營銷法律知識培訓(xùn)課件

1、九州通績效管理2006年7月營銷人員法律知識培訓(xùn)四川高維律師事務(wù)所 徐榮蘭律師目錄營銷人員合同法常識營銷人員簽訂合同的注意事項(xiàng)營銷人員的商業(yè)道德營銷人員的職業(yè)道德營銷人員的法律風(fēng)險(xiǎn)案例分析合同法 1999年3月15日，第九屆全國人民代表大會第二次會議通過了中華人民共和國合同法（以下簡稱合同法），該法自1999年10月1日施行。合同法的基本原則 1平等原則 平等，是指合同雙方當(dāng)事人的法律地位平等。在合同關(guān)系中，雙方當(dāng)事人不論其所有制性質(zhì)、種類如何，也不論其規(guī)模、經(jīng)濟(jì)實(shí)力如何，在法律上都處于完全平等的地位。 2自愿原則 自愿，是指當(dāng)事人有權(quán)依法自主決定訂立合同的有關(guān)事宜。具體來說，是否簽訂合同、和

2、誰簽訂合同、簽訂什么樣的合同、怎樣承擔(dān)違約責(zé)任、如何解決爭議等，都應(yīng)當(dāng)取決于當(dāng)事人的真實(shí)意愿。合同法的基本原則3公平原則 公平，是指當(dāng)事人在訂立和履行合同時(shí)應(yīng)當(dāng)做到公允、公正，合情合理。4誠實(shí)信用原則 誠實(shí)信用，是指合同當(dāng)事人應(yīng)以善良的心理狀態(tài)，維持雙方利益以及當(dāng)事人與社會利益的平衡。5遵守法律和社會公德原則 合法，是指合同的訂立和履行必須遵守法律和行政法規(guī)。 當(dāng)事人訂立和履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序，尊重社會公德。合同的形式1、口頭形式口頭形式一般出現(xiàn)在現(xiàn)金交易或數(shù)額較小的交易。優(yōu)點(diǎn)：簡單、方便、迅速。缺點(diǎn)：發(fā)生爭議時(shí)不易取證，難以分清是非責(zé)任。公司之間的業(yè)務(wù)盡量不要采取口頭形式。2、書面形式

3、書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、電子郵件等）。3、其他形式，它又分為默示形式和視聽資料形式（錄相和錄音）。合同的種類合同法分則中明確規(guī)定的種有名合同買賣合同 供用電合同贈與合同 借款合同租賃合同 融資租賃合同承攬合同 建設(shè)工程合同運(yùn)輸合同 技術(shù)合同 保管合同 倉儲合同委托合同 行紀(jì)合同。居間合同。合同的主要條款 合同條款，即合同的內(nèi)容，是雙方當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)的具體表述，它對于合同的成立和履行具有重要的作用。 根據(jù)合同法的規(guī)定和當(dāng)事人的約定,合同一般應(yīng)包括以下共同性的條款：（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（2）合同標(biāo)的（合同的主要權(quán)利義務(wù)內(nèi)容） ；（3）數(shù)量；(4）質(zhì)量；（

4、5）價(jià)款或者報(bào)酬；（6）履行期限、地點(diǎn)和方式；（7）違約責(zé)任；（8）解決爭議的方法。 合同的效力 一、合同效力的概念 合同效力是指合同的法律效力，即合同所具有的法律約束力。 合同本身不是法律，而只是當(dāng)事人之間的合意，但由于依法成立的合同符合國家的意志，所以法律以其強(qiáng)制力迫使合同當(dāng)事人必須按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。只有依法成立的合同，才受法律保護(hù)。合同的生效 (一）合同生效的概念 合同生效是指依法成立的合同得到國家法律的確認(rèn)，發(fā)生法律約束力。 合同法規(guī)定：依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。 合同生效的條件 合同生效

5、的條件，是指已經(jīng)成立的合同要發(fā)生法律效力所應(yīng)具備的法定要件。 合同生效必須具備以下四個(gè)方面的條件： 主體合格意思表示真實(shí)內(nèi)容合法形式、程序符合規(guī)定效力待定的合同 （一）效力待定合同的概念 效力待定合同是指合同已經(jīng)成立，但因欠缺合同生效的要件，其效力能否發(fā)生尚不確定，而須經(jīng)有權(quán)人追認(rèn)才能生效的合同。 如果有權(quán)人對其不予追認(rèn)，則該合同無效。 效力待定合同的種類 1、限制民事行為能力的人所訂立的合同（10周歲以上的未成年人或不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人。） 合同法第47條：限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康

