第十六講第二審程序

1、第十五章 第二審程序1第一節(jié) 第二審程序概述2 一、第二審程序的概述 （一）概念 第二審程序，是指第一審人民法院的上一級(jí)人民法院，對(duì)不服第一審人民法院尚未發(fā)生法律效力的判決或裁定而提出上訴或者抗訴的案件進(jìn)行審理時(shí)所適用的訴訟程序。 （二）注意以下幾點(diǎn)： 1、第二審程序不是審理刑事案件的必經(jīng)程序。 2、不能將第二審程序簡(jiǎn)單等同于對(duì)同一案件進(jìn)行第二次審理的程序。 3、除基層人民法院以外，其他各級(jí)人民法院都可以成為上級(jí)人民法院。3一審PK二審一審PK二審：4第二節(jié) 第二審程序的提起5一、上訴、抗訴的概念（一）上訴的概念上訴，是指有上訴權(quán)的人不服地方各級(jí)人民法院的第一審判決、裁定，在法定的上訴期限內(nèi)，

2、請(qǐng)求上一級(jí)人民法院對(duì)案件重新審判的訴訟行為。（二）二審抗訴的概念抗訴，是指人民檢察院認(rèn)為人民法院的刑事判決、裁定確有錯(cuò)誤時(shí)，以抗訴書的形式要求人民法院重新審判的訴訟行為。6刑事抗訴有兩種：一種是二審抗訴，一種是再審抗訴。二審抗訴，是指地方各級(jí)人民檢察院認(rèn)為同級(jí)人民法院的第一審判決、裁定確有錯(cuò)誤時(shí)，以抗訴書的形式，要求上一級(jí)人民法院對(duì)案件重新審判的訴訟行為。7 二、提起第二審程序的主體 （一）提起上訴的主體1、獨(dú)立上訴權(quán)人被告人和自訴人及其法定代理人2、非獨(dú)立上訴權(quán)人被告人的辯護(hù)人和被告人的近親屬。這些人沒有獨(dú)立的上訴權(quán)，必須事先征求被告人的同意后才能提起上訴。3、部分獨(dú)立上訴權(quán)人附帶民事訴訟的

3、原告人和被告人及其法定代理人。只有權(quán)就民事部分提起上訴。8（二）提起抗訴的主體有權(quán)提起二審抗訴的人民檢察院，只能是地方各級(jí)人民檢察院，是一審人民法院的同級(jí)人民檢察院。9三、提起的期限、方式和程序（一）提起上訴、抗訴的期限不服判決的上訴的期限為10日，不服裁定的上訴的期限為5日，從接到判決書、裁定書的第二日起算。（二）提起上訴、抗訴的方式和程序1、上訴的方式和程序（1）上訴的方式：上訴形式有兩種：書面形式和口頭形式。無論以哪種形式提出，人民法院均應(yīng)受理?？陬^上訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)制作筆錄。10（2）上訴的程序1）上訴可以通過原審人民法院提出，原審人民法院應(yīng)當(dāng)在日以內(nèi)將上訴狀連同案卷、證據(jù)移送上一級(jí)

4、人民法院，同時(shí)將上訴狀副本送交同級(jí)人民檢察院和對(duì)方當(dāng)事人。2）、上訴也可以向第二審人民法院提出。第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在日內(nèi)將上訴狀交原審人民法院送交同級(jí)人民檢察院和對(duì)方當(dāng)事人。原審人民法院應(yīng)當(dāng)在接到上訴狀后3日內(nèi)將上訴狀連同案件證據(jù)移送第二審人民法院，同時(shí)將上訴狀副本送交同級(jí)人民檢察院和對(duì)方當(dāng)事人。112、抗訴的方式和程序（1）抗訴的方式抗訴的方式只有一種：書面（2）抗訴的程序提起二審抗訴應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出抗訴書，并將抗訴書抄送上一級(jí)人民檢察院（因?yàn)閷黹_庭時(shí)，是由上一級(jí)法院相對(duì)的上級(jí)檢察院出庭支持公訴，所以上一級(jí)人民檢察院要了解案情）。而不能將抗訴書直接提交二審人民法院。12四、提起上訴

