論我國獨立董事制度的現(xiàn)狀和完善

1、.PAGE . 論獨立董事制度的現(xiàn)狀和完善容提要獨立董事制度源于美國， 從中國證監(jiān)會于2001年公布了“關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見“(以下簡稱“指導意見“)開場，獨立董事制度陸陸續(xù)續(xù)的在各個上市公司得到貫徹。獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務的獨立董事，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能阻礙其進展獨立客觀判斷的關系的董事。在這個制度形成后，在保護中小股東權益，為公司決策提供智力支持等方面發(fā)揮了一定作用。但在中國公司治理環(huán)境下仍然存在一定的問題。本文以我國的獨立董事制度為研究對象，按照發(fā)現(xiàn)問題分析問題解決問題的邏輯思路，首先介紹了我國獨立董事制度確立的背景緣由，考

2、察了其在我國的運行現(xiàn)狀，文章指出，我國引入獨立董事制度，主要是為了監(jiān)視大股東和部人、解決監(jiān)事會失靈等公司治理問題。但是，從其運行現(xiàn)狀來看，情形并不令人樂觀。在此根底上，分析了獨立董事制度在我國運行不理想的原因：與監(jiān)事會存在職權沖突，任免機制存在缺陷，鼓勵機制不到位，責任機制缺失等。并通過分析國外獨立董事制度，總結了值得中國學習的幾個要點。最后，文章給出了完善我國獨立董事制度的對策建議，針對目前我國現(xiàn)實，我國獨立董事制度改進目標應當是讓獨立董事成為權責相匹配，有足夠的能力和權威能夠在公司部起作用的人選；同時要優(yōu)化法律環(huán)境，文化環(huán)境，信用環(huán)境等外部環(huán)境。在完善獨立董事部治理構造，外部環(huán)境和獨立董事

3、自身素質提高三方面進展完善 即協(xié)調好獨立董事與監(jiān)事會的關系，完善任免機制和鼓勵機制，建立健全責任機制。期待這些探索能對我國的公司治理提供有益的參考。關鍵詞：獨立董事 股東 信息披露 外鄉(xiāng)化目錄引言 41.1研究背景與意義 41.2文獻綜述51.3本文的研究方法和主要框架 62獨立董事制度中的根本理論問題82.1獨立董事的概念 . 8獨立董事的定義8獨立董事的特征 .82.2獨立董事制度設計的理論9兩權別離理論9委托一代理關系理論 . 9代理本錢理論 .92.3獨立董事制度的起源與開展10獨立董事制度的起源 .10獨立董事制度的開展 102.4獨立董事制度的功能分析113美國和德國獨立董事制度之

4、考察 143.1美國上市公司獨立董事制度 14美國上市公司特征 . 14美國獨立董事制度的開展14美國獨立董事獨立性的界定15 美國獨立董事實踐 16.1美國獨立董事的選任 . 16.2美國獨立董事的職責17.3美國獨立董事的報酬 173.2德國監(jiān)事會制度概述 17德國監(jiān)事會制度概述 . 18德國監(jiān)事會起源和開展 .18德國監(jiān)事會制度的特征 . . 183.3 德國監(jiān)事會與美國獨立董事制度對中國的啟示 194獨立董事制度在我國開展和實施現(xiàn)狀 214.1獨立董事制度移植入我國地的背景 . . . . 21我國上市公司股權構造現(xiàn)狀21監(jiān)事會失效 . 214.2 我國獨立董事制度的現(xiàn)狀和開展20 獨

5、立董事制度建立初見成效 .2.獨立董事制度存在問題概述245完善我國獨. . . . . . . . . . . . . 305.1完善獨立董事部治理構造 . . 30、建立獨立董事制度順暢實施的運作機制 . 30建立科學的獨立董事的工作機制31完善獨立董事的鼓勵和約束機制 34.1完善獨立董事的鼓勵機制 . 34.2獨立董事的約束機制制 35完善獨立董事制度和監(jiān)事會制度的協(xié)調機制 . 36 獨立董事的職權配置 37.1獨立董事職權配置不完善 37.2進一步細化獨立董事的監(jiān)視職權385.2獨立董事自身的完善40細化選擇標準，40 對獨立董事加大培訓力度和考核力度415.3形成良好的獨立董事外部

6、制度環(huán)境 39完善獨立董事的約束機制 39建立健全企業(yè)家市場和獨立董事市場42形成良好的獨立董事文化42建立有效的信用評估體系43增強獨立董事的市場透明度 43結論44論文摘要45ABSTRACT47致 50參考文獻 51引言我國上市公司在多年的開展中創(chuàng)造了輝煌的成績，但是在股份制改造和上市過程中也遺留了不少問題，主要表現(xiàn)在上市公司信息披露不完善、上市公司利益輸送問題屢禁不止、小股東權利受到侵害等問題。這說明我國上市公司的公司治理機制存在較大問題。而獨立董事制度的引進和外鄉(xiāng)化，是我國完善上市公司治理機制的重要組成局部。獨立董事制度是20世紀初期美國公司治理構造由“股東大會中心主義過渡到“董事會

7、中心主義以后，在股東大會逐漸形式化、董事會運轉失靈以及部人控制不斷加劇的過程中，為強化董事會的部監(jiān)視職能、維護股東及公司的整體利益而產生的。獨立董事制度是為了確保獨立董事能夠實現(xiàn)其功能而由法律法規(guī)確定的有關獨立董事的任職資格、選任和解聘程序、權利義務和責任等一系列規(guī)制度體系的總稱。獨立董事具有完善上市公司治理構造、提升上市公司運作質量、監(jiān)視上市公司行為、保護投資者利益、創(chuàng)造安康的證券交易環(huán)境的效能。目前這一制度在美國已經成熟，是美國上市公司治理機制的重要組成局部。并且隨著經濟全球化，這一制度被法國，國，日本等多個國家引進。新“公司法“規(guī)定上市公司設立獨立董事，具體方法由國務院規(guī)定。雖然是原則性

8、的規(guī)定，卻也標志著獨立董事制度由規(guī)章調整上升到法律規(guī)制的層面。中國引進和移植獨立董事制度，可以借鑒英美國家公司法人治理上先進經歷。但必須聯(lián)系中國的實際國情，處理好獨立董事制度外鄉(xiāng)化過程中的一系列問題。獨立董事制度在英美國家是一項比擬成熟的法律制度，是英美法系公司治理的重要容，其主要功能是通過在公司設立獨立董事來實現(xiàn)對經營者的有效監(jiān)視，防止部人控制，并為公司的決策提供參考意見，從而保證公司決策的科學性、性。我國上市公司引進獨立董事制度是建立科學的治理構造、防止部人控制、保護中小股東利益的一項重要舉措。目前我國上市公司獨立董事制度建立無論在立法上還是在實踐上都是剛剛起步，中國證監(jiān)會于2001年8月

