論有限責(zé)任公司隱名股東的股東資格認(rèn)定

1、. 932010 年5 月下論*公司隱名股東的股東資格認(rèn)定侯穎穎摘要隱名股東起源于隱名合伙，它根源于市場的資源配置作用和商人追求利益最大化的本質(zhì)，因?yàn)殡[名投資者所承當(dāng)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于顯明投資者，盡管其要違背公司法等相關(guān)法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，其股東資格的地位得不到法律的成認(rèn)和保護(hù)，其權(quán)利有可能受到他人的侵犯，但是隱名投資者的數(shù)量依然在增加。認(rèn)定其股東資格，是保護(hù)其最根本的方法，本文對(duì)能夠認(rèn)定股東資格的五大要素和學(xué)術(shù)界的兩種觀點(diǎn)進(jìn)展分析、比擬，得到合理的方法進(jìn)展認(rèn)定其股東資格。關(guān)鍵詞隱名股東股東資格認(rèn)定中圖：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章：1009-0592(2010)05-093-02近年來，

2、在我國，作為市場重要主體的公司如雨后春筍般涌現(xiàn)，極推動(dòng)了我國經(jīng)濟(jì)的開展，雖然新“公司法“的第33 條增加了兩項(xiàng)容即“記載于股東名冊(cè)的股東，可以以股東名冊(cè)行使股東權(quán)利，“公司應(yīng)當(dāng)將股東的或名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記，未經(jīng)登記或變更登記的，不得對(duì)抗第三人。但是缺乏以解決隱名股東的問題，也沒有明確認(rèn)定隱名股東的股東資格，一旦發(fā)生糾紛，隱名股東的權(quán)益得不到有效的保障。一、隱名股東的概念隱名股東最早的出現(xiàn)歷史無從考證，但是很早外國一人公司出現(xiàn)了這個(gè)概念。1897 年英國衡平法院判決的薩洛蒙(Salmon)一案，皮革商薩洛蒙經(jīng)營多年后，決定設(shè)立一個(gè)股份來承購他的

3、事業(yè)。這個(gè)公司僅有七名股東，即薩洛蒙、其妻子及五個(gè)子女，其本人持有20001 股，其余六人各持1 股。其實(shí)，其他股東皆沒有出過資，薩洛蒙為符合英國公司法關(guān)于設(shè)立股份必須要有七名發(fā)起人的規(guī)定，而借其家人名義設(shè)立實(shí)質(zhì)上的一人公司，其中，其余六人皆為掛名股東。要解決隱名股東資格認(rèn)定的問題，首先要明白隱名股東的概念。現(xiàn)在介紹以下觀點(diǎn)：1.隱名股東，又稱匿名股東，是指實(shí)際出資人或者認(rèn)購股份的人以他人名義履行出資義務(wù)或者認(rèn)購股份。與此概念相對(duì)應(yīng)的是顯名股東，或者名義股東。這里所謂的“匿名或者“顯名是指其或名稱是否在公司章程或者股東名冊(cè)中予以記載。2.隱名股東，是指依據(jù)書面或口頭協(xié)議委托他人代為持有股權(quán)者。

4、3.隱名股東，是指不具備股東形式特征但對(duì)公司實(shí)際出資并實(shí)際享有股東權(quán)利的出資人。4.出資人為了躲避法律或其他的原因，借用他人的名義設(shè)立公司或以他人的名義出資，一般稱為隱名股東，與之相對(duì)應(yīng)記載于工商登記中的股東則為顯名股東。筆者認(rèn)為第一個(gè)概念比擬合理，雖然實(shí)際出資但是沒有在公司章程、股東名冊(cè)和工商登記出現(xiàn)其。二、認(rèn)定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)實(shí)踐中但凡證明其持有公司股份者，皆是股東。持有公司的股份用什么來證明？哪一種證明具有最可靠的證明力？一認(rèn)定股東資格的一般標(biāo)準(zhǔn)一般來說，對(duì)于股東資格的認(rèn)定，可以從公司章程、股東名冊(cè)記載、出資證明、實(shí)際出資及工商登記等幾方面分析。1.公司章程公司章程，是指公司必備的規(guī)定公司

