簡稱新世紀(jì)家園）2#、4#高層住宅樓， 合同價款4440萬元（按實結(jié)算）。工程質(zhì)量等級為省優(yōu)質(zhì)工程。工程 質(zhì)量等級要求的經(jīng)濟支出：執(zhí)行政府有關(guān)文件大建質(zhì)字1989-32 號。工程款支付方式：按施工形象進度銀行轉(zhuǎn)賬支票，工程進度款 一周內(nèi)支付，工程竣工后30日內(nèi)支付總造價98%。寶玉集團在收到 渤海公司竣工報告后30日內(nèi)不辦理結(jié)算，從第31天起

5、按施工企業(yè)計 劃貸款利率支付拖欠工程款利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。2001年3月18日，渤海公司與寶玉集團簽訂補充協(xié)議書， 約定：渤海公司承建新世紀(jì)家園2#、4#樓建筑安裝工程（包括地下 室工程）合同造價暫定為4440萬元，渤海公司同意墊款施工至地上 6層時，寶玉集團付給渤海公司合同造價10%的工程款。渤海公司施 工至主體15層時,寶玉集團再付給渤海公司合同造價10%的工程款。 主體封頂時寶玉集團再付給渤海公司合同造價10%的工程款。外墻 抹灰、貼瓷磚、刷涂料等施工完畢時，再付給合同造價10%的工程 款。工程全部竣工，渤海公司將所有竣工檔案資料整理交檔，工程經(jīng) 有關(guān)部門按合同約定的質(zhì)量等級驗收后，渤

6、海公司所有人員、材料、 設(shè)備必須全部撤離場地，寶玉集團再付給渤海公司合同造價8 %的工 程款，另2%留做工程質(zhì)量保修金，法定保修期滿后返還。剩余50% 工程款，寶玉集團按7800元/平方米以該項目的商品房抵給渤海公 司，抵工程款的商品房確定為2#樓6-14層的B戶型（202.20平方米） 及C戶型（151.57平方米）。工程質(zhì)量必須達(dá)到省優(yōu)，屋面、墻身、 廚房、衛(wèi)生間、花臺，不準(zhǔn)漏水、滲水。如有滲漏現(xiàn)象，每處由渤海 公司負(fù)責(zé)賠償寶玉集團3萬元，在工程決算和保修金中扣除。渤海公 司開始施工的時間是2001年3月1日。2001年7月14日，渤海公司與寶玉集團簽訂停工報告，該報告 載明：一、因建設(shè)單

7、位未按合同約定及時撥付工程進度款，渤海公司 拖欠攪拌站、鋼筋廠家巨額材料款，現(xiàn)攪拌站、鋼筋廠家已停止向渤 海公司供應(yīng)混凝土、鋼筋。二、由于車庫方案、砌筑方案至今未定， 導(dǎo)致2001年6月28日進場的鋼筋二班（36人）、2001年7月2日進 場的砌筑磚工班（38人）一直處于待工狀態(tài)，于2001年7月14日 前全部走光。三、現(xiàn)場所有施工人員自本項目開工以來一直沒有開支， 鋼筋、鋼模工段罷工3天。鑒于以上各項，無法使工程正常進行下去， 渤海公司被迫從2001年7月15日全面停止施工，放假。2002年9月6日，為保證新世紀(jì)家園項目貸款專款專用，寶玉 公司與中國農(nóng)業(yè)銀行大連市沙河口支行（以下簡稱沙河口支

8、行）簽訂 了資金監(jiān)管協(xié)議。2002年11月26日，渤海公司與寶玉公司簽訂協(xié)議書，約定： 一、寶玉公司于2001年3月與渤海公司簽訂的建設(shè)工程施工合同， 約定渤海公司承建新世紀(jì)家園2#樓、4#樓，合同原定施工工期自2001 年3月18日開工，2001年12月31日竣工。但因?qū)氂窆举Y金未到 位，致使工程中途停工，給渤海公司造成一定經(jīng)濟損失。二、鑒于寶 玉公司資金已到位，經(jīng)雙方協(xié)商，寶玉公司同意以大連寶玉苑大酒店 80萬元消費卡和新世紀(jì)家園4#樓一單元10樓1號商品房一套補償渤 海公司所受損失。五、本協(xié)議簽訂后，渤海公司應(yīng)立即進入新世 紀(jì)家園施工現(xiàn)場恢復(fù)施工，并保證于2003年9月30日前竣工，交

9、付 寶玉公司使用。本協(xié)議簽訂后，渤海公司不再要求寶玉公司任何補償， 并放棄追究本協(xié)議簽訂前寶玉公司違約責(zé)任的權(quán)利。2002年12月1日，渤海公司與寶玉公司簽訂協(xié)議書，約定： 一、渤海公司在履行與寶玉公司簽訂的施工合同過程中，因?qū)氂窆?資金不到位，致使工程長時間處于停工狀態(tài)。渤海公司因停工而受到 很大損失。渤海公司要求索賠的損失金額為：人工費、材料費、機械 費7707021.14元；管理費1541404.23元。另外，渤海公司要求寶玉 公司承擔(dān)違約金133.2萬元，以上三項累計索賠金額為10580425.37 元。二、雖然渤海公司損失是因?qū)氂窆竟こ炭畈坏轿辉斐傻?，但?海公司體諒寶玉公司的困

10、難，同意將索賠金額減少到550萬元，并保 證不再提出任何其他補償或賠償要求。三、本協(xié)議簽訂后的一周內(nèi)一 次性將上述550萬元賠償金支付給渤海公司，如寶玉公司不按期支付 全部賠償金，渤海公司保留再次停工的權(quán)利。因?qū)氂窆静话磿r支付 賠償金，而造成再次停工的損失，由其全部承擔(dān)。2002年12月5日，渤海公司與寶玉公司及該工程的監(jiān)理公司大 連宏達(dá)建設(shè)監(jiān)理有限公司（以下簡稱宏達(dá)公司）簽訂復(fù)工報告， 該報告載明，現(xiàn)工程款全部到位，從現(xiàn)在開始進行冬季施工。2003年6月27日，渤海公司與寶玉公司簽訂補充協(xié)議，約 定：寶玉公司將新世紀(jì)家園1#-4#樓全部地?zé)岷偷叵乱粚榆噹旖ㄖ?程發(fā)包給渤海公司施工。地?zé)峁?/p>

11、程即從主管道分支以后的一切相關(guān)地 熱系統(tǒng)及水泥面層工程，面積約4萬平方米，每平方米確定為78元 （包括水泥砂漿找平層）。工程總造價暫定為312萬元，待工程完工 后，按實際量結(jié)算。寶玉公司先支付70萬元工程款，其余工程款以 新世紀(jì)家園2#樓6層?xùn)|側(cè)商品房（面積245.94平方米）一套沖抵工 程款，單價按8500元/平方米計算。地下一層車庫建筑面積約4200 平方米，單價暫定為1500元/平方米，等工程竣工后按實結(jié)算。2#、 4#樓地下車庫（約2100平方米）施工，寶玉公司支付50%工程款， 其余50%寶玉公司以房抵款：房屋位置為2#樓中間單元6-14層商品 房，面積為178.32平方米，單價為7