9、發(fā)布的“關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見“標志著獨立董事制度在我國的正式確立。該“指導意見“對獨立董事的概念、任職條件、權利義務、獨立董事的選聘制度作了初步的規(guī)定。至今，我國獨立董事制度在許多上市公司己有了一些實踐，但效果并不理想。有些上市公司獨立董事的設立流于形式，獨立董事并不獨立，在控股股東及其派入上市公司的董事、經營管理人員與公司發(fā)生的重大關聯(lián)交易方面，許多獨立董事并沒有起到應有的監(jiān)視與制約作用，大股東及其代理人損害中小股東的現(xiàn)象屢見不鮮。我國上市公司獨立董事不能正常履行職責的主要原因在于我國現(xiàn)行獨立董事的制度設計存在缺陷，獨立董事的選任程序、任職資格及工作方式、權利機制、問責機

10、制及與監(jiān)事會的關系等方面。我國需要完善獨立董事制度。1.1研究背景與意義在我國的經濟體制改革中，上市公司的問題顯得尤為突出。這個問題不僅牽扯廣闊民眾的經濟利益，也影響我國宏觀經濟開展的步伐和形象。我國上市公司一般都有控制股東，其部人控制問題主要是來自國有股權主體的“虛置，或稱為國有股權代表的“缺位，國家作為最終所有者缺乏對上市公司的有效監(jiān)視。其根本原因是大股東完全控制了公司，董事會中沒有中小股東說話的份兒。長期方案體制背景所形成的諸如公司治理構造缺陷，法規(guī)構架不完善，信息不對稱等也是原因之一。我國上市公司在股份制改造、上市過程中遺留了不少深層次問題，如“一股獨大、股權虛置、董事會缺乏獨立性、監(jiān)

11、事會職能發(fā)揮不充分等。這些情況說明，在我國的主板市場上，公司治理構造的建立和完善還是一項艱巨的任務，需要付出長時期的甚至是艱辛的努力。其中，借鑒興旺國家上市公司的開展經歷，在上市公司的治理構造中引入獨立董事制度，對于優(yōu)化上市公司的法人治理構造，促進上市公司安康開展就具有深遠的意義。但由于我國上市公司和興旺國家的上市公司的治理模式不同，在引入獨立董事制度的過程中，在立法上和實踐過程中都會存在許多急需解決的問題，因此，“對我國上市公司獨立董事法律制度完善之分析就在這樣的背景下產生的。在我國上市公司的董事會中引入獨立董事，發(fā)揮獨立董事的制衡和監(jiān)視作用，對健全董事會功能，完善公司法人治理構造，確保董事

12、會考慮所有股東的利益，減少部人控制和大股東操縱，使中小股東的利益得到有效保護，具有重要的現(xiàn)實意義。但是，在我國上市公司獨立董事的實踐過程中，還存在獨立董事缺乏獨立性、獨立董事選聘機制和法律法規(guī)不健全等問題，因此，從立法和完善獨立董事法律法規(guī)的角度來分析我國上市公司獨立董事在運作過程中存在的問題就具有很強的理論意義和現(xiàn)實意義。具體有以下幾個方面：第一、改善上市公司治理構造，提高上市公司質量。在我國參加WTO后，市場開放程度提高，迫切要求建立一個讓國外投資者有信心的，由比擬高治理水準的上市公司組成的證券市場。因此，實行獨立董事制度對我國經濟的成功轉軌，對中國經濟成功地融入全球化的大潮，有著十分重要

13、的意義。第二、有利于公司的專業(yè)化運作，提高企業(yè)持續(xù)開展能力。獨立董事能以其專業(yè)知識及獨立的判斷，為公司開展提供有建立性的意見，為公司領導層帶來多樣化的思維，從而有利于公司提高決策水平，改善公司聲譽，提高公司價值。實踐證明，獨立董事與較高的公司價值相關，具有積極的獨立董事的公司，比具有被動的獨立董事公司運行得更好。第三、強化董事會的制約機制，保護中小投資者的利益。獨立董事設立的本意就是制衡公司經理層對股東利益的損害。針對我國上市公司治理構造存在的突出問題，建立獨立董事制度一方面可制約大股東利用其控股地位做出不利于公司和外部股東的行為，另一方面還可以獨立監(jiān)視公司管理階層，減輕部人控制帶來的問題，保

14、障中小股東的權益。1.2文獻綜述朝斌在“獨立董事法律制度研究“一書中，對獨立董事的概念、制度變遷、功能論、制度建構等作了系統(tǒng)的研究與闡述。該書從獨立董事資格、任免、權利與薪酬、信息保障機制、責任保險制度等方面建構獨立董事獨立性法律保障制度。官欣榮在“獨立董事制度與公司治理：法理和實踐“一書中，對獨立董事與監(jiān)事會、專門委員會之間的關系以及獨立董事制度的開展趨向，做了精辟的闡述。金永紅在“獨立董事制度與中國上市公司治理“一書中，運用法經濟學的比擬方法，從法學和經濟學的視角對獨立董事制度展開了多方位的透視。譚勁松在“獨立董事與公司治理：基于我國上市公司的研究“一文中，對獨立董事的選任、獨立董事的權利

15、、薪酬責任制度等展開了深入的分析。羅培新在其博客“公司法不宜強行導入獨立董事制度“文中，一針見血地指出了獨立董事制度設計的硬傷，以及薪酬和責任機制的雙重困境，引導我進一步加深了對獨立董事的認識.隨著“公司法“的施行，許多學者結合新“公司法“，對其抽象規(guī)定開展了系統(tǒng)的闡述，以增強操作性。比方，衛(wèi)東在“科技信息“所載“試論我國獨立董事制度之完善“一文中，不僅展開了獨立董事缺乏獨立性的根源分析，而且提出了如何完善的法律思考。再如，殷少平在“關于獨立董事制度的思考“一文中分析了獨立董事的價值、獨立性的界定、獨立性的現(xiàn)狀，并提出了法律對策。另外，我國學者翻譯了大量的國外著作和法律，為我們的研究提供了素材

