侵犯公民人身權利的犯罪

1、-. z.成心殺人罪成心殺人的，處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑。定義客體 eq oac(,1)主體實行行為作為： eq oac(,1)傳統(tǒng)的理論以及司法實踐認為，*幫助自殺屬于共同犯罪中的*犯或幫助犯，一般作為情節(jié)較輕的成心殺人罪處理。第一，對于不具有間接正犯性質的自殺，不以犯罪論處。1實行行為不存在說。否則有違罪刑法定原則，不是殺人行為。2自我答責的法理。生命處分權屬于自我決定權的*疇。3自殺合法性說。共犯附屬性的法理。自殺不是刑事不法行為，*幫助自殺沒有創(chuàng)設法所不允許的風險。但必須嚴格限定自殺的成立*圍，只有當被害者主觀上有意識地自主追求或放任

2、死亡結果發(fā)生，并且客觀上在最后關鍵時刻自己支配者終結生命的行為。有觀點認為，法外空間說可以為司法實踐提供理論根據(jù)。首先，自殺屬于不受法律評價的法外空間。自殺沒有違反行為規(guī)*，也不是合法行為。第二，*幫助自殺原則上不處分，但有兩種例外情形：欺騙不能理解死亡意義的兒童或者精神病患者，或憑借*種權勢或利用*種特殊關系，以暴力威脅或者其他心理強制方法是他人自殺，屬于成心殺人罪的間接正犯。1利用邪教蒙騙他人自殺，不以成心殺人論處，利用迷信破壞法律事實罪處分；2到達了間接正犯的程度：1對生命法益本身的危險性進展欺騙。例如，醫(yī)生或家屬以偽造病歷或其他方法欺騙病人說，其患上了絕癥或只有兩個月壽命等等，致使病人

3、自殺。這里要看，這種錯誤是否屬于難以防止的錯誤，是否屬于在一般社會觀念中，易于相信也易于因此而輕生的錯誤。2在他人處于醉酒或幻覺狀態(tài)下*或幫助他人自殺的，到達間接正犯程度的，按成心殺人罪論處。3欺騙或*不能理解死亡意義的兒童或精神病人自殺的以間接正犯論其他未有法律明確規(guī)定也未到達間接正犯程度的*、幫助自殺行為，不應當處分高銘暄認為，*行為與他人自殺行為之間具有因果關系時，法律屬性上仍然屬于成心殺人行為，不過*行為的社會危害性較小，雖應以成心殺人罪論處，應按情節(jié)較輕的成心殺人罪從輕、減輕或者免除處分。根據(jù)司法解釋，組織籌劃、煽動、*幫助邪教組織人員自殺的，以成心殺人罪定罪處分；組織和利用邪教組織

4、鑄造散布迷信邪說，指使脅迫其成員或者其他人實施自殺行為的，以成心殺人罪定罪處分；曲新久認為，、幫助自殺不構成成心殺人罪，假設以犯罪處理只能類推適用刑法，比照成心殺人罪的法條定罪判刑：在我國刑法上，對于上述行為、幫助自殺筆者注雖未作出明文規(guī)定，但是不能說這種行為沒有社會危害性不作為：1不作為方式的殺人，必須具有保證人地位才能成立。2行為人本來能夠對于挽救受到威脅的法益作出重要奉獻；在不作為犯的場合，多數(shù)意見認為，應該實施的作為對于延長生命而言，必須要有確定的巨大的可能性，而不能僅僅是一種不重要的、輕微短暫的延長。3因果關系與客觀歸責：關于引起或造成死亡的判斷，一般是根據(jù)條件說確定其因果關系相約自

5、殺，沒有死亡的一方的行為對自殺者有精神支持作用，但由于客觀上沒有*、幫助或誘使行為，因此，自殺而沒有成功的一方不應對他方的死亡負成心殺人的刑事責任；行為對象1成心殺人罪的人解釋為他人是限制解釋。法目的之法益保護主義，自然地派生出如下一個重要規(guī)則：行為人、行為、被害人三者之間不能統(tǒng)一：行為人的行為僅僅侵害自身利益，而沒有侵害、威脅到他人或者公共利益的，不能成為犯罪。2在刑法理論上，殺人罪中的人最早可包括分娩開場，最遲可至呼吸心跳全部停頓。1出生的標準：獨立呼吸說。在我國司法實踐中，對人生命的認定一般從獨立呼吸較分娩說為晚開場。所有的意在殺傷胎兒的攻擊母體的行為，無論結果如何，都不構成針對胎兒的犯

6、罪，而是構成針對母體的成心傷害罪2) 死亡的標準：傳統(tǒng)上采取綜合標準，死亡標準則綜合考慮自發(fā)呼吸停頓、心臟跳動停頓、瞠孔反射機能停頓較腦死亡為晚。臨床上所指的腦死亡，是指包括腦干在內的全腦功能喪失的不可逆轉的狀態(tài)結果 eq oac(,1)因果關系和結果歸屬*性被害人同意 eq oac(,1)被害人同意：在生命權的問題上，被害人同意不能阻卻*。從刑法家長主義立法角度考慮，基于刑事政策的考量。生命法益確實是屬于個人法益，但是生命的斷絕是不可逆的過程，一種倉促進展的，或者說可能在精神不穩(wěn)定而自身又不覺察的情況下作出的關于生命的同意，能夠引起無法彌補的損害。對于他殺案件則很難考證同意的真實和有效。經由