6、狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。2、無權(quán)代理人訂立的合同：沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同。（原則上無效，但被代理人追認(rèn)后有效，若被代理人拒絕追認(rèn)的，對被代理人不發(fā)生效力，而由代理人自行承擔(dān)責(zé)任。）但也有例外情況，法律上為保護(hù)善意相對人的利益，認(rèn)定表見代理為有效代理。效力待定合同的種類 表見代理：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)，代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理人行為有效。3、無處分權(quán)人訂立的合同（原則上無效，必須經(jīng)有處分權(quán)的人追認(rèn)后或無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效）合同法相關(guān)規(guī)定 第四十八條：行為

7、人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。無效合同 （一）無效合同的概念和特征 無效合同是指當(dāng)事人雖已訂立，但因缺乏有效條件而不能發(fā)生法律效力的合同。 無效合同的當(dāng)事人不僅不能實(shí)現(xiàn)其訂立合同所預(yù)期的目的，而且還要承擔(dān)由此所產(chǎn)生的不利法律后果。 無效合同具有如下特征： 1.無效合同具有違法性。 2.無效合同具有不得履行性。 3.無效合同具有自始無效性。 4.無效合同具有絕對無

8、效性。 無效合同的種類 根據(jù)合同法的規(guī)定，在下列情形下合同 無效 ： （1）以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 無效合同免責(zé)條款 在規(guī)定上述合同無效的同時(shí)，合同法還規(guī)定了兩項(xiàng)免責(zé)條款無效： 一是造成對方人身傷害的；二是因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。 任何一方當(dāng)事人不能以合同約定的方式，剝奪對方合同以外的權(quán)利。無效合同的確認(rèn)和處理 根據(jù)法律規(guī)定，無效合同的確認(rèn)權(quán)歸人民法院和仲裁機(jī)構(gòu)。 對于無效合同的財(cái)產(chǎn)后果，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同無效的具體情況以及當(dāng)事人過

9、錯(cuò)的有無和大小，分別作出如下處理： 1返還財(cái)產(chǎn) 2賠償損失 3財(cái)產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人 合同的履行 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。 合同履行的一般原則 (一)按照約定全面履行原則 按照約定全面履行原則，即全面履行原則，又稱之為適當(dāng)履行原則或正確履行原則，它是指合同的當(dāng)事人在適當(dāng)?shù)臅r(shí)間，適當(dāng)?shù)牡攸c(diǎn)，以適當(dāng)?shù)姆绞剑凑蘸贤屑s定的數(shù)量和質(zhì)量，履行合同中約定的義務(wù)。 具體包括： 一是履行主體適當(dāng) 二是標(biāo)的適當(dāng) 三是履行方式和履行地點(diǎn)適當(dāng)合同履行的一般原則(二)根據(jù)誠實(shí)信用原則履行合同的附隨義務(wù)當(dāng)

10、事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)誠實(shí)信用的原則，履行合同約定之外的附隨義務(wù)。附隨義務(wù)是基于誠實(shí)信用原則而產(chǎn)生的一項(xiàng)合同義務(wù)，雖然該義務(wù)當(dāng)事人在合同中可能沒有約定，但是，任何合同的當(dāng)事人在履行時(shí)都必須遵守。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)的有關(guān)要求，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣等，履行附隨于主合同的其他義務(wù)。附隨義務(wù)包括：(1)通知義務(wù) (2)協(xié)助義務(wù) (3)保密義務(wù) (4)提供必要的條件的義務(wù)（5）防止損失擴(kuò)大的義務(wù)履行違約的表現(xiàn) 不履行，也稱拒絕履行，是指在合同履行期限屆滿時(shí)，當(dāng)事人一方完全不履行自己的合同義務(wù)。它使對方當(dāng)事人訂立合同的目的完全不能實(shí)現(xiàn)，因此，它是性質(zhì)和后果最嚴(yán)重的一種違約行為。對于這種違約行為，對方