16、。如苗壯著“美國公司法制度與判例“，對美國的獨立董事制度作了介紹。如渠濤主編“中日民商法研究“第五卷所載，鴻常夫在“新版商法會社講義“一文中，對日本監(jiān)事會的歷史開展作了詳盡的介紹。圍繞著獨立董事制度的實踐，國外的學者也進展了深入的研究，主要涵蓋獨立董事的選擇機制、在董事會中的構成比例等方面。如Ani.Shivdasani在BestPractices in Corporate Governance一文中，對美國的獨立董事做了詳細的介紹，又如Chen.C.J.P在Association between independent non-e*ecutive directors一文中對于我國移植獨立董事

17、制度的過程和出現(xiàn)的問題做了比擬詳細的介紹。目前國外學者對上市公司獨立董事制度的研究主要集中在獨立董事在董事會中的定位研究、獨立董事的鼓勵制度研究、獨立董事的選聘機制研究、獨立董事的薪酬制度以及獨立董事制度與企業(yè)績效之間的關系等方面進展研究，而且現(xiàn)有的研究主要是從經濟學或管理學的角度來對我國上市公司的有關問題進展探討，但從立法或法制建立方面來系統(tǒng)分析我國上市公司獨立董事制度的運作機制的還比擬少。針對以上研究的缺乏，本文在比擬分析興旺國家和我國上市獨立董事制度的立法現(xiàn)狀后，總結出了我國上市公司獨立董事制度存在的問題并提出了相應的法律對策和建議。從而從法制建立和完善我國上市公司獨立董事制度法律法規(guī)體

18、系方面對我國上市公司獨立董事制度存在的問題進展了一些有益的探討。1.3本文的研究方法和主要框架本文主要采用了以下兩種研究方法：第一、系統(tǒng)分析方法本文利用系統(tǒng)分析法從我國上市公司獨立董事制度的選聘機制、薪酬制度、獨立董事的獨立性等方面進展了系統(tǒng)的法律分析。第二、比照分析法本文在研究中廣泛采用了比照分析的方法，如獨立董事涵的界定、上市公司的治理模式、上市公司獨立董事的立法現(xiàn)狀等方面進展了比照分析。本文就我國上市公司獨立董事制度的法律分析如下探討，全文共分五章：第一章：緒論。集中闡述本文研究的背景、意義，并對國外的研究成果做了簡要的綜述與總結。第二章：獨立董事制度根本問題分析。本章首先對獨立董事的涵

19、及特點進展了概述；然后分析了獨立董事制度的起源和開展過程；最后介紹了獨立董事制度產生的有關理論，從而為下文的研究奠定了理論根底。第三章：美國、德國上市公司獨立董事法律制度比擬研究。本章主要從獨立董事的獨立性、選聘機制、薪酬以及立法演進過程等方面來對美國、德國等不同法律體系的國家上市公司的獨立董事法律制度進展了比擬分析，從而為下文分析完善我國上市公司引入獨立董事法律制度起到了很大的借鑒作用。第四章：我國上市公司獨立董事法律制度的現(xiàn)狀和存在的問題。本章首先分析了我國上市公司引入獨立董事制度的立法演進過程，在此根底上總結了我國上市公司獨立董事法律制度存在的問題，如獨立董事不“獨立、相關法律法規(guī)的滯后

20、、獨立董事的鼓勵和約束機制缺失、獨立董事在董事會中的比例低等問題。并分析了我國上市公司之所以存在這些問題的主要原因，即在于我國上市公司建立獨立董事制度的前提根底和上市公司的股權構造與興旺國家不同。第五章：完善我國上市公司獨立董事法律制度的對策。本章在前文分析的根底上，針對我國上市公司獨立董事制度在運作過程中所存在的問題，從獨立董事的選聘和退出機制、獨立董事法律體系、獨立董事職能以及獨立董事與監(jiān)事會關系等方面提出了完善我國上市公司獨立董事制度的對策和政策建議。最后是結論，主要介紹本文研究的主要結論以及有待于進一步研究的容。獨立董事制度作為完善上市公司法人治理構造的一項有效措施，越來越被資本市場所

21、關注。作為完善我國上市公司法人治理構造的一項重大舉措，獨立董事制度2001年在上市公司中正式實施，幾年來獨立董事制度在限制管理層，提高信息披露的數(shù)量和質量，保護股東特別是中小股東的利益等方面都起到了一定的作用。同時，我們也發(fā)現(xiàn)，獨立董事制度仍存在諸多不完善的方面，有待于進一步研究和完善，本文試圖就獨立董事制度的相關理論與實施過程中的問題進展探討并提出對策建議。2 獨立董事制度的根本理論問題2.1獨立董事的概念獨立董事的定義獨立董事(independent director)又稱外部董事(outside director)、獨立非執(zhí)行董事non-e*ecutive director。依據(jù)證監(jiān)會的

22、“指導意見“，上市公司獨立董事是指，不在公司擔任董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能阻礙其進展獨立客觀判斷的關系的董事。獨立董事獨立于公司的管理和經營活動之外，在公司戰(zhàn)略、運作、資源、經營標準等重大問題上做出自己獨立的判斷?，F(xiàn)在，獨立董事制度己經被世界圍眾多國家和地區(qū)納入了公司治理的原則之中，成為眾多國家改善公司治理的共同行動。但是各國在對獨立董事的界定上還是存在著區(qū)別，美國對獨立董事的有關界定：“獨立董事意味著該董事獨立于管理層，并且與公司不存在任何董事會認為有可能影響到(作為審計委員會委員)進展獨立判斷的關系。本公司及其附屬機構的雇員無資格擔任“獨立董事。90年代

23、，密西根州公司法第450條在美國各州公司立法中率先采納了獨立董事，該法不僅規(guī)定了獨立董事的標準，而且同時規(guī)定了獨立董事的任命方法以及獨立董事?lián)碛械奶厥鈾嗔?。美國通過引入外部董事的概念，力圖使獨立于公司的外部人員的參與來制衡部人員的職權，從而改變董事會失靈的局面英國對獨立董事的有關界定以英國倫敦證券交易所為例，它對獨立董事的界定為：獨立于公司經營者，沒有實質性影響其行使獨立判斷的任何商業(yè)關系或其他關系。獨立董事的概念在著名的“凱得伯瑞報告“(Cadbury Report)中得到了進一步闡述。80年代國際上幾家大型公司相繼倒閉，基于此，倫敦幾家著名的從事審計和管理規(guī)研究的機構在1992年提交了一份