5、組織與活動(dòng)的根本規(guī)則的書面文件，是以書面形式固定下來的全體股東共同一致的意思表示，對(duì)全體股東均具有約束力。我國“公司法“規(guī)定，公司章程應(yīng)當(dāng)記載股東的或名稱、股東的權(quán)利義務(wù)、出資方式和出資額等等，股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名蓋章；在公司設(shè)立時(shí)，應(yīng)當(dāng)將公司章程提交公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，在轉(zhuǎn)讓出資時(shí)要變更公司章程并要進(jìn)展變更登記。股東的或者名稱，這是章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，否則不產(chǎn)生公司法上的效力。2.股東名冊(cè)股東名冊(cè)是指記載*公司的股東個(gè)人情況及其所繳納的出資額等事項(xiàng)的簿冊(cè)?！肮痉ā暗?3 條規(guī)定:*公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載股東的或名稱及住所；股東的出資額；出資證明書。記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東

6、名冊(cè)主行使股東權(quán)利。其中的“可以一詞說明股東名冊(cè)只是一種判斷股東資格的文件，它不是唯一的，而且不能反推沒有在股東名冊(cè)上記載的就沒有股東資格。并且股東名冊(cè)是一種部登記行為，該登記行為是證權(quán)性登記，在審判實(shí)踐中，股東名冊(cè)只是對(duì)于確定股東與公司之間的部關(guān)系具有形式上的意義，它并不能直接確定股東資格的取得。3.出資證明出資證明書是一種證明文書，不能流通。對(duì)股東出資，公司在成立后應(yīng)以公司名義簽發(fā)出資證明書。出資者出資后，只要公司一經(jīng)批準(zhǔn)登記成立，出資者就可以當(dāng)然地轉(zhuǎn)化為公司股東。這時(shí)公司有義務(wù)向出資者簽發(fā)出資證明書，出資者同時(shí)也享有簽發(fā)出資證明書的請(qǐng)求權(quán)。并不是必須簽發(fā)出資證明書的，只要出資者有證據(jù)能夠

7、證明其已經(jīng)依據(jù)設(shè)立協(xié)議繳納了出資，就應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定股東資格。所以出資證明書并不是其獲得股東資格的必要條件。4.實(shí)際出資現(xiàn)在多數(shù)國家的立法都不在實(shí)際出資與股東資格取得之間建立一一對(duì)應(yīng)的關(guān)系，也未對(duì)出資是否就一定取得股東資格做明確規(guī)定。出資是指股東在公司設(shè)立或者增加資本時(shí)，為取得股份或股權(quán)，根據(jù)協(xié)議的約定以及法律和章程的規(guī)定向公司交付財(cái)產(chǎn)和履行其它給付義務(wù)。對(duì)于出資是否是取得股東資格的標(biāo)準(zhǔn)，理論界和實(shí)務(wù)界爭議較大。經(jīng)濟(jì)開展迅速，人們對(duì)于資金的調(diào)控能力大大加強(qiáng)，資金的流轉(zhuǎn)速度逐漸加快，要想穩(wěn)定公司的財(cái)產(chǎn)一成不變只能是空想，如果要確保經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定而固定公司資本，將不利于經(jīng)濟(jì)的開展。出資并不一定就取得股東資

8、格，股東資格的取得也未必就必須以出資作為前提條件。5.工商登記美國“示商法公司法“第140 條第22 項(xiàng)就“股東一詞下定義之時(shí)，將那些公司登記簿記載的股份持有人當(dāng)然地視為公司的股東；工商注冊(cè)登記是指當(dāng)事人依照法律規(guī)定向工商行政部門提出的旨在設(shè)立、變更或終止公司主體資格的申請(qǐng)，并被工商行政部門核準(zhǔn)予以注冊(cè)登記的一系列法律行為的總稱。工商登記到底是設(shè)權(quán)性還是證權(quán)性？設(shè)權(quán)性登記是指有關(guān)事項(xiàng)如未登記則不能產(chǎn)生創(chuàng)設(shè)權(quán)利或法律關(guān)系的效力。證權(quán)性功能是指公司的工商登記對(duì)善意第三人而言能起到證明被記載對(duì)象具有股東資格的作用。如果登記機(jī)關(guān)對(duì)公司設(shè)立及相關(guān)股東登記錯(cuò)誤，公司和相關(guān)股東都可以請(qǐng)求變更，該錯(cuò)誤并不導(dǎo)致