12、800元/平方米。1#、3#樓間的 地下車庫（約2100平方米）施工甲方（寶玉公司）支付55%工程款， 其余45%寶玉公司以2#樓6層C戶型東側(cè)第二套商品房，面積為 178.32平方米，單價為7800元/平方米。2003年8月29日，渤海公司與寶玉公司就1#樓地?zé)峁こ碳?#、 4#樓收尾工程簽訂協(xié)議書，約定：一、雙方對剩余工程量進行核 對。二、寶玉公司在簽署協(xié)議后3日內(nèi)向渤海公司撥付竣工前最后一 次工程進度款100萬元。三、渤海公司按照寶玉公司對收尾工程的要 求保質(zhì)保量完成，承諾除公建和地下室部分外，2#樓于2003年9月 20日交工，4#樓于2003年9月5日交工。寶玉公司在交工前將所有 工

13、程量簽證單確認(rèn)后返還渤海公司。四、本協(xié)議履行期間因不可抗力 或?qū)氂窆驹蚣皩氂窆就馕瘑挝辉蛴绊懖澈９臼┕?，耽誤工 期，每耽誤一天寶玉公司向渤海公司支付賠償金2萬元，以工程量簽 證形式體現(xiàn)。如果渤海公司延誤交工，每逾期一天罰款2萬元。 七、按雙方合同約定，竣工后30日內(nèi)，渤海公司向?qū)氂窆咎峤豢?工資料和驗收報告，工程質(zhì)量達(dá)到省優(yōu)。2004年4月9日，渤海公司與寶玉公司簽訂協(xié)議書，約定： 一、本次協(xié)議簽訂之日起到2004年4月9日前，寶玉公司保證向渤 海公司支付工程款25萬元，2004年4月16日前再支付25萬元，上 述兩筆款項若每延誤一天，寶玉公司向渤海公司繳納罰金2萬元。二、 本次付

14、款后，渤海公司保證將所有工程在2004年5月6日前完工， 并且達(dá)到原合同質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)及通過寶玉公司與監(jiān)理驗收，所有人員、機 具撤離新世紀(jì)家園施工現(xiàn)場。上述約定每延期一天，渤海公司向?qū)氂?公司交納罰金1.5萬元，若寶玉公司或?qū)氂窆疚惺┕り犖樵蛟?成的延誤，每延誤一天工期順延。2004年5月1日，宏達(dá)公司出具新世紀(jì)家園2#、4#樓工程質(zhì) 量評估報告書，該報告的“單位工程結(jié)論意見”一欄載明“完成了 設(shè)計文件和合同中約定的工作內(nèi)容。整個施工過程中嚴(yán)格執(zhí)行了強制 性標(biāo)準(zhǔn)。地基基礎(chǔ)、主體結(jié)構(gòu)安全可靠，無質(zhì)量隱患，滿足使用功能 要求，觀感質(zhì)量符合驗評標(biāo)準(zhǔn)要求，建筑工程（室內(nèi)外）得分率 90.42 %，暖衛(wèi)

15、得分率99.13%，電氣得分率96%，通風(fēng)空調(diào)得分率 90%，電梯得分率100%，合計折算得分率106.73 %。單位工程綜合 評定為優(yōu)良”。2004年5月8日，渤海公司施工的2#、4#樓工程竣工。2004年5月18日，寶玉公司出具新世紀(jì)家園2#、4#樓工程竣工 驗收報告，該報告的工程竣工驗收意見一欄載明：“經(jīng)驗收組討論一 致認(rèn)為該項工程完成了設(shè)計圖紙和合同約定的內(nèi)容，工程質(zhì)量符合強 制標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，地基與基礎(chǔ)、主體結(jié)構(gòu)不存在安全隱患，使用功能符合 技術(shù)要求，工程技術(shù)檔案、監(jiān)理檔案完整，保證資料齊全，質(zhì)量檢驗 標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)確。同意新世紀(jì)家園工程通過竣工驗收?！蓖?月30日，渤 海公司與寶玉公司及宏達(dá)公

16、司簽訂新世紀(jì)家園2#、4#樓的單位工 程交工驗收證明，該證明的驗收意見部分內(nèi)容載明“經(jīng)對現(xiàn)場實物 及技術(shù)資料進行檢查、驗收，認(rèn)定該工程滿足設(shè)計及施工規(guī)范要求， 滿足強制性標(biāo)準(zhǔn)及規(guī)定要求，滿足使用功能要求，工程質(zhì)量綜合評定 為優(yōu)良，同意驗收?！?004年11月15日，寶玉公司出具關(guān)于工程款結(jié)算的情況說 明，載明“寶玉公司發(fā)包的新世紀(jì)家園2#、4#住宅樓工程由渤海公 司承建，該工程已由渤海公司按照寶玉公司的工程范圍、工程質(zhì)量和 工期要求施工完畢，雙方正在針對具體工程量進行最后決算。工程量 核算復(fù)雜，預(yù)計在年末前決算完畢。”2004年11月17日寶玉公司出具收條一張，該收條載明“今天 收到渤海公司送

17、交的新世紀(jì)1-4#樓采暖工程決算，其中包括地?zé)峁?程主管分支（立水管-分水器部分）的工程決算書4份，決算書中合 計價款為798664.00元，和2#、4#樓采暖主立管，決算書中合計價 款180759.00元。我公司對決算還需審核確認(rèn)。該款項經(jīng)審核確認(rèn)后 與所欠2#、4#樓工程款、索賠款（協(xié)議額為550萬元）及補償房屋 （一套）一并給付你公司?！?004年12月，渤海公司施工的新世紀(jì)家園2#、4#樓工程榮獲 2004年度遼寧省優(yōu)質(zhì)主體結(jié)構(gòu)工程稱號。2005年1月17日，大連市建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督站出具的責(zé)令整 改通知書，該通知書載明：工程名稱為新世紀(jì)家園1-4#樓及地下車 庫，存在問題為：（1）消防

18、手續(xù)、墻改專項基金手續(xù)不全；（2）小區(qū) 市政工程未完善；（3）公建工程（室內(nèi)外）未完工；（4）地下室部分 水篦子未安裝、局部裝飾面層霉變；（5）室內(nèi)外墻體裂紋；（6）部分 北側(cè)窗窗臺高度不足0.9米，未加防護措施；（7）部分門洞口封閉不 實；（8）個別房間有透寒現(xiàn)象；（9）屋面防水細(xì)部處理不到位，有翹 曲現(xiàn)象；（10）無障礙設(shè)施不完善；（11）地下車庫頂層柱筋外露，未 進行處理；（12）工程技術(shù)檔案資料未完善。2005年5月18日，渤海公司與寶玉公司簽訂渤海建設(shè)工程的 新世紀(jì)家園工程審核表，載明：經(jīng)審核工程造價合計48321289.00 元，其中無爭議部分2#樓29191563.00元（主體結(jié)