24、名為“社團法人管理財務概述“的報告即“凱得伯瑞報告“，特別提倡要更廣泛地吸收獨立非執(zhí)行董事進入董事會。該報告提出的“最正確經濟準則(The Code of Best Practice)中指出：“董事會中應有足夠的有能力的非執(zhí)行董事，以保證他們的意見能在董事會的決策中受到充分的重視獨立董事的監(jiān)視與平衡已被西方企業(yè)確立為一個良好的法人管理模式的根本準則。獨立董事的特征獨立董事關鍵是“獨立二字，同時具有公正性、專業(yè)性和兼職性的特點。獨立性是獨立董事最重要的特點，所謂獨立性概括起來表現(xiàn)就是：第一、財產和個人利益的獨立，獨立董事必須在財產上不依附于任職公司，其個人利益與任職公司之間沒有必然的聯(lián)系。第二、

25、身份的獨立，獨立董事必須具有獨立的身份，他既不隸屬于任職公司，也不隸屬于與公司相關的任何公司或部門。第三、業(yè)務的獨立，獨立董事與就職公司在一定期間不存在業(yè)務往來關系，即獨立董事與任職公司不存在直接的經濟利益關系，沒有嚴密的合作伙伴關系或明顯的業(yè)務依附關系。公正性就是獨立董事在行使職權時，憑借自身獨立于公司的優(yōu)勢，能夠公正地對待公司整體利益和股東之間的利益。針對我國當前上市公司的股本構造缺陷，極易造成大股東或公司高管人員控制董事會，從而造成公司大股東或高管人員侵害中小投資者的現(xiàn)象。獨立董事針對公司重大事項能夠站在獨立、客觀、公正的角度發(fā)表獨立意見，以維護中小股東等弱勢群體的利益。專業(yè)性指獨立董事

26、的來源往往是擁有與公司經營相關的經濟、管理、法律、金融、工程或者人事管理等方面知識和經歷的資深人士，或是在政府或者民間有一定影響力的人士，他們具備一定的專業(yè)素質和能力，能夠憑自己的專業(yè)知識和經歷對公司的董事和經理以及有關問題獨立地做出判斷和發(fā)表有價值的意見，能夠利用專業(yè)素養(yǎng)對股東履行誠信與勤勉的義務。這樣，公司可以借用“外腦來減少企業(yè)決策的失誤率，提高決策的科學性，同時為企業(yè)增加與資本市場，媒體等資源接觸的時機。兼職性指獨立董事一般在公司之外都有自己的事務，他們并不在公司中任專職，而可在多家任職，因而獨立董事又被稱為公司的兼職董事。2.2獨立董事制度設計的理論依據(jù)兩權別離理論兩權別離理論即公司

27、所有權與控制權別離理論。兩權別離理論是隨著股份公司的產生而產生的。在業(yè)主制或合伙制的傳統(tǒng)企業(yè)制度下，企業(yè)的所有權與控制權合一，企業(yè)經營管理的動力機制得到了很好的解決。而在股份公司現(xiàn)代企業(yè)制度中，所有權與經營權是別離的，企業(yè)經營管理的動力成為一個重要的問題。較早認識到這一問題的是亞當.斯密，二十世紀初，凡勃倫也論述到兩權別離問題，但對這一問題進展充分論證的是伯利和米恩斯1932年合著的“現(xiàn)代公司與私有產權“一書及錢德勒1977年出版的“看得見的手一美國企業(yè)的管理革命“。亞當.斯密認為:兩權別離將造成股份公司的低效率。在他看來，在兩權別離的條件下，委托從事公司經營管理的董事不可能像維護自身利益一樣

28、去維護所有者利益。在這里，亞當.斯密切中了股份公司的根本特征和主要問題，但他對兩權別離的股份公司持悲觀態(tài)度。與亞當.斯密的悲觀論調相反，凡勃倫贊成所有權與控制權別離，并認為這種別離是有效率陳艷：“獨立董事制度研究“，知識產權 2004年第1版的。到了二十世紀末，隨著現(xiàn)代企業(yè)規(guī)模的擴大和股權的分散，股東對財產經營的控制越來越困難，伯利和米恩斯對這一現(xiàn)象進展了充分論證研究。他們得出的結論是:“到二十世紀二十年代未經營者控制股份企業(yè)的財產經營已經成為一個普遍能觀察到的事實，股份公司的開展已經實現(xiàn)了所有與控制的別離。隨后，錢德勒對此做了進一步的研究分析，他的研究告訴我們，到了二十世紀六十年代，企業(yè)經營

29、控制權從所有者向經營者的轉移過程己經根本完成。委托一代理關系理論無論從本質上看還是從形式上看，委托一代理關系實際上是一種契約關系。1932年伯利和米恩斯對企業(yè)所有權和經營權別離后產生的“委托人(股東)和“代理人(經理層)之間的利益背離作了經濟學的分析，奠定了“代理人行為的理論根底。代理人的行為是理性(或有限理性)的、自我利益導向的。由于委托人與代理人之間的利益背離和信息本錢過高而導致的監(jiān)控不完全，企業(yè)的職業(yè)經理所做的管理決策就可能偏離企業(yè)投資者的利益。與此相比，更為有害的是代理人的監(jiān)守自盜現(xiàn)象，在企業(yè)管理上表現(xiàn)為各種侵蝕委托人利益的“代理人行為。因此，需要用制衡機制來對抗?jié)撛诘臋嗔E用，用鼓勵

30、機制來使董事和經理為股東出力和謀利。依據(jù)這個理論，公司治理構造被看作是委托代理關系。這也是公司治理構造所要解決的核心問題。委托一代理關系的實質是委托人不得不對代理人的行為后果承當風險，而這又來自信息的不對稱和契約的不完備。委托一代理關系的目的是分析非對稱信息條件下的鼓勵問題。當經濟學家討論到企業(yè)部的委托一代理關系時，代理問題與契約的不完備問題幾乎是一個意思。在契約不完備和信息不對稱的情形下，委托代理制度將產生時機主義動機和“搭便車問題。代理本錢理論企業(yè)開展壯大以后，必然面臨企業(yè)所有權與經營權的別離，如何保證經營者不會背離所有者的目標，減小企業(yè)的代理風險，控制代理本錢，成為公司治理中一個非常重要