7、他人之手而非本人之手所實施的對自己生命的斷絕，難以保證在每一個時間點上都始終貫徹著自殺者本人的意愿，是一種始終帶有巨大風險的自我決定權。我國，無論是實施積極的安樂死，還是消極的尊嚴死，都難以阻卻*性，應以成心殺人罪論處。但可以根據(jù)具體情況減輕或者免除處分。對于得同意而殺人的行為，可以作為情節(jié)較輕的情況處三年以上十年以下的有期徒刑。只有當一個同意是有效的同意時，才可能適用情節(jié)較輕。行為人對于同意的認識，同意的時間等因素同意的條件：第一，同意他人殺死自己，只有在對死亡的含義和后果有充分理解的根底上才是有效的同意。精神病人和十四歲以下未成年人同意行為人殺死自己，行為人得同意而殺人的行為也不能主*情節(jié)

8、較輕。第二，同意必須是基于無強制性的意思自由。第三，被害人的同意必須被行為人所知曉，才能算是有效的同意，如果在邁向死亡的最危急的關頭，也就是在邁出再也無法挽回的那一步時，對于生存還是死亡的決定仍然握于自己之手，則這就是死者自己超越了生命的界限，行為人最多屬于幫助自殺責任主觀客觀根據(jù)刑法第17條的規(guī)定，已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯成心殺人、成心傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應當負刑事責任。 已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處分根據(jù)刑法第238 條、第247 條、第248 條、第289 條、第292 條的規(guī)定，對非法拘禁使用暴力致人死亡的，

9、刑訊逼供或暴力取證致人死亡的，虐待被監(jiān)管人致人死亡的，聚眾打砸搶致人死亡的，聚眾斗毆致人死亡的，應以成心殺人罪論處.第二百四十七條【刑訊逼供罪】【暴力取證罪】司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人實行刑訊逼供或者使用暴力逼取證人證言的，處三年以下有期徒刑或者拘役。致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪從重處分。第二百三十二條【成心殺人罪】成心殺人的，處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑。第二百三十四條【成心傷害罪】成心傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特

10、別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。*明楷認為，二百四十條的規(guī)定屬于法律擬制，只要刑訊逼供致人死亡或傷殘，不管行為人對傷害或死亡具有何種心理狀態(tài)，只要具有預見可能性，均認定為成心傷害或成心殺人罪并從重處分。只有致人輕傷才屬于刑訊逼供罪的結果加重犯。曲新久認為，二百四十條的規(guī)定屬于注意規(guī)定。這些條文屬于注意規(guī)定，即只有在具備殺人成心的情況下，才能認定為成心殺人。司法實踐認為主觀上必須具有傷害或殺人的成心，否則就是刑訊逼供罪的結果加重犯。2、第二百三十四條之一【組織出賣人體器官罪】組織他人出賣人體器官的，處五年以下有期徒刑，并處分金；情

11、節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處分金或者沒收財產。未經本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強迫、欺騙他人捐獻器官的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處分。違背本人生前意愿摘取其尸體器官，或者本人生前未表示同意，違反國家規(guī)定，違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的，依照本法第三百零二條的規(guī)定定罪處分。理論一：1999年全國法院維護農村穩(wěn)定刑事審判工作座談會紀要以下簡稱紀要明確指出，對于因婚姻家庭、鄰里糾紛等民間矛盾激化引發(fā)的成心殺人犯罪，適用死刑一定要十分慎重，應當與發(fā)生在社會上的嚴重危害社會治安的其他成心殺人犯罪案件有所區(qū)別。對于被害人一方有明顯過錯或對矛盾激化

12、負有直接責任，或者被告人有法定從輕處分情節(jié)的，一般不應判處死刑立即執(zhí)行理論二：法條解釋：刑法第 49條增設了第 2款，審判的時候已滿七十五周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外。 eq oac(,1)在構成要件要素種類上，記述的構成要件要素主要由記述或者描述性概念所表達，案件事實是否符合這些要素的判斷，只需要一般的認識活動與根本的比照判斷就可以得出結論；規(guī)*的構成要件要素則是由價值關系的概念或評價概念所表達，法官對此必須以特定的*性為導向，以*種規(guī)*為前提理解構成要件要素和評價案件事實。手段殘忍是一個以社會一般觀念為判斷基準的規(guī)*性概念，其重點不僅針對具體的被害人，而且是對善良風

13、俗的嚴重違反和對人類惻隱心的極端挑戰(zhàn)。手段殘忍側重的不是對法益侵害程度和后果的判斷法益侵害說，而是著眼于對一種善良風氣和倫理觀念的違反規(guī)*違反說；手段殘忍并不必然造成更大的危害后果結果無價值，但是卻足以反映出與一般的殺人手段相比，該手段本身的反倫理、反道德性更加嚴重行為無價值以特別殘忍手段殺人，與以一般的、非殘忍手段如下毒、開槍殺人相比，在同樣侵害了被害人的生命權之外，又多出了對于善良風俗和底線倫理的嚴重侵犯，以及對于作為仁之端的人類惻隱心的極端挑戰(zhàn) eq oac(,2)成心殺人罪的手段殘忍是指，在殺人過程中，成心折磨被害人，致使被害人死亡之前處于肉體與精神的痛苦狀態(tài)。立法機關在解釋成心傷害罪

