尼龍公司合同相關(guān)的法律風(fēng)險管理

1、泓域/尼龍公司合同相關(guān)的法律風(fēng)險管理尼龍公司合同相關(guān)的法律風(fēng)險管理xxx（集團）有限公司目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc110269954 一、 產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析 PAGEREF _Toc110269954 h 3 HYPERLINK l _Toc110269955 二、 強化創(chuàng)新能力建設(shè) PAGEREF _Toc110269955 h 3 HYPERLINK l _Toc110269956 三、 必要性分析 PAGEREF _Toc110269956 h 6 HYPERLINK l _Toc110269957 四、 合同法律風(fēng)險的防范 PAGEREF _To

2、c110269957 h 7 HYPERLINK l _Toc110269958 五、 合同簽訂時存在的法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc110269958 h 10 HYPERLINK l _Toc110269959 六、 企業(yè)專利法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc110269959 h 29 HYPERLINK l _Toc110269960 七、 企業(yè)商業(yè)秘密法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc110269960 h 33 HYPERLINK l _Toc110269961 八、 企業(yè)法律風(fēng)險的防范原則與解決辦法 PAGEREF _Toc110269961 h 38 HYPERLINK l

3、 _Toc110269962 九、 企業(yè)法律風(fēng)險的產(chǎn)生原因 PAGEREF _Toc110269962 h 41 HYPERLINK l _Toc110269963 十、 公司簡介 PAGEREF _Toc110269963 h 44 HYPERLINK l _Toc110269964 公司合并資產(chǎn)負債表主要數(shù)據(jù) PAGEREF _Toc110269964 h 45 HYPERLINK l _Toc110269965 公司合并利潤表主要數(shù)據(jù) PAGEREF _Toc110269965 h 45 HYPERLINK l _Toc110269966 十一、 發(fā)展規(guī)劃分析 PAGEREF _Toc1

4、10269966 h 46 HYPERLINK l _Toc110269967 十二、 項目風(fēng)險分析 PAGEREF _Toc110269967 h 53 HYPERLINK l _Toc110269968 十三、 項目風(fēng)險對策 PAGEREF _Toc110269968 h 56 HYPERLINK l _Toc110269969 十四、 SWOT分析 PAGEREF _Toc110269969 h 57 HYPERLINK l _Toc110269970 十五、 法人治理結(jié)構(gòu) PAGEREF _Toc110269970 h 68產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析四川，簡稱川或蜀，是中國23個省之一，省會成都。位

5、于中國西南地區(qū)內(nèi)陸，界于北緯26033419，東經(jīng)972110812之間，東連重慶，南鄰云南、貴州，西接西藏，北接陜西、甘肅、青海。四川省地貌東西差異大，地形復(fù)雜多樣，位于中國大陸地勢三大階梯中的第一級青藏高原和第二級長江中下游平原的過渡地帶，高差懸殊，地勢呈西高東低的特點，由山地、丘陵、平原、盆地和高原構(gòu)成。四川省分屬三大氣候，分別為四川盆地中亞熱帶濕潤氣候，川西南山地亞熱帶半濕潤氣候，川西北高山高原高寒氣候，總體氣候宜人，擁有眾多長壽之鄉(xiāng)，如都江堰市、眉山市彭山區(qū)、長寧縣等90歲以上人口均超過千人。四川省總面積48.6萬平方公里，轄18個地級市、3個自治州。共54個市轄區(qū)、18個縣級市，1

6、07個縣，4個自治縣，合計183個縣級區(qū)劃。353個街道、2232個鎮(zhèn)、1929個鄉(xiāng)、98個民族鄉(xiāng)，合計4612個鄉(xiāng)級區(qū)劃。2019年10月，入選國家數(shù)字經(jīng)濟創(chuàng)新發(fā)展試驗區(qū)。截至2019年末，常住人口8375萬人，地區(qū)生產(chǎn)總值46615.8億元，人均地區(qū)生產(chǎn)總值55774元。強化創(chuàng)新能力建設(shè)（一）加快創(chuàng)新平臺建設(shè)積極推進龍頭企業(yè)、高校、科研院所在重點領(lǐng)域加快創(chuàng)建一批重點實驗室、工程研究中心、制造業(yè)創(chuàng)新中心、企業(yè)技術(shù)中心、檢驗檢測認證中心等創(chuàng)新平臺，支持加快化工材料循環(huán)利用等領(lǐng)域建設(shè)創(chuàng)新實驗室。對新認定符合條件的全國重點實驗室、國家工程研究中心給予最高1000萬元獎勵，對新認定符合條件的全國重點

7、實驗室（企業(yè)類）、國家企業(yè)技術(shù)中心、教育部重點實驗室、教育部工程研究中心予以最高500萬元補助，對新認定符合條件的省工程研究中心及符合條件的省高校重點實驗室、高校工程研究中心等創(chuàng)新平臺開展動態(tài)評價、擇優(yōu)獎補，由省直推薦部門在本部門預(yù)算中落實。（二）加強關(guān)鍵技術(shù)攻關(guān)著力突破一批石化化工領(lǐng)域“卡脖子”關(guān)鍵技術(shù)和重大成套裝備，實現(xiàn)多品種、系列化發(fā)展。實施產(chǎn)業(yè)重大技術(shù)難題“揭榜掛帥”，每年支持若干個省級科技重大專項項目，每個項目支持500萬元以上。每年支持一批突破卡脖子難題的產(chǎn)業(yè)科技創(chuàng)新重點項目，對入選項目給予最高300萬元資金補助。著力提升石化化工產(chǎn)業(yè)發(fā)展基礎(chǔ)能力水平，對符合條件的省重點技改項目，按

8、項目設(shè)備（含技術(shù)、軟件、咨詢設(shè)計等）投資額不超過5%的比例給予補助，單家企業(yè)最高不超過500萬元，其中省級工業(yè)龍頭企業(yè)最高1000萬元。鼓勵龍頭企業(yè)加快先進化工材料等重點新材料研發(fā)，對首批次新材料應(yīng)用示范產(chǎn)品，最高給予200萬元獎勵。（三）健全協(xié)同創(chuàng)新機制推進組建由龍頭企業(yè)聯(lián)合上下游企業(yè)，校科研院所、檢驗檢測機構(gòu)、行業(yè)協(xié)會、園區(qū)、科研單位參與的石化化工產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新聯(lián)盟、創(chuàng)新聯(lián)合體，采取政府與社會合作、政產(chǎn)學(xué)研用產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新戰(zhàn)略聯(lián)盟等新機制新模式，開展關(guān)鍵共性重大技術(shù)研究和產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用示范。支持有條件的地市、龍頭企業(yè)牽頭設(shè)立石化產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新發(fā)展基金，支持省能化集團設(shè)立石化產(chǎn)業(yè)投資基金。支持開展行業(yè)關(guān)鍵共性技術(shù)