31、的問題。1976年詹森和麥克林提出了代理本錢的概念，并認為代理本錢是企業(yè)所有權構造的決定因素。他們認為，代理本錢來源于管理人員不是企業(yè)的完全所有者這樣一個事實。在局部所有的情況下:當管理者盡力工作時，他可能承當全部本錢而僅獲取一局部利潤;當他消費額外收益時，他得到全部好處但只承當小局部本錢。由此，其工作積極性不高，熱衷于追求額外消費，故企業(yè)的價值小于他是完全所有者時的價值，這兩者之間的差異被稱為代理本錢。該理論認為，代理本錢的降低，必然要求提高經營管理層的效率，同時又必須防止部人控制問題，所以希望通過創(chuàng)設獨立董事制度來改變經營者決策權力的構造，到達監(jiān)視、制衡的作用，從而保證經營者不會背離所有者

32、的目標，促進代理與委托雙方利益的一致，提高運營效益。其理論著眼點在于通過改革經營管理層權力配置構造來促進經營管理層的平安有效運作，從而減少代理本錢。亦言之，以最小的投入得到最大的產出。這種理論最大的特點是從企業(yè)法人的盈利性的根本目的出發(fā)，推演出優(yōu)化管理層權力配置的必要性，得出對獨立董事制度創(chuàng)設必要性的結論。2.3獨立董事制度的起源與開展獨立董事制度的起源從歷史上追溯，獨立董事制度最早出現(xiàn)在美國，獨立董事是指與公司、股東無產權關系和關聯(lián)商務關系的董事。1940年美國公布的“投資公司法“中明確規(guī)定，投資公司的董事會中，至少要有40成員獨立于投資公司、投資參謀和承銷商。投資公司設立獨立董事的目的，主

33、要是為了克制投資公司董事為控股股東及管理層所控制從而背離全體股東和公司整體利益的弊端。在西方股份公司的治理構造中，其權力機制的制度性安排有兩種模式。一種是以美英等國家為代表的一元模式或叫單層模式。其權力構造是由股東大會選舉董事會，由其托管公司財產、選聘經營管理班子，全權負責公司的各種重大決策并對股東大會負責。一種是以日本、德國等國家為代表的二元模式或叫雙層模式。二元模式中日德的具體權力形式又有區(qū)別。日本公司是由股東大會選舉產生董事會和監(jiān)事會，董事會和監(jiān)事會都對股東大會負責，由監(jiān)事會對董事會進展監(jiān)視，并與董事會共同行使對經營管理層的監(jiān)視制衡。而德國公司是由股東大會選舉產生監(jiān)事會，再由監(jiān)事會來任命

34、董事會，監(jiān)事會對股東大會負責，董事會對監(jiān)事會負責。德國模式中的監(jiān)事會相當于美英模式中的董事會，但其權力重點在于監(jiān)視而非決策，而董事會相當于經營管理班子。像法國公司終究采取一元模式，還是采取二元模式，由公司章程確定，經過對公司章程的修改，兩種模式可以互相轉換。不管哪種模式，獨立董事制度的興起，在完善公司治理構造、提高公司的決策科學化水平及專業(yè)化運作和強化公司董事會的制衡，保護廣闊股東特別是中小股東利益等方面都發(fā)揮了極其重大的作用。這正是“獨立董事革命的重大意義，也是獨立董事制度的生命力所在。獨立董事制度的開展進入20世紀90年代以來，機構投資者以前所未有的規(guī)模進入證券市場，他們獲取股票信息的方式

35、和速度也驚人的興旺，這對獨立董事監(jiān)視公司審計提出了新的挑戰(zhàn)，獨立董事制度也因此得以完善。與此同時，美國的一些民間機構、基金團體、著名公司組織紛紛響應，推出了完善獨立董事制度的各種公司治理準則，從客觀上也推動了美國的公司治理及其獨立董事制度的完善。新世紀以后，隨著安然、世界通訊等美國巨型公司丑聞的曝光，2002年，納斯達克交易所、紐約證交所先后用白皮書的形式公布了一系列加強美國公司上市公司治理的建議提案，主要容是涉及對上市公司信息誤導行為加大處分力度，這主要是由于“安然事件之后投資者對包括股票、債券在的美國資本市場產生了巨大的信心危機，兩大證券交易所出臺的建議應該是恢復美國國民信心行動的開場。2

36、002年7月30日，美國布什總統(tǒng)簽署了“公司改革法案“即著名的“薩班斯一奧克斯利法案“，該法案第301條要求所有上市公司都必須設立審計委員會，且由清一色的獨立董事組成。作為公司治理的一個重要組成局部，獨立董事制度是英美法系國家的一大獨創(chuàng)。而且作為上市公司董事會體制改革，強化監(jiān)視職能，優(yōu)化治理機制的重要標志，特別是90年代以來在市場高度自由化、法制化的英美興旺國家，獨立董事制度得到了進一步的開展和完善。據(jù)全美公司董事協(xié)會對美國100家最大公司董事會的調查說明，外部董事和部董事的比例平均為3：1，在外部董事中又以專家董事和其它公司的經理為主。不僅如此，獨立董事制度亦受到其他國家、地區(qū)的重視和引用，

37、如在法國等大陸法系的公司監(jiān)事制度比擬完善的國家，公司董事會也開場引入外部的獨立董事。美英國家擁有世界上最先進的證券市場，上市公司治理問題暴露的也最早、最充分，正是對公司治理中出現(xiàn)問題的探究直接推動了獨立董事制度的崛起和開展。美國的獨立董事制度近年來有了更大規(guī)模的開展。獨立董事制度的開展，主要表達在以下幾個方面：1獨立董事制度越來越普及。根據(jù)經合組織的調查，獨立董事占董事會的比例，美國為62%，英國為34%，法國為29%?！柏敻弧懊绹?00強中，董事會的平均人數(shù)為11人，獨立董事為9人，部董事只有2人。美國投資者責任研究中心對標準普爾500家指數(shù)中的1165家公司進展考察統(tǒng)計，在11674名

38、董事中，獨立董事的比例為62.2%。而且，隨著公司規(guī)模的擴大，獨立董事的比例也以每年一定的速度增長。2獨立董事的職能越來越明確。目前，美國所有的上市公司都設立了由獨立董事組成或以獨立董事為主組成的審計委員會，90%的上市公司都設立了由獨立董事組成或以獨立董事為主組成的薪酬委員會，85%的上市公司設立了由獨立董事組成或以獨立董事為主組成的提名委員會。3獨立董事的作用越來越強化。紐約證券交易所規(guī)定，獨立董事所發(fā)表的意見必須在董事會決議中列明；公司的關聯(lián)交易必須經由獨立董事簽字前方能生效；兩名以上的獨立董事可要求召開臨時股東大會；獨立董事可直接向股東大會、證監(jiān)會和其他有關部門報告情況獨立董事制度還移