11、當(dāng)事人有權(quán)直接解除合同，并要求違約方承擔(dān)賠償損失等違約責(zé)任。 遲延履行是指合同當(dāng)事人違反合同規(guī)定的履行期限，造成履行在時(shí)間上遲延的行為。它包括債務(wù)人的給付遲延和債權(quán)人的受領(lǐng)遲延兩種情況。 給付遲延，是指債務(wù)人不按照合同或者法律規(guī)定的期限履行合同義務(wù)的情形。 受領(lǐng)遲延，是指債權(quán)人沒有按照規(guī)定的期限及時(shí)接受債務(wù)人的履行。 不適當(dāng)履行是指債務(wù)人雖然履行了義務(wù)，但沒有按合同規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量、地點(diǎn)、方式等要求履行。其中質(zhì)量不符合約定，是不適當(dāng)履行的主要表現(xiàn)形式。違約責(zé)任 一、違約責(zé)任概念和表現(xiàn)形式 違約責(zé)任是指當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。 違約責(zé)任是合同具有法律約束

12、力的集中體現(xiàn)，它對于約束當(dāng)事人自覺履行合同，有效地預(yù)防違約行為的發(fā)生，切實(shí)保障當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)正常的社會經(jīng)濟(jì)秩序，有著十分重要的作用。承擔(dān)違約責(zé)任的原則 承擔(dān)違約責(zé)任的原則，即違約責(zé)任的歸責(zé)原則，是指確定合同當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的根據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)。 合同法在總則中的規(guī)定是：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。這表明，合同法總則將嚴(yán)格責(zé)任確定為當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的原則。當(dāng)一方當(dāng)事人違反合同義務(wù)時(shí)，不論其主觀上是否有過錯(cuò)，只要不具備法定免責(zé)事由，就必須承擔(dān)違約責(zé)任。 承擔(dān)違約責(zé)任的形式 1.繼續(xù)履行。 繼續(xù)履行，也稱強(qiáng)制履行或者

13、強(qiáng)制實(shí)際履行，是指在當(dāng)事人一方違反合同義務(wù)時(shí)，由人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)對方當(dāng)事人的要求，強(qiáng)制違約方繼續(xù)按合同規(guī)定的標(biāo)的履行義務(wù)。 2.補(bǔ)救措施。補(bǔ)救措施是指因一方當(dāng)事人履行標(biāo)的不符合合同約定，根據(jù)法律規(guī)定或者對方的要求所采取的特殊救濟(jì)措施。 （一般適用于質(zhì)量問題） 承擔(dān)違約責(zé)任的形式 3.賠償損失。賠償損失是指當(dāng)事人一方違反合同義務(wù)給對方造成損失時(shí)，應(yīng)支付一定數(shù)額的貨幣以彌補(bǔ)對方的損失。（合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。） 4.違約金。違約金是指由當(dāng)事人事先約定的，在當(dāng)事人一方違約時(shí)支付給對方當(dāng)事人一定數(shù)額的貨幣。 5.

14、定金。定金是擔(dān)保的一種形式，它也可以作為違約責(zé)任形式?！岸ń稹焙汀坝喗稹钡膮^(qū)別 （1）兩者的性質(zhì)不同：定金是合同的一種法定擔(dān)保形式，給付定金本身并不是履行合同的行為，其作用在于促使雙方當(dāng)事人按約定履行合同。而訂金僅是一種預(yù)付款，是履行合同的行為，不具有擔(dān)保性質(zhì)。 （2）兩者使用范圍不同: 如果一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保，其定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%，而且在實(shí)踐中承付的定金不僅可以是貨幣、還有股票及其他實(shí)物。而訂金只能是貨幣。“定金”和“訂金”的區(qū)別（3）兩者的法律后果不同:合同法第一百一十五條規(guī)定：“債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金一方不履

15、行約定債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金”。而訂金則沒有合同的擔(dān)保力，不適用于定金罰則，接受訂金的一方如果違約，除承擔(dān)違約責(zé)任外，可如數(shù)返還訂金，但不產(chǎn)生加倍返還訂金的懲罰后果。違約責(zé)任的免除 一、違約責(zé)任免除的概念 違約責(zé)任免除，是指當(dāng)事人由于法律規(guī)定或者合同約定的免責(zé)事由的發(fā)生而不能履行合同，不承擔(dān)違約責(zé)任。 這主要有兩種情況：一是符合法律規(guī)定的免責(zé)事由；二是當(dāng)事人在合同中約定了免責(zé)事由的條款。 合同中的免責(zé)事由 免責(zé)事由是指法律規(guī)定或者合同約定的免除當(dāng)事人違約責(zé)任的情況。 1不可抗力。不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。不可抗力通常