19、構(gòu)部分27691044.00 元），4#樓13399132.00元（主體結(jié)構(gòu)部分為12278635.00元），車庫 樁工程493188.00元，地?zé)?018256.00元，甲供材料保管費12330.00 元，有爭議部分2206890.00元。2005年5月20日，寶玉公司出具承諾書一份，該承諾書 載明“因?qū)氂窆九c渤海公司簽訂的補充協(xié)議確定以部分房屋抵 付工程款，但該開發(fā)項目房屋目前還不能辦理產(chǎn)權(quán)，寶玉公司承諾在 半年內(nèi)辦理完該項目房屋產(chǎn)權(quán)所需要的土地證、銷售許可證、工程竣 工備案證等相關(guān)手續(xù)，以便為渤海公司抵款房屋辦理產(chǎn)權(quán)，否則寶玉 公司同意以現(xiàn)金方式給付渤海公司工程款。關(guān)于工程款事宜寶玉公

20、司 同意將2002年11月28日寶玉公司轉(zhuǎn)賬至渤海公司賬戶上的2500萬 元中的剩余部分800萬元作為工程款給付渤海公司，其中1700萬元 寶玉公司另有使用，不能作為工程款給付渤海公司，寶玉公司欠渤海 公司的工程款另行安排給付。”沙河口支行給渤海公司轉(zhuǎn)款情況如下：轉(zhuǎn)賬支票記載收款人為渤 海公司的為：2002年11月28日轉(zhuǎn)2500萬元，2003年4月3日轉(zhuǎn) 100萬元，2003年4月11日轉(zhuǎn)200萬元，2003年5月13日轉(zhuǎn)100 萬元，2003年7月14日轉(zhuǎn)350萬元，2003年9月2日轉(zhuǎn)100萬元， 合計3350萬元。另外，沙河口支行2003年3月18日轉(zhuǎn)款550萬元， 轉(zhuǎn)賬支票記載收款人

21、為尤軍，2003年4月7日轉(zhuǎn)款200萬元，轉(zhuǎn)賬 支票記載收款人為寶玉公司，此兩筆款項在沙河口支行的資金監(jiān)管臺 賬記載用款單位均為渤海公司。2003年4月10日轉(zhuǎn)款30萬元，轉(zhuǎn) 賬支票記載收款人為大連市電業(yè)局市內(nèi)供電局，在沙河口支行資金監(jiān) 管臺賬記載用款單位為渤海公司及另一施工單位永嘉公司。渤海公司 于2003年2月28日給沙河口支行出具確認(rèn)書一份，確認(rèn)于2002年 11月29日收到寶玉公司工程款2500萬元。一審法院審理期間，渤 海公司與寶玉公司確認(rèn)渤海公司收到2500萬元后，又給寶玉公司返 回1700萬元。一審審理期間，經(jīng)渤海公司與寶玉公司共同確認(rèn)，寶玉公司在施 工過程中支付工程款總額為19

22、986030.00元，其中通過沙河口支行轉(zhuǎn) 賬支付1695萬元，提供材料折款為3036030.00元。渤海公司在寶玉公司處領(lǐng)取消費卡104.2萬元。另查明，渤海公司的營業(yè)執(zhí)照副本載明：主營為一級土木工程建 筑、維修、室內(nèi)外裝修等。注冊資金為1901萬元。寶玉公司于2001 年9月27日取得建筑工程施工許可證。2004年4月23日寶玉公 司出具關(guān)于辦理建筑工程施工許可證的情況說明，該說明稱：“2001 年4月我公司獨自去大連市建委辦理建筑工程施工許可證申請，并最 終將建筑工程施工許可證辦至我公司名下?，F(xiàn)該建設(shè)項目已符合辦理 銷售許可證的條件，因我公司將建筑工程施工許可證辦至我名下，致 使金世紀(jì)公

23、司缺少該證而無法辦理銷售許可證，為盡快辦理銷售許可 證，我公司將積極配合金世紀(jì)公司將建筑工程施工許可證變更至金世 紀(jì)公司名下?！币院蠼鹗兰o(jì)公司辦理了建筑工程施工許可證大連 市城鄉(xiāng)建設(shè)委員會1989年11月15日發(fā)布的大建質(zhì)字198932號文 件第三條，關(guān)于強化質(zhì)量否決權(quán)，實行按質(zhì)論價，獎優(yōu)罰劣規(guī)定“凡 被評為省級以上優(yōu)良工程，由建設(shè)單位支付工程總造價的2 %獎勵施 工單位?！比疆?dāng)事人對文件的真實性均無異議，但寶玉公司認(rèn)為不 能以此作為獎勵渤海公司的依據(jù)。再查明，2000年10月8日，寶玉集團與金世紀(jì)公司簽訂聯(lián)合 建房協(xié)議書，約定：金世紀(jì)公司與寶玉集團在大連市沙河口區(qū)星海 二站39023部隊院

24、內(nèi)聯(lián)合開發(fā)建設(shè)新世紀(jì)家園，由金世紀(jì)公司辦理項 目用地的相關(guān)手續(xù)，并承擔(dān)全部費用。由寶玉集團和金世紀(jì)公司共同 辦理施工許可證及相關(guān)手續(xù)，寶玉集團承擔(dān)項目開工至竣工所需 的全部費用。寶玉集團向金世紀(jì)公司支付3000萬元，以解決金世紀(jì) 公司在辦理該項目前期手續(xù)中所負(fù)債務(wù)。金世紀(jì)公司已在該聯(lián)建項目 的分成比例中將寶玉集團交給的3000萬元的本息房產(chǎn)返還給寶玉集 團，增加在寶玉集團的分成比例之內(nèi)。金世紀(jì)公司分得項目可銷售面 積的35%，寶玉集團分得項目可銷售面積的65%。金世紀(jì)公司負(fù)責(zé) 項目的地質(zhì)勘察、工程設(shè)計和工程監(jiān)理工作。寶玉集團和金世紀(jì)公司 共同負(fù)責(zé)工程指揮領(lǐng)導(dǎo)和房屋銷售工作，費用由雙方按比例承擔(dān)

25、。雙 方共同選定施工隊伍，工程預(yù)算由雙方共同認(rèn)可。寶玉集團在聯(lián)建過 程中，可以使用本項目的土地證或半成品房屋抵押貸款，所貸款額應(yīng) 放在雙方認(rèn)可的賬戶上，由雙方共管，保證款額全部用在聯(lián)建項目建 設(shè)中，所貸款額由寶玉集團負(fù)責(zé)償還。聯(lián)建項目動工后，因金世紀(jì)公 司原因造成停工，由金世紀(jì)公司付給施工單位誤工損失費，因?qū)氂窦?團原因造成停工，由寶玉集團付給施工單位誤工損失費。2002年10月15日，寶玉集團與金世紀(jì)公司簽訂聯(lián)合建房協(xié) 議書之補充協(xié)議，約定：雙方聯(lián)建項目分成比例為金世紀(jì)公司分得 聯(lián)建項目總面積的33.5%,寶玉集團分得聯(lián)建項目總面積的66.5%, 項目由雙方共同負(fù)責(zé)，聯(lián)合辦公。寶玉集團負(fù)責(zé)承