9、研究、應(yīng)用技術(shù)研究、國際合作和科技成果轉(zhuǎn)化。鼓勵化工園區(qū)（集中區(qū)）為具備中試條件的創(chuàng)新技術(shù)提供中試場地和配套條件，支持地市創(chuàng)設(shè)產(chǎn)業(yè)基金、專項基金等方式，加大對中試項目轉(zhuǎn)化的支持力度。（四）加快人才隊伍建設(shè)支持引進石化化工領(lǐng)域高層次人才，符合條件的可享受安家補助。圍繞我省石化化工發(fā)展重點領(lǐng)域，引導(dǎo)省內(nèi)高等院校及職業(yè)院校建立學(xué)科專業(yè)動態(tài)調(diào)整機制，增設(shè)前沿緊缺學(xué)科，優(yōu)化提升傳統(tǒng)學(xué)科，支持廈門大學(xué)、華僑大學(xué)、福州大學(xué)、福建師范大學(xué)、三明學(xué)院，黎明職業(yè)大學(xué)、閩江高等師范學(xué)校、湄洲灣職業(yè)技術(shù)學(xué)院、泉州職業(yè)技術(shù)大學(xué)等省內(nèi)高校適當(dāng)擴大石化化工相關(guān)專業(yè)學(xué)生培養(yǎng)規(guī)模。鼓勵化工企業(yè)通過“訂單式”培養(yǎng)、校企聯(lián)合辦學(xué)等

10、方式，加快技術(shù)工人培養(yǎng)。完善行業(yè)職業(yè)技術(shù)教育與培訓(xùn)體系，支持將石化化工產(chǎn)業(yè)相關(guān)工種列入福建省部分急需緊缺職業(yè)（工種）參考目錄，鼓勵化工園區(qū)與行業(yè)協(xié)會、高職院校、龍頭企業(yè)等共建化工職業(yè)技能培訓(xùn)和實訓(xùn)基地。（五）加速推進智能制造圍繞安全環(huán)保、節(jié)能降耗、提質(zhì)增效，加快培育一批針對石化化工產(chǎn)業(yè)項目的系統(tǒng)解決方案供應(yīng)商，加速推進石化化工產(chǎn)業(yè)智能車間、智能工廠和智慧園區(qū)建設(shè)，提升企業(yè)在資源配置、工藝優(yōu)化、過程控制、產(chǎn)業(yè)鏈管理、節(jié)能減排及安全生產(chǎn)等方面的智能化水平，促進化工企業(yè)和化工園區(qū)智能化生產(chǎn)、智慧化管理、網(wǎng)絡(luò)化協(xié)同。必要性分析1、現(xiàn)有產(chǎn)能已無法滿足公司業(yè)務(wù)發(fā)展需求作為行業(yè)的領(lǐng)先企業(yè)，公司已建立良好的品

11、牌形象和較高的市場知名度，產(chǎn)品銷售形勢良好，產(chǎn)銷率超過 100%。預(yù)計未來幾年公司的銷售規(guī)模仍將保持快速增長。隨著業(yè)務(wù)發(fā)展，公司現(xiàn)有廠房、設(shè)備資源已不能滿足不斷增長的市場需求。公司通過優(yōu)化生產(chǎn)流程、強化管理等手段，不斷挖掘產(chǎn)能潛力，但仍難以從根本上緩解產(chǎn)能不足問題。通過本次項目的建設(shè)，公司將有效克服產(chǎn)能不足對公司發(fā)展的制約，為公司把握市場機遇奠定基礎(chǔ)。2、公司產(chǎn)品結(jié)構(gòu)升級的需要隨著制造業(yè)智能化、自動化產(chǎn)業(yè)升級，公司產(chǎn)品的性能也需要不斷優(yōu)化升級。公司只有以技術(shù)創(chuàng)新和市場開發(fā)為驅(qū)動，不斷研發(fā)新產(chǎn)品，提升產(chǎn)品精密化程度，將產(chǎn)品質(zhì)量水平提升到同類產(chǎn)品的領(lǐng)先水準，提高生產(chǎn)的靈活性和適應(yīng)性，契合關(guān)鍵零部件

12、國產(chǎn)化的需求，才能在與國外企業(yè)的競爭中獲得優(yōu)勢，保持公司在領(lǐng)域的國內(nèi)領(lǐng)先地位。合同法律風(fēng)險的防范針對上述常見的合同法律風(fēng)險，可以從以下5個方面入手防范合同法律風(fēng)險。1、減少、消除合同簽訂前的法律風(fēng)險該階段的工作主要是審查合同對方的主體資格和履約能力。目前，企業(yè)的重大合同應(yīng)先經(jīng)招標程序?qū)彶閷Ψ降闹黧w資格和履約能力，這是減少、消除合同簽訂前法律風(fēng)險的有力措施。但是對于未納入招標范圍的小額合同，也應(yīng)在簽約前審查合同對方的主體資格和履約能力，這樣，就能全面防范合同簽訂前的法律風(fēng)險，做到“知己知彼，百戰(zhàn)不殆”。2、避免、杜絕合同簽訂時存在法律風(fēng)險該階段的工作主要是認真檢查合同條款是否正確完整合法、合同抬

13、頭和落款是否正確齊全。企業(yè)合同簽訂前應(yīng)送企業(yè)法律顧問審查，這是防范該階段合同法律風(fēng)險的有力措施。鑒于定金有法定罰則，在簽訂合同時應(yīng)慎重選用約定定金條款。以買賣合同為例，如己方為買方，考慮簽約后可能取消購買計劃時應(yīng)在簽約時避免約定定金條款以免日后己方違約時無法收回定金；如己方為賣方，則要考慮簽約后己方可能不能按期交貨時應(yīng)在簽約時避免約定定金條款以免日后己方違約時需雙倍返還定金給對方。當(dāng)然，定金罰則也是雙刃劍，如確信己方不會違約而對方可能違約，則應(yīng)要求約定定金條款以有力約束對方履約。3、注意、發(fā)現(xiàn)、解決合同履行過程中的法律風(fēng)險該階段的工作主要是圍繞合同雙方的權(quán)利義務(wù)進行。如發(fā)現(xiàn)對方可能違約，應(yīng)通過

14、行使法定抗辯權(quán)及時中止或終止合同，或通過行使法定解除權(quán)及時解除合同；如預(yù)見己方可能違約，則應(yīng)及時與對方協(xié)商變更合同，取得對方的諒解而避免承擔(dān)己方的違約責(zé)任。該階段的工作很重要，合同經(jīng)辦人員應(yīng)及時收集相關(guān)信息供法律部門判斷合同履行情況處于何種法律情形，己方應(yīng)采取何種正確應(yīng)對措施。鑒于該階段工作的重要性和復(fù)雜性，尤其法定抗辯權(quán)與法定解除權(quán)的行使需嚴格依照法律規(guī)定，因此該階段的工作需認真咨詢律師或法律顧問，必要時可交由企業(yè)法律顧問專案處理，以免措施不當(dāng)，反而陷于被動，尤其是給對方的函件一定要經(jīng)律師審查后才可發(fā)出，在該類合同的履行過程中，該等函件比原合同還要重要。4、及時采取適當(dāng)?shù)难a救措施，在合同產(chǎn)生

15、糾紛時爭取主動權(quán)該階段的工作主要是補齊證據(jù)和修正證據(jù)。需補齊證據(jù)的情況很多，比如原來未簽書面合同的要設(shè)法補簽書面合同，原來對方未簽收貨物的要設(shè)法讓對方補簽收，原來對方未開發(fā)票或收據(jù)的要設(shè)法讓對方補開發(fā)票或收據(jù)，原來未拿到合同原件的要設(shè)法拿到合同原件，原來未拿到授權(quán)委托書原件的要設(shè)法拿到授權(quán)委托書原件，前述該等原始文件如難以補齊則應(yīng)設(shè)法讓對方出具說明確認相關(guān)交易的實際履行情況。需修正證據(jù)的情況較復(fù)雜，比如對方雖有簽收但貨物清單上無簽收，對方雖出具收據(jù)但收據(jù)上只有對方經(jīng)辦人員（非法定代表人）簽字無蓋章，合同實際履行情況發(fā)生變更但未簽署變更協(xié)議，等等。鑒于該階段工作的專業(yè)性和復(fù)雜性，尤其需修正證據(jù)的