16、包括自然災(zāi)害和社會事件兩大類，前者如臺風(fēng)、地震、水災(zāi)等；后者如戰(zhàn)爭、暴亂、罷工、禁運(yùn)等。 2.免責(zé)條款。免責(zé)條款是指當(dāng)事人在合同中約定的免除或者限制其未來責(zé)任的條款。 爭議的處理 根據(jù)我國合同法的規(guī)定，當(dāng)事人解決合同爭議的方法主要包括和解、調(diào)解、仲裁和訴訟四種。 當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解或者和解、調(diào)解不成的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。當(dāng)事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的，可以向人民法院起訴。 根據(jù)民事訴訟法有關(guān)規(guī)定，合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄。 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行發(fā)生法律效力的判決、仲裁裁決、調(diào)解書；拒

17、不履行的，對方可以請求人民法院執(zhí)行。 加工承攬合同 加工承攬合同是指承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗(yàn)等工作。 承攬合同的內(nèi)容包括承攬的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、報(bào)酬、承攬方式、材料的提供、履行期限、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方法等條款。承攬合同應(yīng)注意的問題（一）承攬合同具有的人身性1、承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力，完成主要工作，但當(dāng)事人另有約定的除外。2、未經(jīng)定作人同意，承攬人不得將承攬的主要工作交由第三人完成。3、違反第2點(diǎn)的，定做人可以解除合同4、承攬人將其承攬的輔助工作交由第三人完成的，不以定作人同意為要件5、無論是主要工作還是

18、輔助工作，一旦交由第三人完成，承攬人就應(yīng)就第三人的工作成果向定作人負(fù)責(zé)。換言之，第三人不對定作人負(fù)違約責(zé)任（二）材料的提供1、承攬人提供材料的，承攬人應(yīng)當(dāng)按照約定選用材料，并接受定作人檢驗(yàn)。2、定作人提供材料的，定作人應(yīng)當(dāng)按照約定提供材料。承攬人對定作人提供的材料，應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)不符合約定時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知定作人更換、補(bǔ)齊或者采取其他補(bǔ)救措施。 3、承攬人不得擅自更換定作人提供的材料，不得更換不需要修理的零部件。承攬合同責(zé)任承擔(dān) 定作人： 1、承攬人發(fā)現(xiàn)定作人提供的圖紙或者技術(shù)要求不合理的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知定作人。因定作人怠于答復(fù)等原因造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。 2、定作人中途變更承攬工作

19、的要求，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。 3、定作人可以隨時(shí)解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。承攬人： 1、承攬人應(yīng)當(dāng)妥善保管定作人提供的材料以及完成的工作成果，因保管不善造成毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 2、承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的，定作人原則上不承擔(dān)賠償責(zé)任，但定作人對定作、指示或選任有過失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。二 營銷人員簽訂合同的注意事項(xiàng)（一）簽訂合同前應(yīng)了解對方公司基本狀況和資信能力，以及對方經(jīng)辦人的基本情況及主體資格，綜合考慮對方的履約能力，預(yù)防合同詐騙。（二） 簽訂合同前核對證照、委托書及印章 具體包括： 1）法人營業(yè)執(zhí)照、

20、稅務(wù)登記證、組織機(jī)構(gòu)代碼證，證件的有效期、年檢、批準(zhǔn)文件生效期限是否到期 2）法定代表人身份證明 3）對方業(yè)務(wù)人員的授權(quán)委托書及身份證復(fù)印件 4）印章與公司名稱是否一致二 營銷人員簽訂合同的注意事項(xiàng)（三）簽訂合同時(shí)認(rèn)真核對合同主體、仔細(xì)閱讀合同內(nèi)容 簽合同時(shí)應(yīng)仔細(xì)核對授權(quán)委托書，確保對方有簽約資格，并了解合同中規(guī)定的雙方的權(quán)利義務(wù)以及違約需承擔(dān)的責(zé)任，對有異議的地方，雙方協(xié)商一致解決。（四）按公司規(guī)定簽訂合同價(jià)格及合同工期 營銷人員應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行公司規(guī)定的合同價(jià)格及工期，未經(jīng)公司主管部門批準(zhǔn)，營銷人員嚴(yán)禁隨意變更合同價(jià)格和工期。（五）合同簽訂后保留所有與合同有關(guān)的資料 具體包括：對方的證照資料、