26、擔(dān)全部監(jiān)理費用。 雙方通過招標(biāo)共同選擇項目承包單位、分包單位、材料供應(yīng)商等（乙 方在本補充協(xié)議生效前已簽訂的土石方合同、建筑施工合同、弱電合 同、消防工程合同和監(jiān)理合同等六份合同除外）。各種涉及聯(lián)建項目 的合同，協(xié)議和預(yù)算必須經(jīng)雙方共同審查并出具有雙方授權(quán)人員簽字 之書面確認(rèn)函，否則不得對外簽約或付款。雙方在沙河口支行設(shè)立貸 款共管賬戶，賬號為202001040002036。同年11月1日，寶玉集團 與金世紀(jì)公司簽訂關(guān)于共管賬戶的補充協(xié)議，約定，為更好地管 理使用貸款，切實做到?？顚Ｓ?，雙方在沙河口支行設(shè)立貸款專用賬 戶，賬號為303901040014155。本項目的商品房銷售許可證辦理 在金

27、世紀(jì)公司名下。金世紀(jì)公司于2000年6月26日取得新世紀(jì)家園的建設(shè)用地規(guī) 劃許可證，2000年12月12日取得國有土地使用證，2001年8 月16日取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，2004年5月13日辦理了商 品房預(yù)售許可證。新世紀(jì)家園的房屋銷售工作，均以金世紀(jì)公司名 義對外簽訂房屋銷售合同。金世紀(jì)公司在大連日報發(fā)表鄭重聲明，該聲明稱：新世紀(jì)家園開 發(fā)權(quán)及所有權(quán)屬于金世紀(jì)公司，凡涉及該項目的任何交易（包括以該 項目房屋抵頂工程款或債務(wù)等）均屬非法。還查明，寶玉集團2000年10月8日與金世紀(jì)公司簽訂協(xié)議時的 名稱為大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，于2002年2月5日變更為寶 玉集團，法定代表人為滕寶玉，后

28、更換為現(xiàn)在的法定代表人潘國彥。 2002年7月8日，寶玉集團向大連市工商局申請以原寶玉公司的資 質(zhì)證書重新設(shè)立大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，寶玉集團在申請報告 中稱“如果涉及到債權(quán)債務(wù)問題，因為原房地產(chǎn)開發(fā)公司變更為寶玉 集團前已增注冊資金為1.2億元，所以此階段如有債權(quán)債務(wù)可由寶玉 集團承擔(dān)，其他階段的債權(quán)債務(wù)仍由寶玉房地產(chǎn)承擔(dān)，重新登記的寶 玉房地產(chǎn)注冊資金為1500萬元，保證不會在涉及到債權(quán)債務(wù)的問題 上損害他人的利益。”同年8月8日，寶玉集團與其下屬的大連寶玉 建設(shè)有限公司共同出資再次注冊成立了大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公 司，與更名前的大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司名稱完全一致。渤海公司向一審

29、法院起訴請求，渤海公司與寶玉公司于2001年 3月5日簽訂建設(shè)工程施工合同，合同約定由渤海公司承建新世 紀(jì)家園住宅小區(qū)2#、4#樓工程。渤海公司履行了施工義務(wù)，雙方進 行工程竣工結(jié)算，但寶玉公司未能按合同約定支付工程款。請求：1、 判令寶玉公司給付尚欠工程款34633923.88元及自2005年5月18日 起至付清之日止的利息；2、判令寶玉公司支付優(yōu)良工程的獎勵款 966425.00元及自2005年5月18日起至給付之日止的利息；3、判 令寶玉公司向渤海公司交付新世紀(jì)家園4#樓1單元10樓1號商品房 一套（暫估價80萬元）；4、判令寶玉集團與寶玉公司共同承擔(dān)給付 工程款的責(zé)任；5.判令本項目的

30、聯(lián)建單位金世紀(jì)公司承擔(dān)連帶責(zé)任。寶玉公司答辯稱：1、本案工程的總造價為48321289.00元，寶 玉公司已向渤海公司支付工程款現(xiàn)金人民幣 1695萬元、材料款 3036030.00元、抵頂工程款的消費卡140萬元（合計21386030.00 元）、以房抵款共計22736666.00元，在未扣除工程總造價2%工程 質(zhì)量保修金的情況下，寶玉公司尚欠工程款僅為4198593.00元。渤 海公司應(yīng)按協(xié)議約定向?qū)氂窆咎峤凰械目⒐べY料和驗收報告，寶 玉公司才能給付渤海公司尚欠工程款3232167.22元（應(yīng)扣除工程總 造價2 %的工程質(zhì)量保修金966425.78元）。2、按協(xié)議約定，寶玉公 司只能向

31、渤海公司交付價值為1923978.50元的房屋抵頂尚欠的工程 款，而不應(yīng)以現(xiàn)金方式支付工程款。3、由于渤海公司至今未向?qū)氂?公司提交竣工資料和驗收報告，寶玉公司不應(yīng)支付尚欠工程款利息。 4、金世紀(jì)公司應(yīng)與寶玉公司一起就給付上述工程款（包括以房屋抵 頂工程款）共同向渤海公司承擔(dān)責(zé)任。5、渤海公司主張的地?zé)峁こ?的工程款798664.00元，沒有依據(jù)。6、渤海公司提出的工期逾期賠 償金與事實不符，渤海公司的此項主張迄今為止已經(jīng)超過法律規(guī)定的 兩年訴訟時效期間。7、關(guān)于渤海公司提出的966425.00元獎勵款項 的問題。雖然大連市文件規(guī)定“凡被評為省級以上優(yōu)良工程，由建設(shè) 單位支付工程總造價的百分之

32、二獎勵施工單位?！钡澈９咎峁┑?證書只能證明其所施工的主體結(jié)構(gòu)工程為遼寧省優(yōu)，不是整個工程為 省優(yōu)，不符合該文件的規(guī)定。渤海公司提出的966425.00元獎勵款項 是不能成立的。8、渤海公司曾承諾放棄索要大連新世紀(jì)家園4#樓1 單元10樓1號商品房一套。雙方就此簽訂協(xié)議后，寶玉公司蓋章， 但渤海公司拿去蓋章后未返還給寶玉公司。因此，渤海公司應(yīng)遵守其 放棄向?qū)氂窆舅饕朔课莸某兄Z。9、渤海公司違約，應(yīng)承擔(dān)違約 金834萬元，其中因工程質(zhì)量問題違約金204萬元；延誤工期違約金 486萬元；未交付竣工資料違約金144萬元。綜上，寶玉公司欠渤海 公司工程款3232167.22元，渤海公司應(yīng)向?qū)氂?/p>

33、公司支付違約金共計 為834萬元。請求法院駁回渤海公司的訴訟請求，并判決渤海公司立 即向?qū)氂窆窘桓犊⒐べY料和驗收報告，支付剩余部分違約金415萬 元。10、涉案項目系寶玉公司與金世紀(jì)公司聯(lián)建，且該項目是寶玉公 司與金世紀(jì)公司共有，雙方亦未就該項目利益進行分配，因此，寶玉 公司請求法院判令寶玉公司應(yīng)與金世紀(jì)公司共同向渤海公司支付上 述工程款，且金世紀(jì)公司應(yīng)將渤海公司所得的抵頂工程款的房屋盡快 落實到渤海公司名下。金世紀(jì)公司答辯稱：1、渤海公司要求金世紀(jì)公司承擔(dān)支付工程 款的連帶責(zé)任既無事實依據(jù)，又無法律依據(jù)，屬于濫用訴權(quán)。2、渤 海公司請求支付的工程欠款數(shù)額沒有事實依據(jù)。寶玉公司實際支付工 程