16、情況需專業(yè)人士方能發(fā)現(xiàn)，因此該階段的工作應(yīng)及早交由企業(yè)法律顧問專案處理，由企業(yè)法律顧問及時采取適當(dāng)?shù)难a救措施，在合同產(chǎn)生糾紛時爭取主動權(quán)。5、重視法律文件的證據(jù)效力雖然合同訂立的形式可以多種多樣，但各種形式的合同在發(fā)生糾紛后，不同形式的文件其作為證據(jù)的法律效力卻是不同，其中書面文件原件的證據(jù)效力是最好的，白紙黑字，最清楚不過。如果是口頭的，對方可能“翻臉不認人”矢口否認；如果是傳真件，還需觀察傳真件上是否顯示對方企業(yè)名稱和電話號碼以及發(fā)送時間，如果沒有顯示，可能需到電信部門打印己方傳真機的收發(fā)記錄，否則對方也可能不予承認；如果是復(fù)印件，則除非對方自己承認否則法院將不予采信，但對方當(dāng)庭承認的可能

17、性可說是微乎其微。不僅僅合同，相關(guān)的法律文件也是如此。各種法律文件包括合同、授權(quán)委托書以及合同履行過程中的貨物清單、簽收單、驗收單、發(fā)票等單證，也包括合同各方單方簽發(fā)的往來函件、通知等，都很重要，都將在合同產(chǎn)生糾紛時成為重要的證據(jù)。鑒于法律文件的重要性，文件的保存也非常重要。合同經(jīng)辦人員應(yīng)小心保存各項法律文件，及時將重要文件歸檔保管，以在合同可能發(fā)生糾紛時能及時收集整理相關(guān)文件進行法律分析，在合同產(chǎn)生糾紛訴至法院時可不慌不忙地向法院提交相關(guān)證據(jù)文件。只有合法有效的充足的證據(jù)文件，企業(yè)的訴訟請求才能言之有據(jù)，企業(yè)的合法請求才能受法律保護。合同簽訂時存在的法律風(fēng)險這類法律風(fēng)險往往發(fā)生在合同的簽訂過

18、程中以及簽訂后合同的內(nèi)容與形式方面。合同簽訂過程中在要約和承諾階段，將可能產(chǎn)生要約或承諾不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險。在合同內(nèi)容方面，可能會出現(xiàn)合同內(nèi)容違反法律強制性規(guī)定而最終導(dǎo)致合同無效的法律風(fēng)險。在合同形式方面，可能因合同形式不齊備而使得合同隱藏法律風(fēng)險。下面分別進行說明。（一）合同簽訂過程的法律風(fēng)險合同的訂立是指締約人為意思表示并達到合意的狀態(tài)。合同的訂立是一個非常重要的階段，因為依法訂立合同是合同生效的前提，是履行義務(wù)、享有權(quán)利，解決糾紛和請求法律保護的依據(jù)。我國合同法第十三條第二款對合同訂立的程序作出了明確的規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式?！币s是希望他人訂立合同的意思表示，承諾則是受

19、要約人同意要約的意思表示。只有承諾的內(nèi)容同要約的內(nèi)容完全一致，合同才能成立。1、要約過程的法律風(fēng)險要約雖然不是合同，但是作為合同訂立的一個階段，法律同樣賦予其一定的法律效力。一旦要約生效，要約人和受約人法律地位會發(fā)生一定的變化。要約對要約人的拘束力，表現(xiàn)在要約人不得隨意撤銷或?qū)σs加以限制、變更或擴張。如果要約人想對要約作出某些改變，都必須按照法律規(guī)定的方式進行，否則將因不能發(fā)生法律意義的改變而承擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險。常見的要約階段的法律風(fēng)險有以下幾種。（1）對要約邀請視為要約情況的忽略。要約邀請是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，如寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等。要約邀請

20、也叫要約引誘，其對象可以是特定的主體，也可以是不特定的主體。它的發(fā)出目的是為了引誘他人向自己要約，從而達到訂立合同的效果。其本身并不發(fā)生法律效果，對當(dāng)事人也沒有拘束力。但民事法律實務(wù)中，不能簡單地適用法律的規(guī)定，要考慮不同案件的實際情況，仔細區(qū)別要約與要約邀請。實踐中形式上看似要約邀請但實則為要約，而要約人卻仍誤認為是要約邀請的情況時有發(fā)生。合同法第十五條第二款規(guī)定，商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋第三條規(guī)定，商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房

21、合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。要約一旦發(fā)出，企業(yè)就已經(jīng)簽訂合同的主動權(quán)交給對方，只要對方接受要約所提到的條件，則合同已經(jīng)成立。如果企業(yè)期望自己的報價單等只作為要約邀請，而實際的表述符合要約規(guī)定，企業(yè)誤認為可以不接受對方承諾的約束，法律風(fēng)險可見一斑。（2）要約內(nèi)容不確定，意思表示不明確。要約應(yīng)符合以下規(guī)定：內(nèi)容具體確定；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。如果要約人要約內(nèi)容不確定或不翔實，讓受要約人有機可乘，那么受要約人一旦承諾，合同即為成立。如發(fā)生糾紛，受要約人對要約內(nèi)容肯定要作對自己有利的解釋，而要約人則會有不必要的損失。（3）要約撤回方式不當(dāng)。法律規(guī)定要

22、約是可以撤回的，要約撤回是指在要約未生效之前，要約人將要約收回，使之不產(chǎn)生效力和行為。要約撤回要注意撤回要約的通知必須在要約到達受要約人之前或同時到達，這就要求撤回要約的通知的送達方式必須比要約送達方式要快。而有些企業(yè)不注意這個細節(jié)問題，認為只要將通知送達即可，所以采用撤回要約的通知與要約送達的方式一樣，從而導(dǎo)致要約撤回不能的后果。（4）要約撤銷不能。要約人可以在要約生效后將要約撤銷，但是要注意撤銷要約的通知必須在受要約人承諾之前送達受要約人。合同法規(guī)定，有下列情形之一的，要約不得撤銷：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了

23、準備工作。2、承諾過程的法律風(fēng)險承諾是受約人作出的同意要約以成立合同的意思表示。在商業(yè)交易中，承諾又被稱為接盤。承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致，隨著交易的發(fā)展，承諾只要沒有對要約作出實質(zhì)性改變，除非要約人明確表示拒絕的，否則構(gòu)成有效的承諾。承諾生效時，也就是合同成立的時間。因此，一旦作出承諾，企業(yè)就應(yīng)當(dāng)按照已在要約承諾中確定的合同內(nèi)容做好履行合同的準備。承諾常見的法律風(fēng)險有以下幾點。（1）承諾方式不當(dāng)。如果要約中明確了承諾的方式與時間，一旦企業(yè)做出承諾的方式不當(dāng)或錯過時限，就會失去商業(yè)機會。另外一種情況就是企業(yè)用自己的行為做出了承諾，當(dāng)對方不愿意再進行交易時，企業(yè)證明自己做出承諾的難度會加大。