5、、抗訴的理由（一）上訴的理由上訴的理由應(yīng)當(dāng)是“不服”一審判決、裁定（二）二審抗訴的理由1、 認(rèn)定事實(shí)、運(yùn)用證據(jù)方面的錯(cuò)誤2、 適用法律的錯(cuò)誤 3、 訴訟程序錯(cuò)誤13上訴與抗訴（二審抗訴）的異同 1、上訴與二審抗訴的相同點(diǎn)在于：對(duì)象相同，都是地方各級(jí)人民法院未生效判決、裁定；期限相同，判決的上訴、抗訴期限是10天，裁定是5天；效力相同，都必然引起第二審程序。 2、上訴與二審抗訴的不同點(diǎn) 1）主體不同，上訴的主體是自訴人、被告人、附帶民事訴訟當(dāng)事人以及這些主體的法定代理人、被告人的辯護(hù)人和近親屬，而抗訴的主體是第一審法院的同級(jí)人民檢察院； 2）理由不同，上訴理由不受限制，而抗訴理由必須是第一審裁判

6、“確有錯(cuò)誤”； 3）方式不同，上訴可以用書面或者口頭形式，而抗訴只能用書面形式； 4）途徑不同，上訴可以通過原審法院或者直接向上一級(jí)法院提出，而抗訴只能通過原審法院向上一級(jí)法院提出。14五、上訴、抗訴的撤回（一）上訴的撤回1、撤回上訴的請(qǐng)求如果是在法定的上訴期限內(nèi)提出的，人民法院應(yīng)當(dāng)一律準(zhǔn)許。2、撤回上訴的請(qǐng)求如果在上訴期屆滿提出的，應(yīng)當(dāng)由第二審人民法院進(jìn)行審查。（二）二審抗訴的撤回人民檢察院提出抗訴后，在第二審人民法院作出裁判之前的階段中均可以撤回抗訴，第二審人民法院不能拒絕人民檢察院撤回抗訴，應(yīng)終止二審。15第三節(jié) 第二審案件的審判一、對(duì)上訴、抗訴案件的審查第二審人民法院對(duì)第一審人民法院移

7、送上訴、抗訴的案件從程序和實(shí)體兩個(gè)方面進(jìn)行全面審查。程序?qū)彶榻鉀Q的是移送材料是否符合規(guī)定（如：法律規(guī)定第一審人民法院移送上訴、抗訴的案件第一審判決書或裁定書8份，每增加一名被告人增加一份），移送不服的要求其補(bǔ)送。實(shí)體審查主要解決審理方式。16二、審理原則（一）全面審理原則審理原則首先,既要審查一審判決認(rèn)定的事實(shí)是否正確,證據(jù)是否確實(shí)、充分,又要審查一審判決適用法律有無錯(cuò)誤,而不能僅就某一方面進(jìn)行審查。其次，既要審查一審判決已被提出上訴或者抗訴的部分，又要審查其中沒有被提出上訴或者抗訴的部分，而不能只根據(jù)上訴或者抗訴的理由，審查已被提出上訴或者抗訴的部分。再次，既要從實(shí)體上審查一審判決的正確性，

8、又要從程序上審查一審法院審判活動(dòng)的合法性。171既要審查一審判決認(rèn)定的事實(shí)是否正確，證據(jù)是否確實(shí)充分，又要審查一審判決適用法律有無錯(cuò)誤。2既要審查上訴或者抗訴的部分，又要審查沒有上訴或者抗訴的部分。3在共同犯罪案件中，只有部分被告人上訴的，或者人民檢察院只就第一審人民法院對(duì)部分被告人的判決提出抗訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查，一并處理。184審理附帶民事糾紛的上訴、抗訴案件，應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查。5既要審查實(shí)體問題，又要審查程序問題。6、第二審人民法院應(yīng)當(dāng)就第一審判決裁定認(rèn)定的事實(shí)和適用的法律進(jìn)行全面審查，不受上訴或者抗訴范圍的限制。19（二）上訴不加刑的原則上訴不加刑的原則是指，第二審

9、人民法院審判只有被告人或者他的法定代理人、辯護(hù)人、近親屬提起上訴的案件時(shí)，不得以任何理由加重被告人的刑罰。20上訴不加刑原則的適用條件：1、第二審人民法院當(dāng)審判只有被告人或者他的法定代理人、辯護(hù)人、近親屬上訴的案件時(shí)，不得加重被告人的刑罰，也不允許變相對(duì)被告人加刑。2、在公訴案件中如果有人民檢察院提出抗訴，或者在自訴案件中有自訴人一方的上訴時(shí)，不論被告人一方是否提出了上訴，第二審人民法院審判時(shí)，則不受上訴不加刑原則的限制。第二審人民法院可以改判加刑，也可以改判減刑或者維持原判。 21 2、注意的問題 （1）上訴對(duì)被告人而言，是其法定權(quán)利，無論是否具備充分的理由，都不能據(jù)此推斷被告人認(rèn)罪態(tài)度不好