34、款數(shù)額為3900萬元。渤海公司與寶玉公司雙方認(rèn)可的付款數(shù)額并 不是實際工程款的支付數(shù)額，而是扣除了渤海公司與寶玉公司之間自 愿發(fā)生的借款和其他往來款后的數(shù)額。渤海公司在收到工程款后又借 給寶玉公司，渤海公司請求償還借款，應(yīng)另案處理，不屬于本案的審 理范圍，不宜合并審理，渤海公司應(yīng)另案起訴。3、渤海公司與寶玉 公司于2001年3月18日簽訂的以房抵付工程款的補充協(xié)議書違 反了相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，損害了金世紀(jì)公司和貸款銀行的利益， 應(yīng)當(dāng)認(rèn)定協(xié)議無效。4、寶玉公司一方面認(rèn)為不應(yīng)再支付渤海公司工 程款，并提出支付834萬余元違約金的反訴請求，另一方面又要求金 世紀(jì)公司承擔(dān)支付工程款的連帶責(zé)任，自相矛

35、盾，目的是想轉(zhuǎn)嫁責(zé)任 給金世紀(jì)公司。請求法院依法駁回渤海公司訴訟請求，保護金世紀(jì)公 司的合法權(quán)益。同時，金世紀(jì)公司保留追究渤海公司濫用訴權(quán)給金世 紀(jì)公司造成損失的損害賠償請求權(quán)。寶玉集團未提供書面答辯狀，當(dāng)庭表示同意被追加為共同被告， 并同意寶玉公司的答辯意見。寶玉集團認(rèn)可渤海公司承建的工程已經(jīng) 竣工交付，同意與金世紀(jì)公司共同承擔(dān)給付工程款的責(zé)任。一審法院認(rèn)為，寶玉公司與金世紀(jì)公司簽訂的聯(lián)合建房協(xié)議 書、聯(lián)合建房補充協(xié)議、渤海公司與寶玉公司簽訂的建設(shè)工程 施工合同是當(dāng)事人的真實意思表示，且無違法行為，合法有效。渤 海公司已履行了合同約定的施工義務(wù)，雙方亦進行了結(jié)算，寶玉公司 亦應(yīng)履行合同義務(wù)，

36、向渤海公司支付尚欠工程款及利息。一審法院認(rèn)定本案爭議的焦點問題如下：（一）關(guān)于地?zé)峁こ逃袪幾h部分（分支管）的工程造價問題。一審法院認(rèn)為，2003年6月27日，渤海公司與寶玉公司簽訂補 充協(xié)議，約定新世紀(jì)家園1#-4#樓全部地?zé)峁こ逃刹澈９臼┕ぃ?合同約定的地?zé)醿r款為312萬元。雙方在2005年5月18日的新世紀(jì) 家園工程審核表中共同確認(rèn)了地?zé)峁こ淘靸r為3018256.00元。審核 表既包括了無爭議部分的工程造價，也包括了有爭議部分的工程造 價，應(yīng)認(rèn)定是雙方對全部工程造價的最終結(jié)算。渤海公司主張寶玉公司于2004年11月收到地?zé)峁こ虥Q算書，在 長達(dá)一年的時間里未予答復(fù)，也未提出異議。但渤海公司

37、將決算書交 給寶玉公司的時間在前，雙方?jīng)Q算時間在后，雙方在決算時未提出此 部分工程款的問題，現(xiàn)渤海公司主張工程造價應(yīng)增加地?zé)峁こ炭?798664.00元，依據(jù)不足，不予支持。（二）關(guān)于渤海公司與寶玉公司2002年12月1日簽訂的協(xié)議 書效力認(rèn)定的問題。一審法院認(rèn)為，雖然寶玉公司與渤海公司在2002年11月26日 簽訂的協(xié)議書中約定“本協(xié)議簽訂后，渤海公司不再要求寶玉公 司任何補償，并放棄追究本協(xié)議簽訂前寶玉公司違約責(zé)任的權(quán)利”， 但渤海公司主張寶玉公司賠償550萬元的協(xié)議是在此協(xié)議之后的 2002年12月1日簽訂的，寶玉集團及寶玉公司主張此協(xié)議是為了向 沙河口支行請款，但未能提供證據(jù)證明其主張

38、。寶玉公司在2004年 11月17日的收條上再次承諾同意向渤海公司支付550萬元的索賠款。 寶玉集團及寶玉公司雖然對收條提出異議，但放棄了對收條上公章進 行鑒定的申請，應(yīng)認(rèn)定其對公章真實性的認(rèn)可，故應(yīng)認(rèn)定2002年12 月1日協(xié)議書的效力。渤海公司要求寶玉集團及寶玉公司支付550萬 元賠償款應(yīng)予支持。至于寶玉集團及寶玉公司提出渤海公司請求賠償 超過訴訟時效問題，因?qū)氂窆居?004年11月17日承諾給付賠償 款，渤海公司于2006年1月26日向?qū)彿ㄔ禾崞鹪V訟，主張此項權(quán)利， 未超過法定訴訟時效期間。（三）關(guān)于渤海公司提出的966425.00元獎勵款項問題。一審法院認(rèn)為，依據(jù)渤海公司與寶玉集團簽

39、訂的施工合同，渤海 公司施工的范圍是土建、采暖、下水、屋面防水及室外配套工程。雙 方在施工合同中還約定了工程質(zhì)量等級要求的經(jīng)濟支出為執(zhí)行大建 質(zhì)字1989-32號文件。渤海公司施工的工程，經(jīng)寶玉公司及監(jiān)理公司 驗收工程質(zhì)量綜合評定為優(yōu)良，并獲得遼寧省優(yōu)質(zhì)主體結(jié)構(gòu)工程稱 號。該工程已交付使用，并已有部分入住。雖然主體工程不包括渤海 公司施工的采暖、下水、屋面防水及室外配套工程等全部工程，但由 于該工程完工并實際使用后，寶玉集團及寶玉公司作為建設(shè)單位未能 組織對整個工程進行申報評定工程質(zhì)量等級，造成渤海公司施工的不 屬于主體結(jié)構(gòu)部分的工程是否符合省優(yōu)的標(biāo)準(zhǔn)不能確定的責(zé)任不在 渤海公司。另外，該工程

40、土建、采暖、下水、屋面防水及室外配套工 程以外的工程不是由渤海公司施工的，寶玉集團及寶玉公司目前沒有 證據(jù)證明該工程的整體工程最終不能確認(rèn)為省優(yōu)質(zhì)工程的責(zé)任應(yīng)由 渤海公司承擔(dān)。渤海公司請求寶玉集團及寶玉公司支付優(yōu)質(zhì)工程獎勵 款，符合雙方合同的約定，應(yīng)予支持。但因渤海公司施工部分僅有主 體工程獲得了省優(yōu)質(zhì)工程稱號，渤海公司主張寶玉公司按全部工程造 價支付獎勵款，并要求寶玉公司支付該款利息，依據(jù)不足，不能支持。 根據(jù)雙方確認(rèn)的工程總造價明細(xì)，可以認(rèn)定渤海公司施工的工程主體 結(jié)構(gòu)工程款應(yīng)為 39969679.00元（2#樓27691044.00元加4#樓 12278635.00元），寶玉集團及寶玉公