14、的特別殘忍手段時指出: 這里所說的特別殘忍手段，是指成心要造成他人嚴重殘疾而采用毀容、挖人眼睛、砍掉人雙腳等特別殘忍的手段傷害他人的行為。手段殘忍是成心殺人情節(jié)嚴重之外的一個客觀評價要素。被告人主觀上并不具有將這些方式作為追求造成他人嚴重殘疾的特定意欲，則仍然不能認定為成心傷害罪的手段特別殘忍。因此，對于成心傷害罪的手段特別殘忍，應當從客觀與主觀的統(tǒng)一上加以認定。情節(jié)嚴重主要是指影響刑罰裁量的犯罪客觀因素，情節(jié)惡劣主要是指影響刑罰裁量的犯罪主觀要素?？梢宰鳛榍楣?jié)惡劣的評價根據(jù)的主觀要素，通常是指犯罪的動機、犯罪后的態(tài)度、犯罪人的一貫表現(xiàn)等。客觀上的不法要素可以分為結果無價值與行為無價值，分別從

15、侵害結果與侵害行為兩個方面提醒不法特征; 主觀上的責任要素則表現(xiàn)為所謂思想意識無價值，反映了行為人主觀意思的可譴責性。情節(jié)嚴重側重于從結果無價值與行為無價值為刑罰裁量提供從重處分的客觀根據(jù)，情節(jié)惡劣則側重于從思想意識無價值為刑罰裁量提供從重處分的主觀根據(jù)。成心殺人罪的死刑裁量應當主要從案件性質、犯罪情節(jié)、犯罪后果、主觀惡性和人身危險性等四個方面進展考量。根據(jù)指導意見的規(guī)定，被告人的主觀惡性主要從犯罪動機、犯罪預謀、犯罪過程中的具體情節(jié)以及被害人的過錯等方面綜合判斷。過失致人死亡罪第二百三十三條【過失致人死亡罪】過失致人死亡的，處三年以上七年以下有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以下有期徒刑。本法另有

16、規(guī)定的，依照規(guī)定*性正當防衛(wèi)過失行為主*正當防衛(wèi)，有兩種情況：一是過失的結果在成心防衛(wèi)的情況下也是允許的。二是防衛(wèi)手段隱含相關的危險結果緊急避險過失犯也能主*緊急避險。例如，在沒有其他選項的情況下，為搶救重患者，醉駕或者超速行駛，致人傷亡的，可以主*針對交通肇事罪或過失致人死亡罪的緊急避險。推定的同意在被害人能夠表示的情況下，也會同意實施該行為的，如果該行為過失地造成了危害后果，可以主*推定的同意作為出罪事由責任主觀主觀過失：1、過于自信的過失和疏忽大意的過失。2、在過失犯的場合，需要判斷客觀注意義務的違反。一般認為，注意義務包括結果預見義務與結果回避義務。3、在過失犯的場合，還要檢驗結果以及

17、因果流程客觀的預見可能性與客觀的回避可能性?？陀^客觀預見可能性和客觀回避可能性責任階段主要是考察行為人的注意能力。通說采取主客觀一般和個別的雙重標準.排除其責任的根據(jù)，在于考察行為人個別化的注意能力，其難以履行主觀上的注意義務；只要行為人對死亡結果具有較高的預見可能性，就應當認定為間接成心殺人。刑法分則*些條文規(guī)定的過失犯罪，如失火罪、過失爆炸罪、交通肇事罪等，也往往發(fā)生過失致人死亡的結果，規(guī)定這些犯罪的刑法條文與規(guī)定過失致人死亡罪的刑法條文，形成特別法條與普通法條的關系，在這種情況下，應按特別法條論處，不定過失致人死亡罪。成心傷害罪第二百三十四條【成心傷害罪】成心傷害他人身體的，處三年以下有

18、期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。第二百三十四條之一【組織出賣人體器官罪】組織他人出賣人體器官的，處五年以下有期徒刑，并處分金；情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處分金或者沒收財產。未經本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強迫、欺騙他人捐獻器官的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處分。違背本人生前意愿摘取其尸體器官，或者本人生前未表示同意，違反國家規(guī)定，違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的，依照本法第三百零二條的

19、規(guī)定定罪處分。定義客體 eq oac(,1)他人的身體安康權。身體安康權是指自身以外的自然人對于保持其肢體、器官、組織的完整性和正常機能的權利。主體成心傷害致人重傷的或死亡的，主體為年滿十四周歲、具有刑事責任能力的自然人；致人輕傷的主體是年滿十六周歲具有刑事責任能力的自然人；實行行為 eq oac(,1)行為侵害了生理機能，但沒有損害外形完整性的，也應當認定為傷害行為；反之，則沒有必要認定為傷害。使用暴力毆打、行兇等方法致人傷害、以性行為等方式使他人染上嚴重疾病、欺騙被害人服用毒藥而造成生理機能損傷、以脅迫等方法致使被害人精神嚴重失常等等，都屬于傷害行為行為對象*些人工骨、鑲入的牙齒受到損壞時

20、會給他人帶來痛楚，已經能夠給植入者帶來神經上的感覺，由此能夠被評價為身體的一局部;所有的意在殺傷胎兒的攻擊母體的行為，無論結果如何，都不構成針對胎兒的犯罪，而是構成針對母體的成心傷害罪;此處的人應當限縮性將自己和同案犯排除在外，才符合成心傷害罪的法益保護目的結果重傷是指是他人肢體殘廢、毀人容貌、喪失視覺、喪失其他器官功能或者其他對于人身安康由重大傷害的損傷；輕傷是指使人肢體或容貌損害，聽覺、視覺或者其他器官功能局部障礙或者其他對于人身安康有中度傷害的損傷；成心傷害致死，一方面要求傷害行為與死亡行為之間具有直接性的因果關系，另一方面要求行為人對死亡具有預見可能性因果關系和結果歸屬*性責任被害人同