39、植到法國和日本等國，大有蓬勃擴之勢?！癘ECD公司治理原則“第5條第5項也要求董事會對公司事務作出客觀判斷時應獨立于管理層，并明確要求董事會設立足夠數(shù)量的非執(zhí)行董事對有可能產生沖突的事項(如財務報告、提名、高管人員與董事薪酬)作出獨立判斷。獨立董事制度對于提高公司決策的科學性、效益性、平安性，強化公司競爭力，預防公司部控制人魚肉公司和股東利益，強化公司部機制，維護小股東和其他公司利害關系人的利益發(fā)揮了積極作用。世界上典型的上市公司治理構造模式主要有美國式與日本式兩種。美國式為一元制的治理構造，公司設立股東大會和董事會，并無獨立于董事會的監(jiān)事會，但美國上市公司的董事會成員中，外部獨立董事的比例通

40、常在2/3以上，在董事會中占有絕對優(yōu)勢。美國和德國的制度在本質上的差異不大。日本式的治理構造為可選擇性，即可以選擇按照原公司治理構造運行，也可以廢除監(jiān)事會，設立獨立董事制度，董事會的職能主要是業(yè)務決策與監(jiān)視，而業(yè)務執(zhí)行的職能轉由新設的執(zhí)行經理實施。但是日本雖設監(jiān)事或者監(jiān)事會，卻不像德國監(jiān)事會那樣對董事會擁有領導權；也有美國董事會成員中是否執(zhí)行業(yè)務的區(qū)分2.4獨立董事制度的功能分析獨立董事制度誕生于美國，經過數(shù)十年的改進完善，這種嶄新的公司治理手段已逐漸為世人所承受和認可，并在世界圍得到了廣泛的移植和繼承。作為一種制度創(chuàng)新的成果，其突出的價值主要表現(xiàn)在如下幾個方面：一通過外部監(jiān)視手段，形成有效的

41、權力制約、制衡機制，防和遏制部人操控公司，維護公司和股東特別是中小股東的權益。部人控制是指在現(xiàn)代公司所有權與控制權兩權別離的條件下，企業(yè)經理人員事實上或法律上掌握了公司的控制權，他們的利益在公司戰(zhàn)略決策中得到充分表達，從而損害所有者利益的行為。這一概念首先被用來描繪由方案經濟向市場經濟轉軌過程中企業(yè)的情況，但實際上卻是企業(yè)所有權與經營權別離過程中一個生的和普遍的問題。二防部人控制，可以考慮從外兩個方面入手解決。一方面，可以通過企業(yè)運作的高效透明和比擬完善的立法執(zhí)法體制來限制和消除部人控制。具體來說，這一機制包括：充分、嚴格、廣泛的信息披露制度，興旺的會計和獨立的審計，針對腐敗的公司高級經理人員

42、的事后民事、刑事處分的法律體系，有效的執(zhí)法體制，健全、完善的對公司管理人員的鼓勵機制等，從外部迫使公司經理人員更加關注公司利益；另一方面，可以通過對公司所有權、決策權、經營權之間部制衡機制的完善來實現(xiàn)對部人控制的有效規(guī)制。獨立董事制度正是基于后者而產生的一種制度選擇。首先，獨立董事參加到董事會中必然會使得部董事的占比減少，從而降低公司所有權、決策權和經營權權利主體重合的程度，有效地將部人控制限制在許可的圍之。其次，獨立董事一般不持有公司股份，也不擔任公司管理職務，受公司其它股東影響較小，能夠站在一個比擬客觀、公正的立場上對公司管理進展真實有效的監(jiān)視和評價，并能通過特殊權利的行使對決策權與經營權

43、的不當合謀行為進展實質性的監(jiān)控，維護公司及其所有股東的利益。三深化董事會部改革，提高董事會決策的科學性、前瞻性，加快公司專業(yè)化運作，提升企業(yè)可持續(xù)開展的空間。在傳統(tǒng)公司治理理論中，公司董事會一般由股東或股東代表組成或者由股東大會選舉產生。董事會的這種構成方式是與自由資本主義時期的社會經濟根底、人們的權利觀念和習慣是相符合的。然而，隨著資本主義的進一步開展，尤其是經濟全球化進程的加快，公司運營的外部環(huán)境發(fā)生了巨大的變化，科學的、有效的公司管理成為公司生存開展的必要條件。管理者能力的局限成為了公司開展的障礙，這迫切要求公司通過吸收新鮮血液來補充自己的實力。一些具有豐富專業(yè)知識、經營經歷的人士包括其

44、他上市公司的總裁、學者、律師、會計師、退休的政府公務員、成功的個體商人、獨立的投資者等正好能滿足這樣的需求。這種嶄新的治理構造提高了公司董事會的整體決策能力，給公司高效營運帶來了足夠的動力和活力。提高公司董事會的整體決策能力，主要是在專業(yè)知識和信息這兩個要素上給予營運需要多方面的配合，從原材料采購、產品生產到渠道銷售、人力資源管理、合規(guī)性檢查，這些都需要專門性人才參與。董事會成員沒有精力也不可能掌握所有相關領域的專業(yè)知識，因此接納外部董事參與公司管理很有必要。由于對獨立董事任職條件無過多的限制，公司可根據(jù)自己的經營性質、業(yè)務圍、生產規(guī)模等情況尋找符合自身要求的獨立董事。這些獨立董事往往是相關領

45、域的專家、學者，擁有豐富的學識和工作經歷，他們進入董事會后不僅可以及時帶入公司開展所需要的嶄新知識和信息，而且可以大大提高董事會的整體決策能力，為公司的開展提供可靠的組織支撐。因此，除了維持董事會部的權力均衡以外，獨立董事的積極作用還表現(xiàn)在可以產生有別于部管理人員的客觀判斷，使董事會的決策更為合理、運作更加高效。四推進上市公司透明化管理，促使其及時、完整、準確地披露公司信息，保護股東及公司利益，維護市場經濟秩序。在資本市場興旺的國家，股市可以為公司籌措資金、擴大再生產提供了方便快捷的融資渠道，發(fā)行股票也是企業(yè)愿意采取的、本錢最低的融資手段?？梢哉f，股市是現(xiàn)代社會經濟秩序的根本影響因素。然而，由