21、銷售回執(zhí)單、銷售合同、欠條、授權(quán)委托書 、對方銀行帳戶、公司的固定資產(chǎn)房產(chǎn)地址、車牌號、法定代表人身份證明及住所地等三 營銷人員的商業(yè)道德（一）避免不正當(dāng)競爭 不正當(dāng)競爭，是指經(jīng)營者違反該法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序的行為。不正當(dāng)競爭行為的主體是經(jīng)營者，非經(jīng)營者不是不正當(dāng)競爭行為的主體。但是在有些情況下，非經(jīng)營者的某些行為也會妨害經(jīng)營者的正當(dāng)經(jīng)營活動(dòng)，侵害經(jīng)營者的合法權(quán)益，這種行為也是反不正當(dāng)競爭法的規(guī)制對象。（一）避免不正當(dāng)競爭不正當(dāng)競爭行為具體表現(xiàn)：1、采取賄賂或變相賄賂等手段推銷商品或采購商品，如采用各種形式的帳外回扣和獎(jiǎng)金等方式推銷商品或采購商品。2、弄虛做假，進(jìn)

22、行商業(yè)欺詐。如假冒名牌商品、以次充好、虛假宣傳、摻雜使假、從事虛假的有獎(jiǎng)銷售等非法營銷。3、搭售商品，將緊俏商品與滯銷商品搭配銷售等。4、強(qiáng)買強(qiáng)賣，欺行霸市。如強(qiáng)迫交換對方接受不合理的交易條件，限制購買者的購買選擇，用行政等手段限制商品流通等。5、編造和散布有損于競爭者的商業(yè)信譽(yù)和產(chǎn)品信譽(yù)的不實(shí)信息，損害競爭者形象和利益。6、侵犯其它經(jīng)營者的商業(yè)秘密。7、為排擠競爭對手而以低于成本的價(jià)格傾銷商品。8、串通投標(biāo)，有組織地抬高標(biāo)價(jià)或壓低標(biāo)價(jià)，或者投標(biāo)者和招標(biāo)者相互勾結(jié)，以及排擠競爭對手的公平競爭。（一）避免不正當(dāng)競爭 違反不正當(dāng)競爭的法律責(zé)任： 根據(jù)我國反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定，經(jīng)營者只要實(shí)施了各種不

23、正當(dāng)競爭行為以及與不正當(dāng)競爭有關(guān)的違法行為，就要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，包括民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。 （二）避免商業(yè)賄賂1、商業(yè)賄賂的概念 商業(yè)賄賂是指經(jīng)營者以排斥競爭對手為目的，為爭取交易機(jī)會，暗中給予交易對方有關(guān)人員和能夠影響交易的其他相關(guān)人員以財(cái)物或其他好處的不正當(dāng)競爭行為，是賄賂的一種形式，但又不同于其他賄賂形式。2、商業(yè)賄賂的特征 行賄主體是從事商業(yè)活動(dòng)的經(jīng)營者。所謂經(jīng)營者是指從事物品經(jīng)營或者營利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人。受賄主體是與行賄方相關(guān)聯(lián)的不特定單位和個(gè)人。 商業(yè)賄賂人主觀上出自故意，有在經(jīng)營活動(dòng)中爭取交易機(jī)會，排斥競爭對手的目的。 從客觀方面看，主要是采用了以秘密

24、給付財(cái)物或其他手段賄賂對方單位和個(gè)人的行為。（二）避免商業(yè)賄賂 商業(yè)賄賂在營銷過程中的主要表現(xiàn)：一是給付或收受現(xiàn)金的賄賂行為；二是給付或收受各種各樣的費(fèi)用（促銷費(fèi)、贊助費(fèi)、廣告宣傳費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)等）、紅包、禮金等賄賂行為；三是給付或收受有價(jià)證券(包括債券、股票等)；四是給付或收受實(shí)物(包括各種高檔生活用品、奢侈消費(fèi)品、工藝品、收藏品等，以及房屋、車輛等大宗商品)；五是以其他形態(tài)給付或收受(如減免債務(wù)、提供擔(dān)保、免費(fèi)娛樂、旅游、考察等財(cái)產(chǎn)性利益以及就學(xué)、榮譽(yù)、特殊待遇等非財(cái)產(chǎn)性利益)；六是給予或收受回扣；七是給予或收受傭金不如實(shí)入賬，假借傭金之名進(jìn)行商業(yè)賄賂。（二）避免商業(yè)賄賂商業(yè)賄賂應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)