21、意得到本人同意，摘取其器官的，不構成成心傷害罪;摘取不滿18周歲的人的器官，即使得到對方同意，也構成傷害罪1針對器官捐獻本身的性質和意義進展欺騙的，同意無效，構本錢罪；除此以外的欺騙不構本錢罪。根據(jù)法益錯誤說，在報酬方面欺騙器官捐獻人的，不構本錢罪。2重大傷害的被害人同意：一種是善良風俗論 , 一種是重大傷害論。前者以善良風俗作為判斷的基點, 雖然有同意, 但如果行為違反了善良風俗, 則無需考慮傷害本身的輕重程度, 以傷害罪論處。善良風俗的法教義學根底是規(guī)*違反說。保險詐騙中的苦肉計：那些為了準備、進展、掩蓋或者偽裝犯罪行為而進展的身體傷害, 雖然有同意, 也應受刑事懲。刑事可罰性由于詐騙罪的

22、幫助而充分地包含這個行為構成的不法內容, 不需要再受到身體傷害的懲罰。刑法不應該保護一種破壞規(guī)*的行為，否則就是對這種行為的鼓勵。*明楷認為，在基于被害者同意的傷害案中，如果行為造成了重大傷害，就認定為成心傷害罪。作為個人利益保護者的國家應當適當限制自我決定權客觀根據(jù)刑法第238 條、第247 條、第248 條、第289 條、第292 條、第333 條的規(guī)定，對非法拘禁使用暴力致人傷殘的，刑訊逼供或暴力取證致人傷殘的，虐待被監(jiān)管人致人傷殘的，聚眾打砸搶致人傷殘的，聚眾斗毆致人重傷的，非法組織或強迫他人出賣血液造成傷害的，應以成心傷害罪論處認定成心殺人罪與成心傷害罪時，應當采取從客觀到主觀的路徑

23、成心傷害罪與成心殺人罪的關系。*明楷贊成單一理論，即殺人行為包含傷害行為，殺人成心包含傷害成心。對立理論認為即殺人行為不包含傷害行為，殺人成心不包含傷害成心組織出賣人體器官罪定義違反國家規(guī)定，組織他人出賣人體器官的行為；客體 eq oac(,1)他人的身體安康權、生命權以及國家對人體器官的捐獻管理秩序和人體器官移植規(guī)*的正常秩序主體實行行為 eq oac(,1)行為對象既包括年滿18周歲，具有完全民事責任能力、自愿出賣或捐獻人體器官的人，也包括不滿18周歲的人以及被迫強迫、被欺騙的人以及未經其本人生前同意或者去世后家屬同意被摘取器官的已故者；結果因果關系和結果歸屬*性責任主觀客觀使用強迫、欺騙

24、手段組織他人出賣人體器官的，同時觸犯了成心殺人罪或成心傷害罪，從一重罪論處強奸罪以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強奸論，從重處分。強奸婦女、奸淫幼女，有以下情形之一的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑：一強奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的；二強奸婦女、奸淫幼女多人的；三在公共場所當眾強奸婦女的；四二人以上輪奸的；五致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的定義客體 eq oac(,1)女性的性的自主決定權； eq oac(,2)幼女的身心安康；主體實行行為以暴力脅迫或其他手段，違背婦女意志，強行與之性交，或者與不滿14歲的幼女發(fā)生性關系

25、的行為；1強奸婦女：暴力還是脅迫或其他手段，都應當?shù)竭_使得被害人難以對抗的程度。暴力脅迫的程度：個體的判斷標準。就社會一般人的觀念判斷，強奸罪中的暴力脅迫不能到達使得被害人難以對抗的程度，但被害人具有特殊性，可能不敢對抗或羞于對抗。此時依然違背了婦女的意愿，并不能認定被害人有同意。如果根據(jù)個體標準判斷，婦女仍然有選擇的余地或采取其他的救濟途徑，不應認定為該罪中的脅迫。此時的同意為有瑕疵的同意。2利用附屬關系或利用職權、封建迷信、治病名義迫使被害人就*而實施奸淫行為的，應認定為違背其意志，屬于利用脅迫手段；以斷絕生活來源、解除工作或利用迷信等相威脅，構成強奸罪；以*種精神或物質利益引誘女方，女方

26、為謀取*種利益或者承受*種引誘，或者基于互相利用自愿與之發(fā)生性行為的，即使受到欺騙，行為人也不構成強奸罪；2奸淫幼女：出于對幼女的特殊保護，法律對手段無特別限制。以金錢財物等方式引誘幼女與自己發(fā)生性關系的；知道或者應當知道幼女被他人強迫賣淫而仍與其發(fā)生性關系的，均以強奸罪論處行為對象結果因果關系和結果歸屬被害婦女的性的自己決定權受到侵害或者威脅。結果無價值的觀點認為即使行為人以為自己的行為違背婦女意志，但實際上婦女完全同意或者自愿的，也不應認定為強奸罪。行為無價值的觀點認為應當認定為強奸罪的未遂*性責任主觀成心，即明知自己的暴力脅迫等手段預付女性交會發(fā)生婦女性的決定權的結果，希望或者放任這種危