41、司應(yīng)支付的省優(yōu)質(zhì)工程獎勵款 為7993935.80元。寶玉集團與寶玉公司以渤海公司的遼寧省優(yōu)質(zhì) 主體結(jié)構(gòu)工程證書只能證明工程主體結(jié)構(gòu)為優(yōu)良，不是整體工程優(yōu) 良，且其并未承諾獎勵事宜，不應(yīng)支付優(yōu)質(zhì)工程獎勵款的主張與事實 不符，一審法院不予支持。（四）金世紀(jì)公司應(yīng)否承擔(dān)向渤海公司支付工程款責(zé)任問題。一審法院認(rèn)為，首先，施工合同雖然是寶玉集團與渤海公司簽訂 的，但金世紀(jì)公司是渤海公司施工工程項目的聯(lián)合開發(fā)方，金世紀(jì)公 司與寶玉集團的聯(lián)建利益尚未分割，且新世紀(jì)家園項目土地使用證、 銷售許可證等均以金世紀(jì)公司名義辦理，銷售新世紀(jì)家園項目房產(chǎn)的 商品房買賣合同也是以金世紀(jì)公司名義簽訂。金世紀(jì)公司雖未與 渤

42、海公司簽訂施工合同，卻享有了渤海公司已施工工程的權(quán)利，并從 該合同中獲取利益，因此金世紀(jì)公司理應(yīng)承擔(dān)該合同相應(yīng)的義務(wù)。金 世紀(jì)公司主張其承擔(dān)給付工程款的連帶責(zé)任突破了合同相對性的原 則，沒有事實和法律依據(jù)，不能支持。其次，寶玉集團及寶玉公司和 金世紀(jì)公司在聯(lián)合建房協(xié)議書、聯(lián)合建房協(xié)議書之補充協(xié)議中 均約定，雙方共同選定施工隊伍，共同管理新世紀(jì)家園項目，新世紀(jì) 家園項目貸款放在雙方共同認(rèn)可的賬戶，由雙方共同管理。雖然渤海 公司不是寶玉集團與金世紀(jì)公司共同選定的施工隊伍，但在金世紀(jì)公 司與寶玉集團的補充協(xié)議中及在寶玉集團與渤海公司施工合同履行 期間，金世紀(jì)公司對寶玉集團與渤海公司簽訂的施工合同是予

43、以認(rèn)可 的，渤海公司在施工期間向?qū)氂窦瘓F請款時，金世紀(jì)公司也曾在請 款報告上簽字蓋章，說明金世紀(jì)公司已實際參與了施工合同的履行， 金世紀(jì)公司主張上述均不能作為承擔(dān)連帶責(zé)任的理由，依據(jù)不足，亦 不予支持。第三、根據(jù)寶玉集團和金世紀(jì)公司簽訂的聯(lián)建協(xié)議，雙方 共同投資，共同獲取利益，其聯(lián)建行為在法律性質(zhì)上應(yīng)屬合伙行為， 合伙人應(yīng)當(dāng)對合伙債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。因此，金世紀(jì)公司雖然未直接與渤 海公司簽訂施工合同，但不能免除金世紀(jì)公司依法向渤海公司支付工 程款的義務(wù)。金世紀(jì)公司應(yīng)對寶玉集團及寶玉公司拖欠的工程款承擔(dān) 連帶責(zé)任。至于金世紀(jì)公司提出在寶玉集團與渤海公司的工程決算未 經(jīng)其認(rèn)可的情況下承擔(dān)連帶責(zé)任，剝奪了

44、其與承擔(dān)責(zé)任相對應(yīng)的權(quán)利 問題。因施工合同是由渤海公司與寶玉集團簽訂的，渤海公司與寶玉 集團作出的工程造價決算是有效的，金世紀(jì)公司在訴訟中并未對工程 造價提出異議，也未舉證證明該決算損害了金世紀(jì)公司的利益，因此， 金世紀(jì)公司不認(rèn)可渤海公司與寶玉集團之間的工程決算沒有依據(jù)。且 本案判決金世紀(jì)公司承擔(dān)的是連帶責(zé)任，而不是直接給付工程款的責(zé) 任，在本判決執(zhí)行過程中，如果金世紀(jì)公司按此判決承擔(dān)了寶玉集團 及寶玉公司向渤海公司給付工程款的連帶責(zé)任，金世紀(jì)公司既可以隨 時向?qū)氂窦瘓F及寶玉公司主張權(quán)利，又可以在雙方分劈聯(lián)建利益時主 張自己的權(quán)利，不存在剝奪其權(quán)利，損害其利益的問題。金世紀(jì)公司 以不是建設(shè)工程

45、施工合同的當(dāng)事人為由，主張不應(yīng)承擔(dān)給付工程款的 責(zé)任，不予支持。關(guān)于寶玉集團及寶玉公司提出渤海公司施工的工程存在質(zhì)量缺 陷，要求渤海公司支付違約金8349638.67元，扣除工程質(zhì)量保修金 966425.78元，渤海公司未提交竣工資料和驗收報告，不應(yīng)支付尚欠 工程款利息等請求的問題。雖然新世紀(jì)家園工程項目未經(jīng)質(zhì)檢部門驗 收，但渤海公司承建的工程已經(jīng)寶玉公司及監(jiān)理單位驗收合格，工程 質(zhì)量評定為優(yōu)良，并榮獲遼寧省優(yōu)質(zhì)主體工程結(jié)構(gòu)稱號。寶玉公司在 2004年11月15日出具的關(guān)于工程款結(jié)算的情況說明中，再次 確認(rèn)工程質(zhì)量符合合同約定標(biāo)準(zhǔn)?，F(xiàn)房屋已開始出售，并有部分買房 人實際入住。寶玉集團及寶玉公司

46、以工程質(zhì)量存在問題為由，要求渤 海公司承擔(dān)違約責(zé)任，依據(jù)不足，不予支持。因渤海公司與寶玉公司 在驗收報告中明確了工程檔案資料完整，寶玉集團及寶玉公司以渤海 公司未按協(xié)議約定的時間交工及未交付竣工資料不能支付工程款及 利息的主張，沒有事實及法律依據(jù)，不予采納。關(guān)于寶玉集團及寶玉公司支付工程款的數(shù)額認(rèn)定問題。從沙河口 支行轉(zhuǎn)賬看，寶玉集團及寶玉公司支付給渤海公司的工程款應(yīng)為3350 萬元，但渤海公司實收工程款為1695萬元，渤海公司與寶玉集團及 寶玉公司均無異議，應(yīng)按此數(shù)額認(rèn)定。至于金世紀(jì)公司提出渤海公司 在收到工程款后，又返還給寶玉公司的工程款，應(yīng)視為借款，不應(yīng)與 本案合并審理的主張，不能支持。