9、股東資格的否決。所以，工商登記對(duì)于股東資格不具有設(shè)權(quán)作用而是具有證權(quán)作用。鑒于工商登記的證權(quán)性作用，工商登記的作用和效力主要表達(dá)在外部關(guān)系當(dāng)中，是第三人確認(rèn)公司股東的重要證據(jù)，工商登記在股東資格認(rèn)定時(shí)具有相對(duì)優(yōu)先的效力，但不具有決定性的效力。登記的股東可以以工商登記作為證明股東資格并對(duì)抗第三人的外表證據(jù)。二“實(shí)質(zhì)說和“形式說在我國的實(shí)務(wù)界和理論界存在兩種觀點(diǎn)：“實(shí)質(zhì)說和“形式說。“實(shí)質(zhì)說認(rèn)為無論實(shí)際投資者是以誰的名義，實(shí)際投資人就是公司的股東。其還稱為“肯定說，是指以是否履行出資義務(wù)作為確定股東權(quán)利的標(biāo)準(zhǔn)。實(shí)質(zhì)說重視人們的心表達(dá)，主要是基于意思自治原則，強(qiáng)調(diào)私法領(lǐng)域的意思自治偏重考量實(shí)質(zhì)正義，

10、在*種程度上維護(hù)了現(xiàn)代民法所追求的實(shí)質(zhì)正義論?！艾F(xiàn)代民法原則已拋棄形式正義觀念轉(zhuǎn)而追質(zhì)正義，實(shí)質(zhì)說所考慮的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)主要是公司作為團(tuán)體所應(yīng)具有的穩(wěn)定性?！皩?shí)質(zhì)說存在缺陷：第一，無法保護(hù)善意第三人的利益。意思自治是心的想法通過行為的表現(xiàn)，第三人無法知道其他人的心活動(dòng)，只能憑借形式上的記載事項(xiàng)來認(rèn)定公司股東，在這種情況下，一旦出現(xiàn)糾紛、顯名股東就可以以不是公司股東為借口推拖法律責(zé)任，而法律又沒有規(guī)定隱名股東的責(zé)任，從而不利于維護(hù)交易平安。第二，不利于保護(hù)公司和其他股東的利益。在實(shí)質(zhì)說中，公司允許實(shí)際股東行使股東權(quán)利，但是其出資情況，其他股東是否同意其成為股東，他與其他股東的關(guān)系和其隱名出資是否要躲避

11、法律等問題，越來越復(fù)雜化，不利于公司的穩(wěn)定和交易的平安。這樣與實(shí)質(zhì)說的初衷相駁，其意義也就沒有了?！靶问秸f將顯投資者視為股東，而不管實(shí)際的投資人是誰，也被稱為“否認(rèn)說是指以股東是否被記載于出資證明書、股東名冊(cè)、公司章程及公司登記等形式作為確定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)。投資行為是一個(gè)外部行為，它要有一定的形式表現(xiàn)出來，應(yīng)當(dāng)以公示公信原則和保護(hù)善意第三人原則為根底。第三人在與公司進(jìn)展交易時(shí)，通常是通過公司的外觀特征來了解和判斷公司的資信情況，并做出相應(yīng)的決策判斷。如果其外部特征和實(shí)質(zhì)上不同，我們不能強(qiáng)求其了解公司的實(shí)質(zhì)情況，只能根據(jù)商法的公示主義和外觀主義，相對(duì)人不應(yīng)承當(dāng)因公司外觀不真實(shí)而產(chǎn)生的交易本錢與風(fēng)