27、害結果的發(fā)生奸淫幼女明知的認定：.最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見19條知道或者應當知道對方是不滿十四周歲的幼女，而實施奸淫等性侵害行為的，應當認定行為人明知對方是幼女。對于不滿十二周歲的被害人實施奸淫等性侵害行為的，應當認定行為人明知對方是幼女。對于已滿十二周歲不滿十四周歲的被害人，從其身體發(fā)育狀況、言談舉止、衣著特征、生活作息規(guī)律等觀察可能是幼女，而實施奸淫等性侵害行為的，應當認定行為人明知對方是幼女客觀處分處分主管人員和其他直接責任人員對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處分金；數(shù)額巨大的，處三年

28、以上七年以下有期徒刑，并處分金。定義國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體，違反國家規(guī)定，以單位名義將國有資產集體私分給個人，數(shù)額較大的行為客體 eq oac(,1)國家工作人員職務的廉潔性 eq oac(,2)國有資產的所有權主體特殊主體，國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體等國有單位實行行為 eq oac(,1)違反國家規(guī)定； eq oac(,2)以單位名義將國家資產私分給個人；以單位名義是指私分國有資產是單位領導共同研究決定的，表達了單位的意識和意志。集體私分給個人是指將國有資產擅自私分給單位的每一個成員或者絕大多數(shù)成員； eq oac(,3)私分數(shù)額較大行為對象國有資產，

29、即依法取得和認定的，或者國家以各種形式對企業(yè)投資和投資收益、國家向行政事業(yè)單位撥款等形式形成的資產；結果因果關系和結果歸屬強奸行為與被害人重傷、死亡之間，必須具有直接的因果關系。強奸既遂后，被害人離開現(xiàn)場時神思恍惚遭遇車禍的，被害人因羞憤自殺的，不應適用本款。強奸使得被害人羞憤自殺，間接因果關系成立，但從社會一般人的角度看，行為人不具有客觀預見性，根據(jù)責任主義原則不定強奸致死。根據(jù)目的性限縮解釋，當眾為公共場所的補充性說明。在法秩序上認定公共場所的關鍵，在于是否案發(fā)當場有公共生活或者說公眾活動的背景；在法秩序上認定公共場所的關鍵，在于是否案發(fā)當場有公共生活或者說公眾活動的背景是否有眾。這是根據(jù)

30、本罪保護的法益而做出的目的性限縮解釋*性責任被害人同意同意的*圍：是否使用平安套、是否在特定時間或空間性交、與哪些特定對象性交等等，都屬于性的自我決定權的*圍；酬勞不影響同意的效力；對被害人同意的錯誤認識可以成為出罪事由，但必須具有合理的相信的理由且為真誠的相信，并且這種相信還必須在客觀上具有合理性和可信性客觀致使被害人重傷死亡，是指因強奸導致被害人性器官嚴重損傷或者造成其他嚴重傷害，甚至當場死亡或者經搶救治療無效死亡的。造成其他嚴重后果，是指因強奸因其被害人自殺、精神失常以及其他嚴重后果。 eq oac(,1)根據(jù)刑法第240條第1款第3項，在拐賣婦女的犯罪過程中，奸淫被拐賣的婦女的，只成立

31、拐賣婦女罪一罪將被拐賣者物質化？。 eq oac(,2)根據(jù)刑法第241條第2款規(guī)定，收買被拐賣的婦女，強行與其發(fā)生性關系的，強奸罪與收買被拐賣婦女罪數(shù)罪并罰。 eq oac(,3)根據(jù)刑法第358條第1款第4項的規(guī)定，強奸后迫使賣淫的，只成立強迫賣淫罪一罪。強制猥褻侮辱婦女罪定義以暴力、脅迫或者其他方法強制猥褻他人或者侮辱婦女的行為客體 eq oac(,1)客體：他人的人格尊嚴和人身自由權利。*明楷認為是婦女性的決定權 eq oac(,2)主體實行行為 eq oac(,1)以暴力、脅迫或者其他方法強制猥褻他人或者侮辱婦女1猥褻是指除奸淫以外的能夠滿足性欲和性刺激的有傷風化、損害他人性心理、性

32、觀念，有礙其身心安康的性侵犯行為；傳統(tǒng)刑法如曲新久認為猥褻行為只能是強奸行為以外的行為。*明楷認為強奸罪與強制猥褻婦女罪都是侵害婦女中的性的決定權的犯罪，理論上說，強奸行為也是強制猥褻行為的一種，只是刑法規(guī)定了強奸罪，對強奸行為不在認定為強制猥褻婦女罪。因此，婦女與幼童性交的，成立猥褻兒童罪。2侮辱婦女，是指實施具有挑釁性有損婦女人格或者損害其性觀念、性心理的行為；*明楷認為猥褻與侮辱行為具有同一性，即侵犯他人的性自主權，使他人產生性羞恥心理的行為。本罪中的侮辱是指具有挑釁性的有損婦女人格或損害其性觀念性心理的行為；是否具有侮辱內涵及強制性，應當采取個別判斷標準。*明楷認為強制侮辱是以暴力脅迫