25、任：（刑法第163-164條）公司、企業(yè)人員受賄罪：公司、企業(yè)的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的；公司、企業(yè)的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的。 對公司、企業(yè)人員行賄罪：為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)的工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的。四 營銷人員的職業(yè)道德一、基本原則公司倡導(dǎo)守法、廉潔、誠實(shí)、敬業(yè)的職業(yè)道德。員工的一切職務(wù)行為，都必須以維護(hù)公司利益，對社會負(fù)責(zé)為目的。任何私人理由都不應(yīng)成為其職務(wù)行為的動(dòng)機(jī)。因違反職業(yè)道德，給公司造成經(jīng)濟(jì)損失者，公司將依法追索經(jīng)濟(jì)賠償；情節(jié)嚴(yán)重的，公司懷疑其涉嫌犯罪的

26、，將提請司法機(jī)關(guān)追究其刑事責(zé)任。在新員工招聘或任用上，公司為人才提供一個(gè)公平的競爭環(huán)境，以期施展出真正的才華。二、經(jīng)營活動(dòng)員工不得超越本職業(yè)務(wù)和職權(quán)范圍，開展經(jīng)營活動(dòng)。特別禁止超越業(yè)務(wù)范圍和職權(quán)從事投資業(yè)務(wù)。員工除本職日常業(yè)務(wù)外，未經(jīng)公司法人代表授權(quán)或批準(zhǔn)，不能從事下列活動(dòng)：以公司名義考察、談判、簽約。以公司名義提供擔(dān)保、證明。以公司名義對新聞媒介發(fā)表意見、消息。代表公司出席公眾活動(dòng)。 三、兼職員工未經(jīng)公司書面批準(zhǔn)，不得在外兼任獲取薪金的工作。禁止下列情形的兼職：在公司內(nèi)從事外部的兼職工作，或者利用公司的工作時(shí)間和其他資源從事所兼任的工作。兼職于公司的業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)單位或者商業(yè)競爭對手。所兼任的工作

27、構(gòu)成對本單位的商業(yè)競爭。因兼職影響本職工作或有損公司形象。主管級及以上員工在外部兼職。四、個(gè)人投資 員工可以在不與公司利益發(fā)生沖突的前提下，從事合法的投資活動(dòng)，但禁止下列情形的個(gè)人投資：參與經(jīng)營管理的。投資于公司的客戶或商業(yè)競爭對手的。 以職務(wù)之便向投資對象提供利益的。以直系親屬名義從事上述三項(xiàng)投資行為的。五、利益 員工在經(jīng)營管理活動(dòng)中，不準(zhǔn)索取或者收受業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)單位的利益，否則將構(gòu)成受賄。 只有在對方饋贈的禮物價(jià)值較?。ò垂J(rèn)標(biāo)準(zhǔn)），接受后不會影響正確處理與對方的業(yè)務(wù)關(guān)系，而拒絕會被視為失禮的情況下，才可以在公開的場合下接受。員工在與業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)單位的交往中，應(yīng)堅(jiān)持合法、正當(dāng)?shù)穆殬I(yè)道德準(zhǔn)則，反對以

28、賄賂及其它不道德的手段取得利益。未經(jīng)所在單位負(fù)責(zé)人書面批準(zhǔn)，也不得在有可能存在利益沖突的業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)單位安排親屬、接受勞務(wù)或技術(shù)服務(wù)。員工不得利用內(nèi)幕消息，在損害公司利益或者處于比公司以外人士較為有利的情況下謀取個(gè)人利益。員工不得挪用公款謀取個(gè)人利益或?yàn)樗酥\取利益。員工不得用公款購買各種俱樂部會員卡或者供自己從事個(gè)人消費(fèi)。六、傭金和回扣 員工對外業(yè)務(wù)聯(lián)系活動(dòng)中，遇業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)單位按規(guī)定合法地給回扣、傭金的，一律上繳公司作為營業(yè)外收入或沖減成本；個(gè)人私自侵吞的，公司將根據(jù)規(guī)章制度給予懲處。 七、交際應(yīng)酬公司對外的交際應(yīng)酬活動(dòng)，應(yīng)本著禮貌大方、簡樸務(wù)實(shí)的原則，不得鋪張浪費(fèi)。嚴(yán)禁涉及違法及不良行為。集團(tuán)內(nèi)