24、所以，要想把握住商機，最好作出書面的明確的承諾并保留往來函件作為證明合同已經(jīng)成立的證據(jù)。（2）將新要約當(dāng)作承諾。法律規(guī)定承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致，合同才能成立。如果受要約人對要約的內(nèi)容做出了實質(zhì)性改變則為新要約。如果企業(yè)忽視了這些改變認為合同已經(jīng)成立并開始履行合同，就會給自己帶來不必要的損失。3、特殊的合同訂立過程法律風(fēng)險訂立合同的要約承諾過程是從合同實踐中抽象出來的法律規(guī)范，為當(dāng)事人訂立合同提供了規(guī)范和完整的環(huán)節(jié)，然而由于實際運作中，交易具有復(fù)雜性，合同訂立過程有一些較為特殊的形式。（1）招標投標及法律風(fēng)險。在實踐中，招標投標的法律風(fēng)險主要體現(xiàn)為違法風(fēng)險，一種是企業(yè)并不了解招標投標的法

25、律規(guī)定，招標投標活動違反法律規(guī)定，導(dǎo)致招標投標無效；另一種是企業(yè)對法律規(guī)定必須進行招標投標的活動未按照法律規(guī)定進行招標投標。（2）交錯要約的法律風(fēng)險。交錯要約是指雙方同時向?qū)Ψ桨l(fā)出了內(nèi)容一致的要約。這時候大多數(shù)企業(yè)會不再作出承諾而履行合同。但是在這種特殊的情況下合同是否成立，法律界存在爭議。為了避免法官認知上的對己方不利的風(fēng)險，企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照正常程序向?qū)Ψ桨l(fā)出承諾。（3）預(yù)約合同中輕率對待已決條款的風(fēng)險。有些合同需要雙方長時間的磋商，在磋商的全過程中就需要對每一個階段的磋商結(jié)論予以固定化，在這個過程中，雙方已經(jīng)協(xié)商一致的條款就是已決條款。有些企業(yè)認為預(yù)約合同中的條款不是最終條款就不予重視，內(nèi)容不

26、能具體化。但在簽署正式合約時，已決條款是不能修改的，這種情況可能會使企業(yè)失去商業(yè)機會或者陷入違約糾紛，帶來巨大損失。（4）締約過失責(zé)任及法律風(fēng)險。締約過失責(zé)任是發(fā)生在合同訂立過程中，當(dāng)事人違反合同訂立的注意義務(wù)。按照目前法律規(guī)定，締約過失責(zé)任主要有以下類型。惡意磋商。合同法第四十二條第（一）款規(guī)定“假借訂立合同，惡意進行磋商”，屬于此類。欺詐締約。如合同法第四十二條規(guī)定的“故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況”。違反人格和人格尊嚴等違反誠實信用原則的締約。擅自撤銷要約時的締約過失責(zé)任。合同訂立過程未盡通知、保密等義務(wù)給對方造成損失。參見合同法第四十三條規(guī)定。合同訂立時未盡保護義務(wù)侵

27、害對方的人身權(quán)、物權(quán)。合同不成立的締約過失責(zé)任。合同無效的締約過失責(zé)任。參見合同法第五十八條規(guī)定。合同被變更或撤銷的締約過失責(zé)任。參見合同法第五十八條規(guī)定。合同不被追認的締約過失責(zé)任。如果己方或?qū)Ψ皆诤灱s過程中存在惡意磋商或隱瞞重要事實的不規(guī)范的行為，都會被追究締約過失責(zé)任，即使在簽約當(dāng)時未能發(fā)現(xiàn)，也會給履行合同的過程帶來潛在的隱患。所以，企業(yè)不能自認為對方?jīng)]有詢問就沒有必要披露重要信息，在遭受對方惡意磋商使自己遭受損失時也應(yīng)主動追究其法律責(zé)任。4、立約定金定金，是指合同一方當(dāng)事人為了擔(dān)保其債務(wù)的履行，而向?qū)Ψ浇o付的一定金錢或其他替代物。通常而言，定金合同是從屬性合同，只有在主合同有效成立時，

28、才能發(fā)生效力。立約定金是一種特殊的定金，是指為保證正式訂立合同而交付的定金。因此，立約定金法律效力的發(fā)生與主合同是否發(fā)生法律效力沒有直接關(guān)系。立約定金的生效是獨立的，在主合同之前就成立。目前我國法律僅最高人民法院關(guān)于適用（中華人民共和國擔(dān)保法）若干問題的解釋第一百一十五條規(guī)定了立約定金，“當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立主合同擔(dān)保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金；收取定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。”立約定金的特殊性質(zhì)，使其成為合同簽訂過程中出現(xiàn)的一種定金合同，正確利用立約定金可以促進雙方簽訂合同。但立約定金利用不當(dāng)，同樣會給企業(yè)帶來法律風(fēng)險，常見的法律風(fēng)險有以下幾

29、種。（1）立約定金合同約定不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險。立約定金合同性質(zhì)上也屬于預(yù)約合同的一種，但立約定金協(xié)議的未決條款更多，有時甚至幾乎沒有已決條款，因此，立約定金條款只確定了合同當(dāng)事人進行磋商的義務(wù)，雙方協(xié)商不成的風(fēng)險較大。若合同未約定雙方協(xié)商不成的處理辦法，因定金處理發(fā)生糾紛概率非常高。一些時候，立約定金合同約定的其他內(nèi)容不當(dāng)同樣會發(fā)生各種不同的法律風(fēng)險，例如，將對自己不利的約定納入到定金合同里。（2）誤認立約定金效力的法律風(fēng)險。立約定金從性質(zhì)上是為了保障雙方磋商并訂立合同，一旦雙方實際簽訂合同后，立約定金合同就履行完畢。然而，不少企業(yè)經(jīng)營者誤認為立約定金在主合同成立后同樣起著保障合同履行的違約定金效

30、力，實際法律效果與企業(yè)預(yù)期的差異同樣屬于法律風(fēng)險。（3）法律嚴格限定交易的無效法律風(fēng)險。法律設(shè)定了某些交易進行的特定條件，在條件滿足前當(dāng)事人不得進行交易，如期房銷售必須具有預(yù)售許可證。在條件不符合法定條件下，當(dāng)事人通過立約定金合同確定在將來簽訂正式合同，顯然該行為存在規(guī)避禁止性法律規(guī)定的嫌疑，立約定金合同被確認無效的法律風(fēng)險是在簽約過程的法律風(fēng)險中損害程度較高的一種。（二）合同內(nèi)容方面的法律風(fēng)險我國合同法第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容一般包括以下條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所，標的，數(shù)量，質(zhì)量，價款或者報酬，履行期限，地點和方式，違約責(zé)任，解決爭議的方法。一份完善的合同，應(yīng)該是對上述條款進行細致的

31、撰寫，能指導(dǎo)合同雙方按照簽署合同的真實意思來履行。合同條款應(yīng)全面、無重大遺漏，并且合同條款不應(yīng)有歧義，否則就可能給合同的履行帶來困難。因此，訂立合同時要力爭做到用詞準確、清楚，避免產(chǎn)生歧義。對于重要的合同條款（如金額、履行期限、違約責(zé)任等），要字斟句酌。1、合同當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所及法律風(fēng)險當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所條款。這個條款應(yīng)注意以下事項。涉及合同各方的公司名稱的，一定要寫全稱，不能寫簡稱。住所條款。合同主體是自然人的，寫身份證上的地址；合同主體是法人的，寫法人的營業(yè)執(zhí)照所記載的地址。一定要弄清楚誰是合同的主體。因為合同僅僅約束參與簽署合同的各方主體，所以把某個公司寫入甲方、乙方、