47、因渤海公司于2002年11月29日 收到寶玉公司2500萬元工程款后又返還給寶玉公司1700萬元，金世 紀(jì)公司對此部分不承擔(dān)連帶責(zé)任。關(guān)于渤海公司在寶玉公司領(lǐng)取的酒 店消費卡能否認(rèn)定為已付工程款的問題，有渤海公司簽字的消費數(shù)額 為104.2萬元酒店消費卡應(yīng)計算為已付工程款。至于寶玉公司與億達(dá) 集團簽訂協(xié)議并支付120萬元的消費卡問題。因?qū)氂窆疚茨芴峁┳C 據(jù)證明此消費卡是渤海公司領(lǐng)取的，應(yīng)由寶玉公司另行主張權(quán)利。關(guān) 于以房抵頂工程款問題，雖然渤海公司與寶玉公司之間有以房抵頂工 程款的協(xié)議，但該部分房屋是寶玉集團與金世紀(jì)公司聯(lián)建的，雙方尚 未進行利益分配，哪部分房屋屬于寶玉集團尚不明確，金世紀(jì)公

48、司既 不同意以房抵頂工程款，也不同意給渤海公司辦理房屋產(chǎn)權(quán)手續(xù)，該 部分房屋也未實際交付給渤海公司，故不能認(rèn)定為已付工程款。綜上， 渤海公司施工的工程總造價為48321289.00元，寶玉集團及寶玉公司 已支付工程款21028030.00元（沙河口支行轉(zhuǎn)賬支付1695萬元，材 料折款為3036030.00元，渤海公司在寶玉公司處領(lǐng)取酒店消費卡 104.2萬元）。寶玉集團及寶玉公司尚欠渤海公司工程款為 27293259.00 元。關(guān)于渤海公司要求寶玉集團及寶玉公司按2002年11月26日的 協(xié)議支付80萬元酒店消費卡及一套房屋問題。雖然渤海公司與寶玉 公司在2002年11月26日的協(xié)議約定寶玉公

49、司以80萬元的酒店消費 卡及一套房屋對渤海公司停工損失進行補償，但渤海公司與寶玉公司 在此后的12月1日又簽訂一份停工損失補償協(xié)議，雙方在12月1日 的協(xié)議中明確約定寶玉公司向渤海公司一次性支付賠償金550萬元， 應(yīng)認(rèn)定雙方已經(jīng)在后協(xié)議中變更了前協(xié)議對停工損失補償?shù)募s定，對 渤海公司提出的此項訴訟請求不能支持。關(guān)于寶玉集團與寶玉公司之間的關(guān)系問題。由于寶玉集團在與金 世紀(jì)公司及渤海公司簽訂聯(lián)建協(xié)議及施工合同時的名稱為大連寶玉 房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與其后注冊成立的寶玉公司名稱完全一致，且在 其更名為寶玉集團及重新注冊成立新的寶玉公司時均未通知金世紀(jì) 公司和渤海公司，金世紀(jì)公司與渤海公司認(rèn)為簽訂合同

50、及履行合同均 是一個寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。一審法院認(rèn)為，渤海公司是與寶玉 集團簽訂的施工合同及補充協(xié)議，寶玉集團應(yīng)當(dāng)承擔(dān)給付工程款的責(zé) 任，在履行合同過程中，寶玉集團及寶玉公司在未通知合同相對方的 情況下，由寶玉公司承接了合同的權(quán)利義務(wù)，在渤海公司以寶玉公司 為被告提起訴訟后，寶玉公司對其被告的主體資格也未提出異議，因 此，本案中寶玉集團和寶玉公司應(yīng)為施工合同發(fā)包方的共同主體，共 同承擔(dān)給付工程款的責(zé)任。綜上，一審法院依照民法通則第五十二條、第八十四條及合 同法第六十條、第一百一十四條之規(guī)定，并經(jīng)審判委員會討論決定， 判決如下：一、寶玉集團與寶玉公司于本判決生效后15日內(nèi)共同向 渤海公司支付

51、尚欠工程款27293259.00元，并按中國人民銀行同期貸 款利率支付該款自2005年5月18日起至本判決生效之日止的利息； 二、寶玉集團與寶玉公司于本判決生效后15日內(nèi)共同向渤海公司支 付停工損失550萬元；三、寶玉集團與寶玉公司于本判決生效后15 日內(nèi)共同向渤海公司支付優(yōu)質(zhì)工程獎勵款7993935.80元；四、金世 紀(jì)公司對本判決第一項中寶玉集團與寶玉公司于本判決生效后15日 內(nèi)向渤海公司支付尚欠工程款27293259.00元中的10293259.00元， 承擔(dān)連帶給付責(zé)任；五、駁回渤海公司其他訴訟請求。一審案件受理 費192333.00元，由寶玉集團與寶玉公司共同負(fù)擔(dān)。2006年12月1

52、日，一審法院以（2006）遼民一初字第3號民事 裁定書補正一審判決中的“寶玉集團及寶玉公司應(yīng)支付的省優(yōu)質(zhì)工程 獎勵款應(yīng)為7993935.80元”。“寶玉集團與寶玉公司于本判決生效后 15日內(nèi)共同向渤海公司支付優(yōu)質(zhì)工程獎勵款7993935.80元”，現(xiàn)將 優(yōu)質(zhì)工程獎勵款補正為799393.58元。渤海公司不服一審判決，向本院提起上訴，請求變更一審判決主 文第二、三項，增加給付相應(yīng)的利息；變更一審判決主文第四項，金 世紀(jì)公司對寶玉集團、寶玉公司支付渤海公司全部工程款承擔(dān)連帶責(zé) 任。事實和理由如下：（一）關(guān)于金世紀(jì)公司對全部工程款承擔(dān)連帶責(zé)任問題。一審判決認(rèn)定金世紀(jì)公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任的理由概括為三

53、點： 第一，金世紀(jì)公司是真正的開發(fā)商，聯(lián)建利益尚未分割，聯(lián)建各方應(yīng) 對施工方承擔(dān)連帶責(zé)任；第二，金世紀(jì)公司不僅享有施工合同所帶來 的利益，而且還參與了施工合同的履行；第三，聯(lián)建各方共同投資、 共同管理、共同受益，在法律上屬于合伙，即合伙型聯(lián)營。除此之外， 還應(yīng)具體強調(diào)以下理由：第一，從聯(lián)建協(xié)議及補充協(xié)議的性質(zhì)看，合同內(nèi)容表現(xiàn)出當(dāng)事人 的真實意思是合伙，如“甲乙雙方共同負(fù)責(zé)工程指揮領(lǐng)導(dǎo)和房屋銷 售”、“甲乙雙方在統(tǒng)一賬戶上記賬決算”、“甲乙雙方共同選定施工隊 伍，工程預(yù)算由甲乙雙方共同認(rèn)可”、“甲乙雙方工程建筑管理、技術(shù) 管理及工程預(yù)算人員聯(lián)合辦公”等等，顯見，完全符合合伙的法律特 征，故有關(guān)合