29、部的接待工作，提倡熱情簡樸，不準(zhǔn)以公款搞高標(biāo)準(zhǔn)宴請及娛樂活動(dòng)。員工在與業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)單位的聯(lián)系過程中，對超出正常業(yè)務(wù)聯(lián)系所需要的交際活動(dòng)，應(yīng)謝絕參加。包括：過于頻繁或奢華的宴請及娛樂活動(dòng)。設(shè)有彩頭的牌局或其它具有賭博性質(zhì)的活動(dòng)。邀請方的目的明顯是為了從我方取得不適當(dāng)利益的活動(dòng)。八、保密義務(wù) 8.1員工在道德上有責(zé)任為從商業(yè)交易中得知的公司機(jī)密和專利情報(bào)保密，并保護(hù)公司及其客戶、代理商和將來上市后股票持有人之間的需保密的關(guān)系。甚至在員工不再受雇于本公司后仍要履行對這些情報(bào)的保密義務(wù)。 8.2員工務(wù)必妥善保管所持有的涉密文件。 8.3員工未經(jīng)公司授權(quán)或批準(zhǔn)，不準(zhǔn)對外提供標(biāo)有密級（分為絕密、機(jī)密和秘密三級

30、）的公司文件，以及其它未經(jīng)公開的經(jīng)營情況、業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)。禁止為任何非法或不道德目的（如向某一官員行賄，或向某一員工、客戶或代理商支付資金回扣）使用公司資金和資產(chǎn)。8.4公司保留使用任何合適的、不違反公司政策和國家法律的監(jiān)控、記錄和調(diào)查手段的權(quán)利。五、營銷人員的法律風(fēng)險(xiǎn)1、職務(wù)侵占 2、挪用資金 3、盜竊公私財(cái)物 4、商業(yè)賄賂5、同業(yè)競爭禁止 6、侵犯商業(yè)秘密(一)職務(wù)侵占 （刑法第271條）：公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的。 “職務(wù)上的便利”，指的本人的職權(quán)范圍內(nèi)，或者因執(zhí)行職務(wù)而產(chǎn)生的主管、經(jīng)手、管理單位財(cái)物的便利條件。主管財(cái)物，主要是指領(lǐng)導(dǎo)

31、或管理人員在職務(wù)上具有對單位的財(cái)物的購置、調(diào)配、流向等決定權(quán)力。經(jīng)手財(cái)物，是指因執(zhí)行職務(wù)而領(lǐng)取、使用、支配、保管單位財(cái)物等權(quán)力。只要因行為人的職務(wù)關(guān)系而主管、經(jīng)手、管理單位財(cái)物，都能為侵占單位財(cái)產(chǎn)提供便利條件。 職務(wù)侵占 “侵占”的手段包括多種，如利用職務(wù)之便竊取財(cái)物；以涂改帳目、偽造單據(jù)等方法騙取財(cái)物；因執(zhí)行職務(wù)而經(jīng)手財(cái)物，應(yīng)上交的不上交，予以截留加以侵占等等。 職務(wù)侵占的法律后果 數(shù)額較大的，處5年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處5年以上10年以下有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。（二）挪用資金1、挪用資金的概念 是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單

32、位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人。2、挪用資金的法律特征 行為主體：公司、企業(yè)或者其他單位的人員。挪用資金故意，明知自己在挪用或者借貸本單位資金，并且利用了職務(wù)上的便利，而仍故意為之。利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，或進(jìn)行營利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的行為。（三）盜竊公私財(cái)物（刑法第264條）：盜竊公私財(cái)物，數(shù)額較大或者多次盜竊的。商業(yè)賄賂（刑法第163-164條）：公司、企業(yè)人員受賄罪：公司、企業(yè)的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的；公司、企業(yè)的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所