33、或者其他方法直接損害特定婦女的性自由權利的猥褻性質的行為。第一，必須是強制性的手段所實施的侮辱行為。必須以暴力脅迫或者其他使婦女不能對抗的不敢對抗的不知對抗的方法強制猥褻侮辱婦女。包括公然場合下婦女難以脫身的場所的行為。第二，這種侮辱行為在客觀一般人看來，具有性的含義。由此才能與本罪中的猥褻相當。第三，侮辱行為要求行為人不具有性刺激方面的意圖。以與猥褻行為相區(qū)分 eq oac(,2)丈夫在公然場合強制猥褻妻子，構成該罪，公然的要求只是為了限制處分*圍。行為對象強制猥褻的對象包括男性和女性，但只限于年滿14周歲的人；強制侮辱的對象只能是婦女結果主觀1成心。2認定為強制猥褻罪的，需要主觀上具備出于

34、剌激或者滿足性欲的內心傾向。這樣有利于與刑法第246條的侮辱罪相區(qū)分3只要行為人所針對兒童強制實施的行為在客觀一般人看來具有性的含義，則無論行為人主觀上是否具有性刺激的動機，均認定為猥褻行為強制侮辱罪侮辱罪定義以暴力脅迫或者其他手段，違背婦女意志，強制侮辱婦女的行為以暴力或其他方法公然貶低他人人格，破壞他人名譽，情節(jié)嚴重的行為客體侵犯他人的性自主權，使他人產生性羞恥心理人格尊嚴和名譽客觀必須采取暴力脅迫或者其他手段除暴力手段外還可以采取言詞文字等方式實施場所不同不要求公然必須公然進展對象一般不特定一般特定主觀滿足性需求追求性刺激的目的。有觀點認為侮辱行為要求行為人不具有性刺激方面的意圖，以與強

35、制猥褻罪相區(qū)分報復目的綁架罪法條第二百三十九條【綁架罪】以訛詐財物為目的綁架他人的，或者綁架他人作為人質的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處分金或者沒收財產；情節(jié)較輕的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處分金。犯前款罪，殺害被綁架人的，或者成心傷害被綁架人，致人重傷、死亡的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產。以訛詐財物為目的偷盜嬰幼兒的，依照前兩款的規(guī)定處分定義以訛詐財物為目的綁架他人的，或者綁架他人作為人質的行為客體 eq oac(,1)他人的人身自由權利、安康、生命權利 eq oac(,2)公私財產所有權*明楷的觀點認為，綁架罪的法益是被綁架人在未來的生活狀態(tài)下的行動自由以及身體平安。因

36、此基于被綁架者的同意但違反監(jiān)護人的意志，如果本人的同意是有效的，被告人的行為不成立綁架罪主體實行行為第一：復合行為說：單一行為說：暴力、脅迫、麻醉或者其他強制性手段將他人置于行為人或第三者的實力控制之下的行為；或者采取欺騙手段使他人處于自己的強力控制之下阻止其離開。我國刑法第239條規(guī)定的綁架他人作為人質只是意味著行為人的目的在于將被綁架人做為人質1根據(jù)單一行為說，綁架犯以實力控制他人后，就成立綁架罪的既遂；*明楷認為綁架罪是典型的短縮的二行為犯，其根本特點是，完整的或犯罪人預定的犯罪行為原本由兩個行為組成，但刑法規(guī)定，只要行為人以實施第二個行為為目的實施了第一個行為即短縮的二行為犯的實行行為

37、，就以犯罪既遂論處，而不要求行為人客觀上實施了第二個行為理由：1綁架行為不只是侵害了被綁架人的行動自由，更重要的是會長時間侵害其身體平安。從犯罪社會學的類型來考慮，將被害人作為人質的綁架行為不僅長時間使被害人的身體處于危險狀態(tài)，而且大多使被害人的生命處于危險之中。因此，綁架罪的不法程度重于搶劫罪2單一行為說不僅與綁架罪保護的法益相吻合，而且與拐賣婦女、兒童罪的規(guī)定相協(xié)調。綁架罪與拐賣婦女、兒童罪的法定刑一樣，但綁架罪對被害人行動自由以及身體平安的侵害至少不可能輕于拐賣婦女、兒童罪；拐賣婦女、兒童罪的實行行為只是單一行為3)綁架罪的法定刑已經降低，復合行為說旨在將放棄訛詐行為或者主動釋放被綁架人

38、的行為認定為中止犯的優(yōu)勢已不復存在，并且可能造成對中止行為的雙重評價4)綁架罪的傳播性與模仿性強，一般預防的必要性大，因而也需要規(guī)定較重的法定刑。第二：從綁架罪的罪質出發(fā)，綁架行為是處于不能對抗或者不敢對抗的境地，從而置于行為人的實力控制之下而喪失行動自由的行為。通常以到達是一般人能夠產生心理強制作用為判斷標準，以個別標準為次要標準。因此，有觀點認為，欺騙使得被害人的人身自由受到限制，到達與暴力脅迫同樣的效果，可以成為綁架罪的實行行為行為對象結果人身自由的強制性限制或者剝奪。行為人須對被害人構成人身控制關系，否則不構本錢罪主觀1成心。行為人對于侵害他人的行動自由與身體平安的結果，具有希望或者放

39、任的態(tài)度。主觀超過要素：1*明楷認為具有利用被綁架人的近親屬或者其他人對被綁架人安危的憂慮的意思是本罪主觀的超過要素。行為人不具有這種意思，讓被害人隱瞞綁架事實向其親屬索要財物的，成立搶劫、非法拘禁罪。2具有訛詐或滿足其他不法要求的目的也是本罪的主觀的超過要素。財物包括財產性利益，不法不限于刑法上的不法。注意：非法占有目的不是共同犯罪成心的內容。只要求共犯對非法占有目的具有認識即可夠成共同犯罪3根據(jù)意行同在原則，行為人必須是基于訛詐意思而扣押他人，否則之前的扣押行為涉嫌構成非法拘禁罪，自訛詐意思產生之后非法拘禁行為，才是綁架罪的著手。對于綁架他人后先殺害被綁架人再訛詐財物的，只要在實施殺害行為