54、伙的法律規(guī)定，應(yīng)適用于本案聯(lián)營各方。第二，從施工合同的約束力上看，金世紀(jì)公司不僅受聯(lián)建協(xié)議約 束，還應(yīng)受施工合同約束，即雙重約束，兩個合同相互依存，具有不 可分性。金世紀(jì)公司雖然未在渤海公司與寶玉集團簽訂的施工合同上 簽字，但基于相關(guān)證據(jù)，特別是金世紀(jì)公司在請款報告上的簽認(rèn) 行為，以及施工許可證、開工許可證均明示施工單位為渤海公 司，據(jù)此，足以證實渤海公司作為案涉施工單位，不僅得到了金世紀(jì) 公司的充分認(rèn)可，且金世紀(jì)公司具體的履約行為也已形成了實踐性的 法律事實。聯(lián)營各方的權(quán)利義務(wù)相互委托及合伙人的對外分工，任何 一方所實施的民事行為，都具有合伙人的共同的整體對外性，合伙人 一方的行為所產(chǎn)生的效

55、力應(yīng)及于各聯(lián)營合伙人。顯見，金世紀(jì)公司所 稱“兩個獨立的合同”及“合同相對性”等抗辯理由不能成立。第三，從合法債權(quán)的實現(xiàn)上來看，法律賦予了施工單位擁有工程 款優(yōu)先受償權(quán)，這種權(quán)利直接指向建筑物這一合同成果，即本案的“金 玉星海”項目。渤海公司在工程中的投入，已全部物化在整個工程之 中，無法分別向聯(lián)建一方單獨行使份額主張權(quán)。案涉土地使用權(quán)證、 銷售許可證、銷售合同等均以金世紀(jì)公司名義辦理，由其實際控制工 程成果，為保障債權(quán)人合法債權(quán)實現(xiàn)的最大化，金世紀(jì)公司應(yīng)當(dāng)對償 還工程欠款承擔(dān)連帶責(zé)任。第四，從維護房地產(chǎn)開發(fā)市場安全秩序上看，如僅僅強調(diào)施工合 同的相對性原則，即寶玉集團與渤海公司簽訂的施工合同

56、中沒有金世 紀(jì)公司給付工程款的相關(guān)約定，進而免除金世紀(jì)公司連帶責(zé)任的話， 將會出現(xiàn)聯(lián)建各方因此而規(guī)避法律，惡意約定權(quán)利分配較低的或根本 無法控制工程成果的一方獨立履行施工合同，最終造成損害施工人利 益的后果發(fā)生，勢必造成縱容違背民法公平公正原則，擾亂房地產(chǎn)開 發(fā)市場的惡劣行為的嚴(yán)重后果。第五，從相關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定上看，民法通則將自然人間的 合伙稱個人合伙，而將法人間的合伙視為聯(lián)營，案涉聯(lián)營顯屬三種聯(lián) 營中的“合伙性聯(lián)營”，即法人間的合伙，其聯(lián)營各方有著共同的目 標(biāo)和共同的利益，這一特征與個人合伙的法律特征完全相同。最高人 民法院關(guān)于審理聯(lián)建合同糾紛案件若干問題的解答第9條第（2） 項規(guī)定：合伙

57、型聯(lián)營各方應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，或者合同 約定，對聯(lián)建債務(wù)負(fù)連帶清償責(zé)任。依此規(guī)定，金世紀(jì)公司應(yīng)當(dāng)對寶 玉集團、寶玉公司償還全部欠付工程價款承擔(dān)連帶責(zé)任。一審判決在 已認(rèn)定金世紀(jì)公司與寶玉集團為連帶法律關(guān)系，而又沒有任何其他相 反理由的前提下，卻判令承擔(dān)“部分”連帶責(zé)任，顯為欠妥。（二）關(guān)于停工損失、優(yōu)質(zhì)工程獎勵款本金的利息問題。兩筆款的性質(zhì)均屬于整個工程款不可分割的一部分。550萬元的 停工損失款，若按合同約定于2002年12月1日誠信給付，799393.58 元優(yōu)質(zhì)工程獎勵款，若按條件成就的2005年1月誠信給付，該兩筆 款項無論是用于經(jīng)營或存款得息，都當(dāng)然地產(chǎn)生相應(yīng)利益。據(jù)此，渤

58、 海公司主張上述兩筆款項的相應(yīng)利息應(yīng)予保護，具有合理性和合法 性，理由充分，應(yīng)予以支持。金世紀(jì)公司不服一審判決，向本院提起上訴，請求撤銷一審判決 主文第四項，即“大連金世紀(jì)房屋開發(fā)有限公司對本判決第一項中大 連寶玉集團有限公司與大連寶玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司于本判決生效 后15日內(nèi)向大連渤海建筑工程總公司支付尚欠工程款27293259.00 元中的10293259.00元，承擔(dān)連帶給付責(zé)任”的判項，改判金世紀(jì)公 司對寶玉集團、寶玉公司給付工程款不承擔(dān)責(zé)任。主要事實和理由如 下：（一）一審判決認(rèn)定金世紀(jì)公司與寶玉集團的聯(lián)建利益尚未分割， 從施工合同中獲取利益，理應(yīng)承擔(dān)施工合同相應(yīng)的義務(wù)，該認(rèn)定與事

59、實不符，且無法律依據(jù)。金世紀(jì)公司與寶玉集團在聯(lián)合建房協(xié)議書及補充協(xié)議中已就 聯(lián)建利益進行分配，金世紀(jì)公司分得聯(lián)建項目總建筑面積的33.5% 房產(chǎn)，寶玉集團分得66.5%房產(chǎn)，并不是一審判決認(rèn)定的聯(lián)建利益 尚未分割。且兩份協(xié)議業(yè)已明確約定金世紀(jì)公司與寶玉集團雙方的權(quán) 利義務(wù)，明確約定“寶玉集團承擔(dān)項目開工到竣工所需的全部費用（當(dāng) 然包括了施工費用）”，一審判決卻判令金世紀(jì)公司對部分工程款承擔(dān) 連帶給付責(zé)任，既無合同依據(jù)，也無法律依據(jù)。聯(lián)建項目土地使用證、銷售許可證等以金世紀(jì)公司名義辦理，商 品房買賣合同以金世紀(jì)公司名義簽訂，是履行金世紀(jì)公司與寶玉集團 簽訂的聯(lián)建合同義務(wù)的行為，與寶玉集團是否履行

60、本案施工合同約定 的付款義務(wù)無關(guān)。合作開發(fā)房地產(chǎn)合同與施工合同屬于不同法律關(guān) 系，金世紀(jì)公司在一個法律關(guān)系中的履約行為，不能成為金世紀(jì)公司 根本不是合同當(dāng)事人的另一法律關(guān)系中應(yīng)承擔(dān)連帶給付責(zé)任的事實 依據(jù)。金世紀(jì)公司享有的開發(fā)項目權(quán)益是基于其與寶玉集團合作開發(fā) 法律關(guān)系產(chǎn)生的，履約的目的是從聯(lián)建項目中獲利，并不是從施工合 同中獲利。事實上，寶玉集團已獲取了施工合同的全部利益，而這種 利益的獲得是履行聯(lián)建合同約定義務(wù)的結(jié)果。所以，金世紀(jì)公司不是 施工合同的獲益人，金世紀(jì)公司從聯(lián)建合同中獲益不能成為承擔(dān)施工 合同付款責(zé)任的依據(jù)。如按一審判決設(shè)定的邏輯關(guān)系推理，聯(lián)建項目 的購房人也接受了施工成果，難