33、有的。 對公司、企業(yè)人員行賄罪：為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)的工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的。（五）同業(yè)競爭禁止（公司法第149條）：公司董事、高級管理人員不得有下列行為： 違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大 會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。 未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。（六）侵犯商業(yè)秘密 商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。 刑法第二百一十九條 有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有

34、期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；(二)披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；(三) 違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。案例分析案例一：案情： 某空調(diào)公司銷售總經(jīng)理葉某，1994年與企業(yè)簽訂了為期8年的勞動(dòng)合同。1997年，葉某突然不辭而別。后經(jīng)調(diào)查，葉某到了湖北C牌空調(diào)廠擔(dān)任銷售總經(jīng)理，并利用其在原單位掌握的

35、客戶網(wǎng)絡(luò)銷售C牌空調(diào)。問題： 1、葉某違反了勞動(dòng)法的哪些規(guī)定？ 2、葉某應(yīng)承擔(dān)什么法律責(zé)任?案例分析講評： 1、葉某在勞動(dòng)合同期滿前擅自解除勞動(dòng)合同，構(gòu)成了違約，應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同的約定承擔(dān)違約責(zé)任； 2、葉某在離職后三年內(nèi)到同行業(yè)單位工作，而且利用了其所掌握的原單位的商業(yè)秘密，已經(jīng)違反了保密規(guī)定，侵犯了原單位的商業(yè)秘密，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任和賠償責(zé)任。 3、辦案結(jié)果：司法機(jī)關(guān)最終確認(rèn)葉某應(yīng)賠償企業(yè)解除勞動(dòng)合同的違約金14萬，賠償泄密損失16萬，合計(jì)30萬元。在執(zhí)行中，最初葉某以為自己是個(gè)人，法院無可奈何，所以氣焰非常囂張。但后來法院真要采取措施時(shí)，葉某便千方百計(jì)逃避執(zhí)行，經(jīng)常變換自己的工作單位，甚

36、至在新單位使用假身份，在登記暫住人口時(shí)，謊稱自己初中文憑。但最終葉某還是未能逃脫法律制裁，在法律的強(qiáng)大壓力下，葉某最終被迫賠償了全部30萬案款。 案例分析案例二：案情： 張某系某工貿(mào)公司總經(jīng)理，在擔(dān)任總經(jīng)理期間，多次嚴(yán)重違反企業(yè)規(guī)定，私自與經(jīng)銷商簽訂合同，超出公司規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)給與經(jīng)銷商獎(jiǎng)勵(lì)，導(dǎo)致公司損失50萬元。在公司責(zé)令其停職檢查期間，擅自離職。問題： 1、張某違反了什么規(guī)定？ 2、張某應(yīng)該承擔(dān)什么法律責(zé)任？案例分析講評： 1、張某作為公司的總經(jīng)理，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行公司的規(guī)定，維護(hù)公司的利益，但是他卻明知故犯，嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，私自與經(jīng)銷商簽訂合同，私放政策，導(dǎo)致公司蒙受損失，張某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損失賠償責(zé)任

37、。 2、張某在勞動(dòng)合同為到期的情況下，擅自離職，應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同的規(guī)定承擔(dān)違約金。 3、司法機(jī)關(guān)最終裁決，張某須賠償公司損失50萬元，違約金20萬元，合計(jì)70萬元。如果按張某他每年還4萬元的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，他要還20年，而這一切僅僅緣于他明知故犯，不執(zhí)行企業(yè)規(guī)定，違反了國家法律。案例分析 案例三 2003年1月，邁普公司與羅某簽訂勞動(dòng)合同，約定原告聘用被告從事研發(fā)工作，合同期限從2003年1月1日至2005年12月31日，并約定被告對原告采取了保密措施保護(hù)的商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)，原告支付給被告的報(bào)酬中已經(jīng)包括競業(yè)限制補(bǔ)償金，被告承諾在其從原告離職3年內(nèi)，不得在與原告有競爭關(guān)系的企業(yè)任職或謀取利益。如被告違反以上條款，原告有權(quán)要求被告支付違約金50萬元。2004年10月13日，被告提出辭職申請，同年11月2日，原告同意了被告的辭職申請，并為其辦理了離職手續(xù)。羅某從原公司辭職后，2006年，邁普公司發(fā)現(xiàn)羅某帶著相關(guān)技術(shù)秘密和科研成果轉(zhuǎn)投競爭對手福建某通訊公司，并從事同一產(chǎn)品研