10、從而加重處罰。（2）只有被告人一方上訴的案件，二審法院才能適用上訴不加刑原則。（3）只有被告人一方上訴的案件，二審法院審理后，即使認(rèn)為原判量刑畸輕，也不得加重對(duì)被告人的刑罰。（4）不加刑是指二審法院審理案件直接改判時(shí)不得加重原判刑罰，只能維持原判刑罰或者減輕原判刑罰。 223、具體適用（1）共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴的，既不能加重提出上訴的被告人的刑罰，也不能加重其他同案被告人的刑罰；（2）對(duì)原判認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)充分，只是認(rèn)定的罪名不當(dāng)?shù)?，在不加重原判刑罰的情況下，可以改變罪名；（3）對(duì)被告人實(shí)行數(shù)罪并罰的，不得加重決定執(zhí)行的刑罰，也不能在維持原判決決定執(zhí)行的刑罰不變的情況下，加重

11、數(shù)罪中某罪的刑罰；23（4）對(duì)被告人判處拘役或者有期徒刑宣告緩刑的，不得撤銷原判決宣告的緩刑或者延長(zhǎng)緩刑考驗(yàn)期；（5）對(duì)事實(shí)清楚、證據(jù)充分，但判處的刑罰畸輕，或者應(yīng)當(dāng)適用附加刑而沒有適用的案件，不得撤銷第一審判決，直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑，也不得以事實(shí)不清、證據(jù)不足為由發(fā)回第一審人民法院重新審理。必須依法改判的，應(yīng)當(dāng)在第二審判決、裁定生效后，按照審判監(jiān)督程序重新審判。24 二、第二審案件的審理方式和程序（一）開庭審理 開庭審理，也稱直接審理。它要求第二審人民法院組成合議庭，按照第一審程序規(guī)定的開庭、法庭調(diào)查、法庭辯論、被告人最后陳述、評(píng)議和宣判步驟對(duì)上訴或抗訴案件進(jìn)行審理。開庭審理的

12、地點(diǎn)，根據(jù)實(shí)際需要，可以在第二審人民法院所在地進(jìn)行，也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進(jìn)行。 25（二）不開庭審理不開庭審理，即以上訴內(nèi)容或者抗訴書和一審的全部案卷為基礎(chǔ)，通過調(diào)查訊問方式進(jìn)行的審理。26采用調(diào)查訊問式的審理方式審理時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵守的程序包括：1依法組成合議庭。根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，二審合議庭由審判員3人或者5人組成。2合議庭查閱案卷，并制作閱卷筆錄。3訊問被告人、聽取其他當(dāng)事人、辯護(hù)人、訴訟代理人的意見。4合議庭根據(jù)閱卷、訊問被告人以及聽取相關(guān)人員 27三、第二審程序后的處理1、裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判二審法院認(rèn)為一審法院的判決所認(rèn)定的事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)、充分，適用法

13、律正確，量刑適當(dāng)，程序合法，上訴、抗訴的理由不能成立的案件，應(yīng)當(dāng)裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判。282、直接改判二審人民法院應(yīng)當(dāng)用判決直接改判的案件是：（1）原判決認(rèn)定事實(shí)沒有錯(cuò)誤，但適用法律有錯(cuò)誤。（2）原判決認(rèn)定事實(shí)沒有錯(cuò)誤，但量刑不當(dāng)。二審人民法院可以用判決直接改判的案件是：（1）原判決事實(shí)不清楚，可以在查清事實(shí)后改判。（2）原判決證據(jù)不足的，也可以在查清事實(shí)后改判。293、撤銷原判、發(fā)回重審（1）可以裁定撤銷原判，發(fā)回重審的案件是：原判事實(shí)不清楚或者證據(jù)不足的。（2）應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判，發(fā)回重審的案件是：第一審人民法院的審理有違反訴訟程序的。（一）違反本法有關(guān)公開審判的規(guī)定的；（二）違反回避制度的；（三）剝奪或者限制了當(dāng)事人的法定訴訟權(quán)利，可能影響公正審判的；（四）審判組織的組成不合法的；（五）