40、之前已經具備訛詐財物的目的，通常認定為綁架罪，適用殺害被綁架人的法定刑；行為人先以出賣為目的綁架婦女，而后產生訛詐目的向其親屬訛詐財物的，以綁架罪和拐賣婦女罪數(shù)罪并罰；處分情形效果綁架行為本身成立殺人、傷害包括過失該罪與綁架罪想象競合綁架行為之外殺害或成心傷害致人重傷、死亡不包括未遂綁架罪，處無期徒刑或死刑綁架行為之外實施殺害、重傷害之外的行為，且成立犯罪包括重傷害的未遂數(shù)罪并罰第一，在綁架行為情節(jié)較輕且殺人行為僅造成輕傷的情況下，實行數(shù)罪并罰就能實現(xiàn)量刑的合理化。1因為行為人綁架婦女后實施強奸或者猥褻的，數(shù)罪并罰，只能判處無期徒刑，而成心傷害致人輕傷的法定刑輕于強奸罪與強制猥褻罪2即使綁架行

41、為的情節(jié)并不輕微，在殺人行為造成輕傷的情況下，實行數(shù)罪并罰，也能根據(jù)殺人的情節(jié)實現(xiàn)量刑合理化。成心重傷的行為只是造成了輕傷害時，倘假設適用處無期徒刑死刑的法定刑，即使再適用未遂犯的規(guī)定，在多數(shù)場合仍然會使量刑過重。第二，對于綁架殺人中止的，應當將綁架罪與成心殺人的中止犯實行并罰，這樣有利于鼓勵綁架犯中止殺人行為。如果中止前的殺人行為已經造成重傷的，則依然適用成心傷害被綁架人，致人重傷的規(guī)定，中止行為可以作為酌定從寬處分的情節(jié)，而不至于適用死刑第三，成心殺人致人重傷的，應當評價為成心傷害被綁架人，致人重傷，不再實行并罰，直接適用成心傷害被綁架人，致人重傷的，處無期徒刑或者死刑的規(guī)定。成心殺人罪的

42、成立條件不僅包含了成心傷害罪的全部要素，而且還有多于或高于成心傷害罪的要素殺人行為與殺人成心罪數(shù)1、刑法修正案九刪除了致使被綁架人死亡的結果加重犯。據(jù)此，綁架行為本身過失致人死亡的，成立綁架罪與過失致人死亡罪的想象競合，而不再屬于結果加重犯。2、殺害被綁架人或成心傷害導致被綁架人重傷或死亡，屬于結合犯。3、非法拘禁行為包括使用任何方法剝奪他人人身自由的行為，例如，使用欺騙方法使他人喪失行動自由的，成立非法拘禁罪；不作為也能構成非法拘禁罪。但是，綁架罪的客觀行為必須是使用暴力、脅迫或者麻醉方法，而不是任何方法，也不可能由不作為構成。4、第二百四十條中的綁架婦女兒童要求以出賣為目的，本罪中的綁架以

43、訛詐財物或滿足其他不法要求為目的，這是區(qū)分兩種行為的關鍵。5、本罪以訛詐財物為目的。不要求有訛詐行為，綁架罪=非法拘禁+訛詐目的。因此，可以講綁架評價為非法拘禁，從而適用238條第二款后段的規(guī)定，不完全刑事責任能力人綁架他人使用暴力致人死亡，以成心殺人罪論處。6、承繼的共同犯罪，要考察后行為人與繼續(xù)綁架之間是否具有物理的的或者心理的因果性。單純協(xié)助訛詐財物的不應認定為綁架罪的承繼共犯有觀點認為，綁架罪是繼續(xù)犯，在綁架狀態(tài)持續(xù)過程中，任何人明知綁架行為的存在仍參加實施共同的維持綁架狀態(tài)，構成承繼的共同正犯，仍然幫助實施訛詐行為的，構成承繼的幫助犯。后續(xù)參與者原則上應對根本構成要件的整體行為負責，

44、對于綁架行為和訛詐行為負責，但不對與自己的行為不具有因為關系的結果負責，例如前行為人在綁架過程中致人重傷或死亡。7、2001年11月8日最高人民法院關于對在綁架過程中以暴力、脅迫等手段當場劫取被害人財物的行為如何適用法律問題的答復行為人在綁架過程中，又以暴力、脅迫等手段當場劫取被害人財物，構成犯罪的，擇一重罪處分。1二者是完全不同的犯罪，擇一重罪處分不能實現(xiàn)全面評價；綁架罪作為繼續(xù)犯，并不保護人質本身的財產權。正如非法拘禁過程中又實施傷害、殺人、強奸、侮辱等犯罪行為，行為并不重疊，綁架控制人質后又使用暴力、脅迫手段劫取人質隨身財物的，也應認為行為的主要局部并不重疊而存在兩個行為，理當以綁架罪與