46、于上市公司與投資者之間地位的不對等、信息的不對稱，使得這種投資存在著較大的風險。企業(yè)經營信息的準確披露與否，直接影響投資者的投資判斷，從而影響投資者的利益。證券市場的安康開展狀況、上市公司低本錢融資的實現(xiàn)情況完全取決于投資者對股市的信任程度，而上市公司披露信息的準確性、真實性和完整性決定了這種信任程度。因此，為了保護和提高投資者的投資積極性，維護投資者的合法權益，充分發(fā)揮資本市場的融資功能，必須建立有效的上市公司信息披露制度，以確保投資者能夠真實、準確、完整的獲取上市公司的有關信息資料。獨立董事之所以能夠有效的改善公司信息披露環(huán)境，是因為其在制度設計方面有著先天的優(yōu)勢。首先，就獨立董事本人而言

47、，其地位的獨立性和利益的超然性使他們對于所任職公司信息披露的真實性、完整性和準確性能進展公正的評判和有效的監(jiān)視，從而為公司所披露的信息設置了一道重要的“過濾網和“監(jiān)控器；其次，獨立董事所具有的特殊的監(jiān)視職能可以確保其有能力對公司實際情況進展了解掌握，并能確保公司披露信息的真實性。獨立董事除了有普通董事的一般職權外，還有特殊的權利，如自我交易、關聯(lián)交易的審批權，聘請外部會計師事務所進展審計的權利等，這些都為其準確了解公司信創(chuàng)造了條件。最后，特別的責任負擔促使獨立董事對公司所披露信息的真性、完整性和準確性進展監(jiān)視。作為公司的監(jiān)視者，公司法律賦予獨立董事權利的同時也要求其承當相應的責任。如果不能忠實

48、、勤勉工作，怠于履行義務，必然要承當法律責任。五彌補大陸法系和英美法系中傳統(tǒng)公司治理構造的理論缺陷。英美法系原先的“單軌制公司治理構造，由股東選出董事組成董事會，負責公司的經營決策和管理決策，再由董事會聘請經理人員管理公司的具體業(yè)務運行。這種簡單的治理構造對公司運行效率的提升起了很大作用，但與此同時也弱化了公司的監(jiān)視制約機制和對股東利益的保障與責任。由于權力主體的重合，無法在公司決策權與經營權之間形成應有的監(jiān)視制衡，因而容易出現(xiàn)權力濫用。這表現(xiàn)為公司的董事長同時兼任總經理，集公司決策權、經營權于一身，實際控制公司的運行，給公司的正常運行帶來隱患。在對獨立董事制度的認識上，我們要客觀冷靜的分析該

49、制度形成和開展及其起作用的特定環(huán)境和條件，并對其有效性進展客觀的評價。美國公眾公司的股權非常分散，以致沒有一個股東能夠對公司進展有效的控制，因此才導致部人控制問題，獨立董事制度正是針對這一問題而建立，希望通過對董事會這一部機構的適當外部化，引入外部的獨立董事對部人形成一定的監(jiān)視制約力量，從*種程度上講，建立獨立董事制度是美國在既有法律框架制約下迫不得已的選擇，是一種沒有方法的方法。獨立董事制度在美國公司治理中，確實發(fā)揮了一定的積極作用，這說明該制度中確有符合現(xiàn)代公司開展規(guī)律要求的容。日本規(guī)定設立委員會的公司不得設立監(jiān)事會，防止了監(jiān)事會和獨立董事的職權穿插問題。而德國公司沒有引進獨立董事制度。由

50、于上市公司的監(jiān)事會能夠充分發(fā)揮監(jiān)視的作用，德國的公司運作相當規(guī)，公司治理構造也相對完善3 美國和德國獨立董事制度實例3.1美國上市公司獨立董事制度美國上市公司特征受經濟、政治和文化等多種因素的影響，美國上市公司根本特征:股權集中率較低、普通個人持股比例較高。以大型非金融公司為代表，美國的公司所有權集中率只有25.4%，低于日本、英國等興旺國家，而美國的普通個人持股占上市公司流通股份的總比例卻高達50.2%，這就意味著單個普通股東(中國俗稱“散戶)的平均持股比例是比擬低的，公司的股權構造是相對分散的。從資本構造來看，美國的上市公司的負債率普遍較低，來自債權人的監(jiān)控作用也是很有限的，因此，在美國，

51、作為代理人的以總經理為首的經理層受到作為委托人的股東和債權人的監(jiān)控是不充分的，經理層很容易獲得公司的實際控制權。也就是說，美國是一種典型的“弱所有者，強管理者的治理格局。美國獨立董事制度的開展獨立董事制度發(fā)源于美國，目前美國的獨立董事制度也最為完善和成熟。1930年美國證監(jiān)會建議公眾公司采用外部董事制度。1940年美國公布“投資公司法“第10條規(guī)定，投資公司董事會40%的成員必須由與投資基金參謀無關聯(lián)的人組成一包括輔助董事和獨立董事兩類人員。至此，獨立董事制度第一次以法律的形式確立。1970年美國國會通過了“投資公司法修正案“，其核心在于增強董事的獨立性，“修正案“把獨立董事的“獨立定義作了改

52、動，從“非附屬變成了更加嚴格的“公正無私。1972年SEC(美國證券交易委員會)發(fā)布消息稱，“本會贊同所有上市公司設立由外部董事組成的審計委員會。1977年，經美國證監(jiān)會批準，紐約交易所引入新條例，要求每家上市公司“在不遲于1978年6月30日以前設立并維持一個專門由獨立董事組成的審計委員會，這些獨立于管理層的董事不得有任何會影響其作為委員會成員獨立判斷的關系。1991年美國證券交易所正式規(guī)定上市公司至少應有二名獨立董事，并需成立監(jiān)視委員會，獨立董事應占到其成員組成的半數(shù)以上。1998年美國密西根州對其公司法進展了修正，在世界上第一次以法律的形式規(guī)定了獨立董事具體的“獨立性標準。密西根州公司法

53、第450條還對獨立董事的資格要求做出明確的規(guī)定:其主要是個人能力與獨立性方面，并賦予獨立董事特別權力來約束公司行為。上述各項法律、規(guī)章及政策文件有力地促進了美國獨立董事制度的推行。我們注意到，美國創(chuàng)立獨立董事制度是有其特殊背景的，主要是為解決其獨具特色的公司治理構造中的特有問題:股權高度分散，公司部又未設專門監(jiān)視機關。通過設立獨立董事來強化董事會的獨立性與監(jiān)視職責，以到達對經理層的有效監(jiān)視制衡。獨立董事制度在美國創(chuàng)立并有效，與分散型股權構造、美國特有的司法制度以及美國公司董事會中普及的專門委員會制度是互補性關系。美國獨立董事獨立性的界定獨立董事的獨立性是獨立董事制度的核心。下面我們通過對美國一