32、丙方、丁方就很重要。例如，購買A公司的資產(chǎn)，則合同主體應(yīng)寫A公司；但是如果合同是購買A公司的股權(quán)，則合同主體應(yīng)寫A公司的股東。如果主體弄錯了，就可能出現(xiàn)無權(quán)代理、可撤銷合同的法律風(fēng)險。2、合同標的及法律風(fēng)險標的是合同法律關(guān)系的客體，是合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)共同指向的對象。合同的標的體現(xiàn)著當(dāng)事人訂立合同的經(jīng)濟目的。沒有合同的標的，合同當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)就無所指向，合同也就無法履行，因此，標的是合同的首要條款。根據(jù)合同性質(zhì)的不同，合同標的可以分為物、權(quán)利、行為、智力成果。這些因標的性質(zhì)不同而產(chǎn)生的標的約定差異應(yīng)當(dāng)引起注意。如權(quán)利瑕疵不像物的瑕疵那么容易被觀察，因此以權(quán)利為標的的合同更應(yīng)當(dāng)注重對權(quán)利

33、狀態(tài)的描述。行為作為標的，往往依賴于特定人技能，因此更應(yīng)當(dāng)注意行為人的確定以及與代為履行禁止相協(xié)調(diào)。這些因素都應(yīng)當(dāng)作為是否存在法律風(fēng)險的考察方面。概括而言，合同標的條款約定應(yīng)當(dāng)注意以下事項。（1）要使用標的物的正式名稱，即標準學(xué)名，而且要用全稱。在訂立合同時，合同標的物名稱一定要用科學(xué)名稱，并且完整、準確，避免當(dāng)事人利用標的物名稱的不同實施欺詐行為。例如，“小麥”在北方某些省份簡稱為“麥”，那么在訂立合同時就不能簡單地寫成“麥”或“麥子”，而要用全稱“小麥”。（2）寫明商品商標。一定的商標標志著一定商品的性能、質(zhì)量種類。只有寫明商標才能使商品特定化。（3）在確定標的時，還必須注意同名異物和同物

34、異名的情況。如大豆，一般是指黃豆，但有些地方把蠶豆也叫大豆；又如自行車，有的叫人力車，有的叫腳踏車，有的叫單車；又如，電梯美國人叫Elevator，英國人叫Lift，這些都屬同物異名。這種情況更需要雙方就標的物明確約定，有時需要配合必要的圖片或描述性說明。（4）要寫明標的品種、規(guī)格、花色及配套件。如購買電視機，除寫明名稱、商標外，還要寫明型號，是黑白，還是彩電或數(shù)字電視機；是立式，還是臥式；是遙控，還是自調(diào)，以及尺寸大小等。只有把以上這些問題弄清楚，才算是確定的，才能使標的特定化。標的約定不明的法律風(fēng)險經(jīng)常出現(xiàn)，只是有時雙方確定不明的法律風(fēng)險因?qū)Ψ降膶嶋H交付行為完成而消失。但該法律風(fēng)險的數(shù)量遠

35、比因標的發(fā)生的糾紛要廣泛得多。3、數(shù)量條款及法律風(fēng)險數(shù)量條款是合同中重要的一個條款，也是較為簡單的一個條款，很少受合同當(dāng)事人的重視。當(dāng)數(shù)量直接表述為特定數(shù)字時，該條款幾乎不會產(chǎn)生法律風(fēng)險。但是當(dāng)數(shù)量不是簡單用數(shù)字表示時，則可能因該條款約定不當(dāng)產(chǎn)生嚴重影響。例如，合同雙方當(dāng)事人在合同的數(shù)量條款方面約定“有多少要多少”就是很不準確的，可以認為在合同中根本沒有規(guī)定數(shù)量條款。（1）采用某種計算方法確定數(shù)量。一些無法直接用數(shù)字表述數(shù)量的合同，雙方往往根據(jù)需要在合同中約定一種數(shù)量計算方法。當(dāng)計算方法出現(xiàn)歧義，得出的合同數(shù)量就可能有多個結(jié)果，雙方理解不同時則容易發(fā)生糾紛。（2）以某一方最終確定實際的數(shù)量。這

36、種約定常出現(xiàn)在一些長期供銷合同里，實際每次交貨的數(shù)量以需方書面通知確定。若當(dāng)事人并沒有考慮將來情況變化對數(shù)量需求的影響，則一旦需方突然增大需求，將導(dǎo)致供方無法滿足而違約。這種法律風(fēng)險在雙方因合同其他因素發(fā)生爭議時，也可能被需方惡意利用。4、質(zhì)量條款及法律風(fēng)險質(zhì)量條款是合同中容易出現(xiàn)糾紛的條款，多數(shù)情況下質(zhì)量都很難用特別明確的方式界定，一旦發(fā)生爭議才發(fā)現(xiàn)合同約定不明確。質(zhì)量條款法律風(fēng)險主要體現(xiàn)在以下幾個方面。（1）質(zhì)量標準約定不明。合同標的質(zhì)量標準應(yīng)在合同中進行明確規(guī)定。因為合同的標的不同，其質(zhì)量標準也各不相同。根據(jù)標準化法的規(guī)定，對產(chǎn)品質(zhì)量，有國家標準的，按國家標準執(zhí)行；沒有國家標準而有部領(lǐng)標

37、準或行業(yè)標準的，按該標準執(zhí)行；沒有國家標準，也沒有部預(yù)標準或行業(yè)標準的，由雙方協(xié)商運用企業(yè)標準。但無論采用哪種標準，質(zhì)量條款都必須明確、具體、肯定。（2）質(zhì)量驗收事項約定不明。具體體現(xiàn)在驗收地點沒有明確約定是在交貨方所在地驗收還是在收貨方所在地驗收；驗收不合格是否有權(quán)拒絕接受貨物以及因此造成損害時如何承擔(dān)；一些約定雙方聯(lián)合驗收的情況，沒有約定如果雙方有分歧如何處理等。（3）質(zhì)量認定的最終途徑約定不明。如果雙方就是否符合質(zhì)量要求存在分歧，則需要第三方的介入確定最終的質(zhì)量認定。由于我國質(zhì)量檢測機關(guān)較為復(fù)雜，雙方如無實際約定，則可能出現(xiàn)就委托最終檢測的第三方發(fā)生爭議。最終需要由法院指定檢測機關(guān)，雙方

38、解決糾紛的成本將大幅增加。（4）委托檢驗的費用承擔(dān)約定不明。費用承擔(dān)不明，必然出現(xiàn)誰委托、誰負擔(dān)的情況，即使最終責(zé)任明確后可以要求對方承擔(dān)，但企業(yè)資金的占用同樣是將要面臨的風(fēng)險。5、價款或報酬條款及法律風(fēng)險價款或報酬條款是一方當(dāng)事人向交付標的物的另一方當(dāng)事人支付的貨幣，也是合同中必不可少的主要條款。這個條款看起來比較簡單，但是也常常發(fā)生糾紛。（1）價格或酬金約定不明。有些合同當(dāng)事人因價格難以確定，便在合同中簡單籠統(tǒng)地書寫“暫按每臺xx元”或“建議價xx元”、“xx元起”等，這些約定都是不明確的，將給以后合同的履行帶來嚴重的風(fēng)險。（2）計算方法約定不明。如雙方約定價款以實際消耗數(shù)量結(jié)算。而實際消

39、耗數(shù)量有時很難衡量，雙方因此發(fā)生分歧，若沒有補救約定，引發(fā)的法律風(fēng)險損害難以衡量。（3）支付方式和支付期限約定不明。對價款或酬金的支付方式、支付期限也要在合同中明確規(guī)定。尤其對于支付方式，要嚴格審查。用貨幣履行義務(wù)的，除法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)用人民幣計價和支付，除少量款項和向個體工商戶、個人支付費用時，可以按照有關(guān)規(guī)定以現(xiàn)金結(jié)算外，要求在合同中寫明通過銀行轉(zhuǎn)賬或支票方式結(jié)算支付價款或酬金。實踐中許多欺詐現(xiàn)象的發(fā)生，都是由于不法分子利用了現(xiàn)金結(jié)算支付方式的漏洞。另外，作為支付的對價，合同中應(yīng)注明獲得合法票據(jù)如發(fā)票的條款。（4）合同只約定總價的法律風(fēng)險。在合同標的較為復(fù)雜，不是單一標的時，若只約