12、險(xiǎn)?！靶问秸f的缺陷在于: 第一，形式說否認(rèn)了以實(shí)際投資者為當(dāng)事人所形成的關(guān)系，這樣比不利于維護(hù)社會(huì)交易的次序。本來以公示主義，就是為了維護(hù)交易的簡單化和透明化，但是在保護(hù)第三人利益的同時(shí)，實(shí)際投資者的利益可能遭到破壞，這樣以利于平衡利益。第二，違反制止反言原則。而為英美法系稱為“禁反言的外觀主義，基于商事交易以效益為最高價(jià)值取向而在商法中得以推行，主要在于確保商事當(dāng)事人之間的信用關(guān)系，以防各方權(quán)益和商事秩序遭受不測損害。制止反言是民法中帝王原則老實(shí)信用的要求，用來維護(hù)當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)一致，防止一方當(dāng)事人只行使權(quán)利獲得利益，而不承當(dāng)義務(wù)和責(zé)任。如果隱名股東的股東身份得到公司和其他股東的成認(rèn)，

13、其將約束關(guān)系中的所有當(dāng)事人，則隱名股東即可在公司盈利時(shí)享受股東權(quán)利，而根據(jù)形式說外觀上的股東是顯名股東，在公司虧損時(shí)隱名股東就可以主自己不是股東，要求退回投資款；如果只以外觀主義為原則，公司也可在盈利時(shí)排除隱名股東的權(quán)益，盡管已經(jīng)履行出資義務(wù)，這都有悖權(quán)利義務(wù)相一致的原則。綜上，兩種觀點(diǎn)都有其利弊，不能籠統(tǒng)的說哪一種是正確的，哪一種是錯(cuò)誤的，應(yīng)針對(duì)不同的案情，區(qū)別對(duì)待。涉及隱名股東問題的糾紛處理時(shí)，如果以虛構(gòu)人的名義出資時(shí)，因?yàn)轱@名股東不存在，無論公司部還是外部關(guān)系都可以直接認(rèn)定隱名投資者是股東。但如果使用真實(shí)人物的名義時(shí)，這個(gè)問題比擬復(fù)雜了，存在不同的情況對(duì)于公司外關(guān)系就不同了。完全拒絕認(rèn)定

14、隱名股東的股東資格或成認(rèn)其股東資格都無法顧及各方當(dāng)事人的利益。三、結(jié)語隱名股東是我國經(jīng)濟(jì)生活較為常見的現(xiàn)象，由于立法的缺位，如何認(rèn)定其股東資格存在很大爭議。理論界存在“形式說和“實(shí)質(zhì)說，還有形式上的五個(gè)要素之間的效力。本文對(duì)這些問題進(jìn)展了分析，得出公司章程是對(duì)于部而言的，在各形式要件中具有優(yōu)先的效力；而從保護(hù)善意第三人原則出發(fā)，在外部工商登記對(duì)股東資格的認(rèn)定具有優(yōu)先的效力。針對(duì)現(xiàn)在隱名股東資格認(rèn)定的復(fù)雜性，單純的只依靠“形式說或“實(shí)質(zhì)說是不能解決問題的，所以我們應(yīng)該采用“雙重標(biāo)準(zhǔn)，外有別的原則處理公司法問題，在處理公司部關(guān)系時(shí)，依據(jù)契約自由和意思自治的原則，充分尊重當(dāng)事人的主觀意愿，追求行為人

15、的真實(shí)意思，實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)上的平等，即優(yōu)先考慮“實(shí)質(zhì)說；在處理公司外部關(guān)系時(shí)，應(yīng)該重視公示公信主義和保護(hù)善意第三人，即優(yōu)先考慮“形式說。注釋：R E G 林斯等著英國公司法翻譯出版公司1984 年版雷興虎現(xiàn)代西方國家公司法的開展趨勢(shì)與中國公司法的選擇./2004-9-26施天濤公司法論：法律2006230虞政平股東資格的法律確認(rèn)法律適用2003(8)70后龍，雷新勇*公司股東資格的認(rèn)定../fykw/spyj/2002-9-11王成勇，廣秀隱名股東之資格認(rèn)定假設(shè)干問題探析法律適用2004(7)62-63江平，國光主編最新公司法條文釋義：人民法院2005140江平主編新編公司法教程：法律1994(2001.9 重印)136旭東公司法學(xué)：高等教