54、些獨立董事的“獨立性代表實例來界定獨立董事的獨立性。(1)、密西根州“公司法“對“獨立性的定義:獨立董事在過去3年不得是:本公司或子公司的高級職員或雇員;與公司之間從事過10萬美元以上的交易;上述兩類人的直系親屬或是他們的合伙人，或與他們之間有業(yè)務關系;獨立董事在公司任職不得超過3年，滿3年后，獨立董事可以繼續(xù)作為董事留任，但失去其獨立董事的資格。(2)、美國證券交易委員會(SEC)對“獨立性的定義為與公司沒有“重要關系的董事，他們認為一個董事如果被認定為與公司有重要關系，則到年度股東大會召開的那一天:他是公司的雇員，或者在此前兩年曾是公司的雇員;他是此前兩年在公司曾擔任過CEO或高級管理人員

55、的*一個人的直系親屬;他在此以前的兩個財務年度，曾因商業(yè)關系而向公司支付或收到過超過20萬美元的金額，或者，他在*個商業(yè)機構中擁有股權或代表*一股權而有投票權，而該公司曾在此前兩個財務年度向公司支付或收到一定的金額，并且該金額乘以他所擁有的股權比例后其值大于20萬美元;他是*商業(yè)機構的重要管理人員，而該商業(yè)機構曾因商業(yè)關系而向公司支付或從公司收到過超過該機構年度總收入5%金額的款項，或者超過20萬美元金額的款項:他與在過去兩年曾擔任過公司法律參謀的法律事務所具有職業(yè)關系。(3)、美國納斯達克市場規(guī)則對“獨立性的定義:獨立董事不能是公司或其附屬公司的管理人員或雇員，或不能與公司具有董事會看來會影

56、響其做出獨立判斷的關系，以下人不能認為具有“獨立性:現(xiàn)在或過去3年受雇于該公司或附屬公司;上1年從公司或附屬公司承受的酬勞超過6萬美元，但董事費、符合稅法的退休計劃的利益除外;是現(xiàn)任或在過去3年擔任過公司或附屬公司執(zhí)行董事人員的親屬、近親屬，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、岳父母、配偶的兄弟姐妹、女婿、媳婦以及同住的人;在過去3年中，從公司支付或收取(公司股權投資收益除外)的費用超過自身收入的5%或收取對象年收入的5%或20萬美元(以較高的為準)營利性組織的合伙人、控股股東、高級管理人員。以上可以看出，美國對獨立董事獨立性的定義并無統(tǒng)一標準。但無論是代表政府的立法機構，經濟管理機構，還是企業(yè)聯(lián)

57、合組織或公司本身，都對獨立董事獨立性的要求有一點是一致的，即要求獨立董事獨立于公司經理層，這與美國公司高度分散的股權構造相一致。美國設立獨立董事的初衷是為了制約經營者的權力，而并非是為了制約控股股東的權力和影響力。所以，獨立董事是否要求獨立于大股東并無一致的規(guī)定。美國獨立董事實踐.1美國獨立董事的選任獨立董事是董事會成員，同樣應遵照法律和公司章程的規(guī)定對獨立董事進展選任。美國公司對獨立董事選任主要是在獨立董事的資格審查、提名、投票方式等方面進展規(guī)定。(1)、獨立董事的資格獨立董事的資格是指擔任獨立董事的條件，在美國分為積極資格和消極資格。積極資格是指擔任獨立董事必須具備的條件，如必須具有公司一

58、定數(shù)額的股份、須為本州或本國1邱永紅：“我國獨立董事制度的現(xiàn)存問題與法律對策研究“，載梁慧星主編：“民商法論叢“第38卷，法律2007年9月版，第136頁公民等。消極資格是指擔任獨立董事不得具備的情形，如未成年人、個人破產者、有巨額負債者、因刑事犯罪刑滿釋放缺乏規(guī)定年份者等。在對獨立董事資格進展考察時，一個總的原則是要求充分考慮獨立董事所效勞的公司的需要。這些需要受各種各樣的因素的影響，包括公司規(guī)模、企業(yè)成長階段、財務狀況、市場、競爭和技術變化。同時考慮這些需要與一名獨立董事在時間、經歷、專長和信息方面的特點是否相對合理。另外，董事的品格與性格亦是要考慮的重要因素。(2)、美國獨立董事候選人的

59、提名獨立董事選任程序中首先的一步也是最重要的一步就是獨立董事候選人的提名?，F(xiàn)代美英公司法對公司章程如何提名獨立董事候選人并無強行的規(guī)定。美國公司一般的做法是由董事會提名董事候選人?，F(xiàn)代美國大型公眾公司一般在董事會中設立提名委員會，由提名委員會對董事、高級管理人員候選人進展提名。第一屆董事的提名則沿用1948年公司法的規(guī)定，由公司組織大綱的簽名者或他們中的大多數(shù)成員來決定。(3)、美國獨立董事的投票選舉方式獨立董事的投票選舉是股東大會的一項重要職能，美國公司更注重股東權利的保護，所以美國公司章程一般都規(guī)定董事由股東大會選任。關于股東投票方式的一個重要問題是累積投票制的采用問題。累積投票制是指一個

60、股東在選舉董事時可以投的總票數(shù)，等于他所持有的股份數(shù)乘以待選董事人數(shù)。股東可以將其總票數(shù)集中投給一個或幾個董事候選人。這種方式有助于少數(shù)股東的代表也能中選為董事。美國的依利諾斯州率先于1870年采用了強制性的累積投票制，該州的“商事公司法“第28條做出了強制性明文規(guī)定，其他的一些州，后來也紛紛效仿采納了這種累積投票制。但是20世紀50年代以來，美用強制性累積投票制的州越來越少，而最先提出這一制度的依利諾斯州則于1959年廢除了這種強制性規(guī)定。目前大局部州采取了選擇承受累積投票制。這種選擇適用的態(tài)度在立法上又表現(xiàn)為兩種方式:一種是“選出式，另一種是“選入式?！斑x出式的意思是，除非公司章程明確規(guī)定