40、定總價，當(dāng)出現(xiàn)合同部分解除的情況，雙方關(guān)于未履行部分所占合同總價的比例往往難以達成一致意見。結(jié)果的不確定，必然引起企業(yè)無法判斷自己該如何行為。6、履行期限、地點和方式條款及法律風(fēng)險履行期限是指合同雙方當(dāng)事人依合同規(guī)定履行義務(wù)的時間。履行的地點是指合同雙方當(dāng)事人交付標的物的地方。履行的方式是指合同雙方當(dāng)事人履行合同義務(wù)的方式。履行的時間、地點和方式是合同中不可缺少的主要條款，必須在合同中明確規(guī)定。（1）履行期限要注意起止的計算方法。例如，若僅僅約定“自增資完成之日起屆滿十八個月，乙方應(yīng)收購甲方股權(quán)”，那么在合同履行過程中就會出現(xiàn)問題。究竟從以下哪一天開始算“增資完成”：簽署增資協(xié)議之日起計算；資

41、金注入驗資賬戶、注冊會計師出具驗資報告之日起計算；公司增資后，換取新的營業(yè)執(zhí)照之日起算。因此，為了避免未來發(fā)生糾紛，寫合同的時候就應(yīng)該予以明確?？梢詫憺椤白栽鲑Y完成之日起屆滿十八個月，乙方應(yīng)收購甲方股權(quán)。本條所稱增資完成之日，是指注冊會計師出具驗資報告所記載的、甲方將資金劃入指定的驗資賬戶之日”。這樣寫清之后，履行的過程中就不容易出現(xiàn)紛爭。（2）履行地點條款。為了節(jié)省運費或其他合同履行成本，應(yīng)盡量約定在本地履行合同中的交付義務(wù)。若當(dāng)事人未能對該條款進行約定，我國合同法規(guī)定了一個推定的法則：履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義

42、務(wù)一方所在地履行。（3）履行方式與風(fēng)險轉(zhuǎn)移有密切關(guān)系，也是合同較為重要的條款。不同的合同義務(wù)涉及的履行方式限定要求不同，衡量履行方式條款是否具有法律風(fēng)險，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體的交易要求與合同確定的履行方式是否相符進行判斷。有時合同簽訂背景也會影響履行方式法律風(fēng)險值。代為履行問題。企業(yè)在選擇交易對方時，通常會根據(jù)交易需要衡量對方，保證對方親自履行合同能夠有效保證合同順利履行。當(dāng)合同出現(xiàn)代為履行約定時，則可能給企業(yè)帶來意想不到的法律風(fēng)險，特別是在代為履行缺乏相應(yīng)限制時，法律風(fēng)險值將更高。在設(shè)計合同、加工承攬合同等對當(dāng)事人能力有特殊需要的合同中，缺乏代為履行禁止條款就應(yīng)當(dāng)歸入法律風(fēng)險范疇。運輸條款問題。運輸

43、條款屬于履行方式中非常重要的部分，在涉及運輸?shù)暮贤?，雙方關(guān)于運輸方式、運輸費用承擔(dān)、運輸風(fēng)險負擔(dān)等約定不明，都是較為明顯的法律風(fēng)險。（4）付款期限的條款。付款期限是雙方都非常敏感的問題，尤其應(yīng)明確約定。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。例如以下約定的付款期限就都有問題。季付。季付僅約定了付款頻率，但是未約定具體的付款時間。合理的約定，可以約定為“每季度開始后的第一個工作日結(jié)算、付款”或者“每季度最后一個工作日結(jié)算、付款”。檢驗合格后付款、收到貨物后付款。這種約定的問題在于，究竟是檢驗合格、收到貨物后多少天付款？如果約定“檢驗合格后3日內(nèi)付款”，“收到貨物后3日內(nèi)付款”。這樣約定后，

44、合同的雙方都清楚，不會因為付款期限問題發(fā)生爭議。7、違約責(zé)任條款及法律風(fēng)險違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人違反合同的約定時，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事法律責(zé)任。違約責(zé)任對于促使合同當(dāng)事人正當(dāng)、全面履行合同義務(wù)，維護合同當(dāng)事人的合法權(quán)益以及制裁不履行合同義務(wù)的當(dāng)事人都具有重要意義，該條款也是合同中不可缺少的主要條款。然而多數(shù)的企業(yè)經(jīng)營者在約定違約責(zé)任時，并不知道該如何約定，經(jīng)?？吹胶贤袑懙溃阂环竭`約，承擔(dān)違約責(zé)任或按法律規(guī)定承擔(dān)違約責(zé)任。這樣約定沒有實際效果。因為沒有約定具體的違約責(zé)任，只能要求對方賠償損失，但這種損失不好計算且舉證困難。因違約責(zé)任約定不明導(dǎo)致企業(yè)遭受損失的情況并不少見。（1）部分義務(wù)缺乏對應(yīng)的違約

45、責(zé)任。在考慮義務(wù)的時候不是單一的，如賣方的交貨義務(wù)就應(yīng)當(dāng)根據(jù)延遲支付、不能交付、交付物品不符等分別約定違約責(zé)任。若合同部分義務(wù)缺乏對應(yīng)的違約責(zé)任，當(dāng)部分義務(wù)履行發(fā)生分歧時，雙方必然產(chǎn)生爭執(zhí)。（2）違約責(zé)任缺乏具體的計算方法。一些合同義務(wù)違反帶來的損害很難明確，雙方容易就責(zé)任承擔(dān)標準發(fā)生分歧，因此合同缺乏違約責(zé)任的具體計算方法就會存在法律風(fēng)險。（3）未設(shè)定解除合同的權(quán)利。當(dāng)對方當(dāng)事人違反合同義務(wù)達到一定程度，繼續(xù)履行合同已經(jīng)失去意義，然而企業(yè)若沒有保留解除合同的權(quán)利，解除合同企業(yè)常常付出較大的代價。8、解決爭議條款及法律風(fēng)險不同的司法區(qū)域?qū)ζ髽I(yè)法律風(fēng)險是不同的。企業(yè)對注冊所在地的司法實踐最為了解

46、，若合同糾紛能夠在該區(qū)域進行處理，法律風(fēng)險能夠最有效地得到控制。因此，在合同中通過爭議解決條款，約定有效的仲裁或訴訟管轄法院，是有效控制法律風(fēng)險的重要環(huán)節(jié)。若約定在對方司法區(qū)域管轄，法律風(fēng)險值通常比管轄約定不明的風(fēng)險更高。在涉外合同中，約定在國外進行管轄或仲裁，爭議解決的成本和難度將大幅上升，法律風(fēng)險將更高。9、合同簽署情況和簽訂日期這個方面在實務(wù)中一般不太引起重視，其實合同的簽署關(guān)系到合同的成立和生效。合同簽署人應(yīng)當(dāng)是合同當(dāng)事人本人或獲得授權(quán)的代表。當(dāng)事人是法人或其他單位的，除了法定代表人簽署外，一般都要求在簽署欄加蓋單位公章或合同專用章。簽訂日期一般都是合同約定的履行期限的起算時間，如果合

47、同簽署時沒有表明簽訂日期，可能會使合同履行過程中產(chǎn)生很多爭議和風(fēng)險。若合同當(dāng)事人簽訂日期不一致，還應(yīng)約定以最后簽訂日為成立日或生效日的條款。（三）合同形式方面的法律風(fēng)險我國合同法規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同可以采用書面形式、口頭形式和其他形式。但是法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)然，書面形式并非必須要紙張記載的形式。我國合同法規(guī)定，書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。我國合同法對一些合同規(guī)定必須采用書面形式。例如，合同法規(guī)定租賃期限6個月以上的租賃合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，否則視為不定期租賃；國際貨物買賣合

48、同應(yīng)采用書面形式；借款合同應(yīng)采用書面形式；融資租賃應(yīng)當(dāng)采用書面形式；建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式；委托監(jiān)理合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式；技術(shù)開發(fā)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式；技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式；等等。應(yīng)當(dāng)采用書面形式的合同如果未采用書面形式，則企業(yè)的權(quán)益得不到法律的保護，將可能自己承擔(dān)損失。企業(yè)專利法律風(fēng)險專利是受法律規(guī)范保護的發(fā)明創(chuàng)造，它是指一項發(fā)明創(chuàng)造向國家審批機關(guān)提出專利申請，經(jīng)依法審查合格后向?qū)＠暾埲耸谟璧脑谝?guī)定的時間內(nèi)對該項發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權(quán)。專利是知識產(chǎn)權(quán)的重要組成部分，根據(jù)2008年12月27日新修正的專利法第二條規(guī)定，發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計3種。專利權(quán)并非伴隨著發(fā)明

49、創(chuàng)造的完成而自動產(chǎn)生。一項發(fā)明創(chuàng)造完成后，權(quán)利人需要按照專利法規(guī)定的法定程序向?qū)＠謺嫔暾?。?jīng)過審查后，方能獲得專利權(quán)。除法律另有規(guī)定的以外，權(quán)利人獲得專利權(quán)后，任何人實施該專利，均需要得到專利權(quán)人的授權(quán)許可并支付專利使用費，否則就構(gòu)成侵權(quán)。在專利權(quán)領(lǐng)域的企業(yè)法律風(fēng)險主要有申請不當(dāng)方面的法律風(fēng)險和未經(jīng)許可而使用的法律風(fēng)險。（一）專利申請策略不當(dāng)帶來的法律風(fēng)險企業(yè)對于發(fā)明創(chuàng)造的保護有兩種途徑：一種是申請專利；另一種是作為商業(yè)秘密進行保護。若申請專利的策略不當(dāng)，將可能給企業(yè)造成嚴重的損失。例如，本應(yīng)通過商業(yè)秘密保護的技術(shù)，卻不當(dāng)?shù)剡M行了專利申請，則存在以下法律風(fēng)險：由于不符合專利法規(guī)定的專利要求

50、，專利申請將被駁回，該技術(shù)持有人只能依據(jù)商業(yè)秘密制度進行保護。但根據(jù)專利法的規(guī)定，申請專利需將有關(guān)材料公開并公布。這意味著競爭對手可通過公開合法的渠道獲得公司的技術(shù)開發(fā)情況。一旦專利申請未能成功，企業(yè)不僅要付出一定的申請成本，而且該技術(shù)的商業(yè)秘密保護也面臨威脅。有些發(fā)明創(chuàng)造雖然符合專利法的要求，申請后能獲得專利權(quán)。但是由于專利保護具有期限性，一旦期限截止，專利權(quán)人也喪失專用權(quán)。所以，如果某項發(fā)明創(chuàng)造，權(quán)利人預(yù)計競爭對手無法在短期內(nèi)研發(fā)獲得，企業(yè)就不如采用商業(yè)秘密的方式進行保護。此外，一些不具有升級換代的技術(shù)，也不適合采用專利進行保護。（二）專利說明書及權(quán)利要求書撰寫不當(dāng)帶來的法律風(fēng)險專利說明書

51、有廣義和狹義兩種解釋。就廣義而言，是指各國工業(yè)產(chǎn)權(quán)局、專利局及國際（地區(qū)）性專利組織出版的各種類型專利說明書的統(tǒng)稱。包括授予發(fā)明專利、發(fā)明人證書、醫(yī)藥專利、植物專利、工業(yè)品外觀設(shè)計專利、實用證書、實用新型專利、補充專利或補充發(fā)明人證書、補充保護證書、補充實用證書的授權(quán)說明書及其相應(yīng)的申請說明書。就狹義而言，是指授予專利權(quán)的專利說明書。專利說明書的主要作用：一是清楚、完整地公開新的發(fā)明創(chuàng)造，二是請求或確定法律保護的范圍。專利說明書描述不同，法律確認的保護范圍就不同。權(quán)利要求書是專利申請文件中最重要的文件之一，是確定國家對某項發(fā)明創(chuàng)造劃定保護范圍的文件，一旦批準，就具有法律效力。一項發(fā)明或者實用新

52、型只應(yīng)當(dāng)有一項獨立權(quán)利要求，每一個獨立權(quán)利要求可以有若干個從屬權(quán)利要求。專利說明書及權(quán)利要求書的重要性如此顯著，撰寫這些法律文書就應(yīng)特別謹慎、字斟句酌。否則，由于撰寫不當(dāng)帶來的法律風(fēng)險可能使企業(yè)的發(fā)明創(chuàng)造無法獲得適當(dāng)?shù)姆杀Ｗo，一般后果是導(dǎo)致法律對該項發(fā)明創(chuàng)造的保護范圍變窄。（三）專利申請后授權(quán)前法律風(fēng)險發(fā)明創(chuàng)造從提出專利申請到專利授權(quán)有一個過程，存在一段時間差，此時若忽略發(fā)明創(chuàng)造的保護同樣將給企業(yè)帶來損失的可能。對實用新型和外觀設(shè)計的發(fā)明創(chuàng)造而言，由于專利申請不需經(jīng)過實質(zhì)審查，只要經(jīng)過初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，就可獲得專利權(quán)。因此這兩種專利沒有公布要求，時間差較短，該階段性法律風(fēng)險持續(xù)時間

53、短，法律風(fēng)險值低，通常企業(yè)采取有效的保密措施即可以在評估中不予考慮。對于發(fā)明專利申請，需要進行實質(zhì)審查，按照規(guī)定需要進行公布。第一階段是自申請日至該發(fā)明專利申請公布之前，由于申請仍處于保密狀態(tài)，因而其風(fēng)險值低。第二階段是發(fā)明專利申請公布至授權(quán)前，由于發(fā)明已經(jīng)公布，他人可能了解有關(guān)信息。但是相關(guān)技術(shù)不能確定為專利技術(shù)，因而不具有訴權(quán)，即使他人未經(jīng)其許可使用其發(fā)明創(chuàng)造，發(fā)明創(chuàng)造者也不能對其起訴。因而此階段的法律風(fēng)險值較大，企業(yè)如果沒有為維護權(quán)益做適當(dāng)?shù)臏蕚?，則存在將來獲得專利權(quán)后仍無法追究實施者侵權(quán)責(zé)任的法律風(fēng)險，避免該法律風(fēng)險應(yīng)當(dāng)以證據(jù)固定為主。（四）專利侵權(quán)法律風(fēng)險權(quán)利人獲得專利權(quán)后，最大的法

54、律風(fēng)險就是專利侵權(quán)。一方面，專利權(quán)人有遭到他人侵權(quán)的可能；另一方面，也有專利權(quán)人不當(dāng)使用專利侵犯其他人的專利權(quán)利的可能。哪些具體行為屬于侵犯專利權(quán)的行為，各國專利法的規(guī)定基本相同，只是在規(guī)定的侵權(quán)行為的范圍上略有不同。通常認為，專利侵權(quán)的構(gòu)成要件有4個方面：有被侵犯的有效專利權(quán)的存在；未經(jīng)專利權(quán)人許可；侵權(quán)行為以生產(chǎn)經(jīng)營為目的；行為不屬于法律另有規(guī)定的情形。企業(yè)獲得專利權(quán)之后，應(yīng)在該專業(yè)領(lǐng)域內(nèi)進行侵權(quán)產(chǎn)品或者侵權(quán)行為的跟蹤，及時發(fā)現(xiàn)被侵權(quán)的事實，保留相關(guān)證據(jù)以便及時制止侵權(quán)、索賠；企業(yè)在實施某項產(chǎn)品生產(chǎn)、投放市場前，應(yīng)檢索有關(guān)專利文獻，了解自己的產(chǎn)品是否侵犯了他人的專利。企業(yè)商業(yè)秘密法律風(fēng)險商

55、業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。我國反不正當(dāng)競爭法、勞動法、刑法等法律都對商業(yè)秘密進行了保護。商業(yè)秘密與其他知識產(chǎn)權(quán)相比，具有如下幾個特點。商業(yè)秘密保護范圍廣泛。與專利制度保護的專利相比，商業(yè)秘密制度保護的技術(shù)范圍更大，凡是能夠用專利制度保護的專有技術(shù)都可以采用商業(yè)秘密制度來保護；有些可借助商業(yè)秘密保護的技術(shù)，專利制度則無能為力。商業(yè)秘密保護成本低。商業(yè)秘密保護無須申請專利、維護專利的費用，其成本相對較低。商業(yè)秘密保護沒有期限限制。專利保護則具有期限性，專利期滿后，發(fā)明創(chuàng)造進入公有領(lǐng)域，所有人都可以免費實施。而若采用商業(yè)秘

56、密的方式保護，只要企業(yè)保密工作做得好、不泄密，就可以永遠使用下去。因此，對技術(shù)難度大，預(yù)計其他企業(yè)在一定期限內(nèi)不可能開發(fā)出來的專有技術(shù)，企業(yè)應(yīng)考慮選擇采用商業(yè)秘密方式進行保護。商業(yè)秘密法律風(fēng)險中最根本的就是商業(yè)秘密的泄露風(fēng)險。企業(yè)應(yīng)注意以下環(huán)節(jié)發(fā)生商業(yè)秘密泄密的法律風(fēng)險。1、核心人才流動泄露商業(yè)秘密掌握商業(yè)秘密的技術(shù)人員或管理人員被業(yè)務(wù)競爭的單位“挖走”，是企業(yè)商業(yè)秘密泄露的主要途徑。此外，人才流動還應(yīng)包括在職職工兼職、退休職工為他人提供服務(wù)等。防范人才流動導(dǎo)致的商業(yè)秘密泄露，應(yīng)注意從簽署與核心人才的勞動合同入手，在與他們的勞動合同中，應(yīng)對商業(yè)秘密的保護作出明確的約定，避免企業(yè)人員管理的缺陷。

57、2、商業(yè)間諜導(dǎo)致商業(yè)秘密泄密某些公司為了減少成本，采取向?qū)κ治缮虡I(yè)間諜的方式，獲取競爭對手的商業(yè)秘密。為了避免這種商業(yè)間諜導(dǎo)致商業(yè)秘密泄密，企業(yè)的人事主管部門在核心人才的人事任免、聘用方面，應(yīng)仔細審查被錄用的職員的職業(yè)背景和經(jīng)歷，辨別是否可能系競爭對手委派的“臥底”。3、發(fā)表學(xué)術(shù)論文帶來商業(yè)秘密的泄密某些企業(yè)的專業(yè)人士為了建立和現(xiàn)固其個人在本領(lǐng)域的學(xué)術(shù)地位和專業(yè)威望，通過發(fā)表學(xué)術(shù)論文的形式，介紹其最先進的研究成果。論文發(fā)表后，該技術(shù)進入了公眾視野，企業(yè)無法通過商業(yè)秘密來保護該技術(shù)。企業(yè)防范發(fā)表論文泄露商業(yè)秘密的法律風(fēng)險的方法是：企業(yè)與職員簽署合同，約定工作范圍內(nèi)的技術(shù)和方法不得以講座、技術(shù)交

58、流、發(fā)表論文等任何形式泄露。4、接待來訪等原因泄露商業(yè)秘密明星企業(yè)通過接受采訪、參觀等途徑，可以提高企業(yè)的公眾形象。然而，采訪、參觀本身也是商業(yè)失密的重要渠道。防范類似風(fēng)險的方法是，企業(yè)建立完善的對外接待政策，注意在接受采訪和參觀過程中商業(yè)秘密的保護；組織的參觀應(yīng)避開核心的敏感區(qū)域；與來訪者、參觀者簽訂保密協(xié)議；不把最核心的秘密介紹給來訪記者等。5、簽署合同泄露商業(yè)秘密有時候企業(yè)對外商業(yè)談判、簽署協(xié)議的過程中，為了達成合同條款，雙方需要逐步向?qū)Ψ教峁┮恍┬畔?、產(chǎn)品資料、性能數(shù)據(jù)等。有些場合下，可能最終協(xié)議沒簽成，卻反而泄露了商業(yè)秘密。如何防止商業(yè)秘密被泄露，這就要充分利用保密協(xié)議或者框架協(xié)議中

59、的保密條款。為了保護商業(yè)秘密，防范法律風(fēng)險，企業(yè)在對外進行商業(yè)談判之初就應(yīng)簽署保密協(xié)議。尤其是涉及重大投資、融資、增資擴股、公司并購等項目中，簽署一份完善的保密協(xié)議是非常必要的。這樣可以保證即便最終未能成交，不會因為談判的進展而泄露商業(yè)秘密。否則，若沒簽署保密合同，就可能導(dǎo)致要么企業(yè)不敢給對方提供必要的交易參考信息，造成交易障礙；要么提供這類信息后被對方泄露出去，影響公司未來經(jīng)營。一般保密合同可以包括以下條款。（1）保密信息接受方的公司高層管理人員包括董事，合伙人，高級職員，雇員，法律顧問及代表人或代理人，在保密協(xié)議中承諾對有關(guān)本項目的資料、信息進行保密。（2）對保密信息進行定義?！氨Ｃ苄畔ⅰ?/p>

60、是指所有由披露方向接受方及其代表通過任何形式或媒介提供的與本項目有關(guān)的所有非公開的信息。保密信息包括但不限于由接受方及其代表整理的所有分析、編輯及其他包含與本項目有關(guān)信息的文件（也就是派生文件）。（3）保密信息的例外。保密信息不包含以下信息：并非由本協(xié)議接受方違背本協(xié)議所造成的、已經(jīng)或正在公開的信息；接受方在非保密的基礎(chǔ)上，已經(jīng)或正在獲得的信息，并且接受方并未知道提供信息的來源方對保密信息負有保密義務(wù)的信息；接受方或其代表在接受披露方提供此信息前已經(jīng)獲取的信息；在未使用保密信息的情況下，由接受方或其代表開發(fā)的信息。（4）泄密賠償?shù)募s定。保密信息的接受方同意，在其違約泄密的情況下，承諾賠償經(jīng)濟損