45、搶劫罪數(shù)罪并罰。2搶劫中實施綁架應當并罰，綁架中實施搶劫也應當并罰；3行為人以綁架外的暴力、脅迫強取被害人財物的，應以搶劫罪和綁架罪實行并罰。非法拘禁罪定義非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的行為客體 eq oac(,1)他人的人身自由權利，即他人根據(jù)自己的意愿自由自配自己身體活動的權利現(xiàn)實的自由說要求被害人具有現(xiàn)實的活動身體的意愿和能力。*明楷贊同現(xiàn)實的自由說，非法拘禁罪是實害犯不是危險犯。因此，被害人必須認識到自己被剝奪自由的事實，并且產生場所移動的意識。對沒有自主意思的能力的嬰兒或喪失自主意思的能力的精神病患者、最久的人的管束行為，不能認為是對其人身自由的侵犯主體一般主體已滿

46、 14 周歲不滿 16 周歲的人不能成為本罪的主體，但是其參與非法拘禁，并使用暴力致人傷殘或者死亡的，根據(jù)刑法第238 條第 3 款的規(guī)定，屬于成心傷害或成心殺人問題，應負刑事責任實行行為以拘禁或其他強制性方法非法剝奪他人人身自由行為：非法拘禁他人或者以其他方法剝奪他人的人身自由1直接剝奪自由和間接剝奪自由?？梢圆扇∑墼p方法。利用他人恐懼心理或羞恥心。2如果欺騙行為沒有使被害人產生場所移動的意思，不成立非法拘禁；3剝奪人身自由的行為必須具有*性4根據(jù)司法解釋，為索取債務非法扣押、拘禁他人的，不具有非法占有的目的，不構成綁架罪，構本錢罪。索取債務包括賭債高利貸等不法債務1索債不具有非法占有目的2

47、)*明楷認為，非法債務要進展區(qū)分，考察被綁架人與債務人的關系、行為本身對人身自由的剝奪程度和對身體平安的侵害程度。*明楷認為，不應當將債務作為區(qū)分非法拘禁罪與綁架罪的唯一標準，應當考慮被綁架人與債務人的關系、行為本身對人身自由的剝奪程度和對身體平安的侵害程度。第一，暴力脅迫麻醉方法只能針對債務人，不能針對第三人，否則不管債務正當與否都應當認定為綁架罪；第二，未采用暴力脅迫麻醉方法，為了索取不正當債務將債務人或與債務人具有共同財產關系、扶養(yǎng)撫養(yǎng)關系的人作為人質，要求債務人歸還債務的，一般成立非法拘禁罪；否則成立綁架罪第三，需要考察被綁架人的人身平安與自由的侵害程度是成立非法拘禁罪還是綁架罪。23

48、8條第三款使用了非法拘禁、扣押的概念，超出非法扣押、拘禁程度的行為，即使存在法律不予保護的債務，依然可能成立綁架罪。因為其不具備非法占有目的，不能認定為綁架罪，因此認定為非法拘禁罪以實現(xiàn)對人身權利的保護，不是對債權的特別保護；債務必須現(xiàn)實存在。成心制造騙局是他人產生債務的，定為綁架罪索取債務的數(shù)額超過原債務但是是超出局部是為了彌補討債費用或由此帶來的其他損失的，不具有非法占有目的，依然成立非法拘禁罪4行為必須具有非法性。行為對象結果第一，非法拘禁時間很短，不超過24小時，情節(jié)顯著輕微危害不大不認為是犯罪。第二，被害人認識到自己的自由被剝奪；第三，國家機關工作人員利用職權非法拘禁非法剝奪他人人身

49、自由24小時以上；非法拘禁3人次以上的；司法工作人員對明知是沒有*犯罪事實的人而非法拘禁的第四，致人傷亡，是指非法拘禁行為本身致被害人重傷、死亡，二者之間必須有直接的因果關系。1重傷、死亡結果與非法拘禁行為之間必須具有直接的因果關系。非法拘禁的行為包含致人傷亡的風險。2行為人對重傷、死亡結果必須具有預見可能性。第五，根據(jù)238條第二款后段的規(guī)定，非法拘禁他人，使用暴力致人傷殘、死亡的，分別儀成心傷害罪、成心殺人罪論處。238條第2段的規(guī)定屬于法律擬制而非注意規(guī)定。1非法拘禁行為本身致人死亡適用結果加重犯的規(guī)定；2非法拘禁行為之外使用暴力致人死亡，對死亡結果具有預見可能性但是沒有殺人成心的，適用

50、第238條第2款后段的規(guī)定，認定為成心殺人罪。*性被害人同意：欺騙以獲得被害人同意不構成非法拘禁罪.。即如果欺騙行為沒有是被害人產生場所移動的意思，不成立非法拘禁；被害人同意有效罪數(shù)1有些犯罪行為，本身就含有非法剝奪人身自由的性質，實施這些犯罪行為時，直接以所實施之罪一罪定罪處分即可。如以拘禁的方法訛詐財物的，構成綁架罪；以出賣為目的拘禁婦女、兒童的，構成拐賣婦女、兒童罪。2收買被拐賣的婦女、兒童又非法剝奪其人身自由的，兩者雖然存在牽連關系，但根據(jù)刑法第241條第4款的規(guī)定，應以收買被拐賣的婦女、兒童罪和非法拘禁罪實行數(shù)罪并罰。3本罪與其他犯罪存在牽連或想象競合等關系的，應從一重罪處斷。如以暴

51、力方法非法拘禁國家機關工作人員以阻礙其依法執(zhí)行職務的，行為人同時觸犯本罪和阻礙公務罪，應從一重罪處斷。4犯非法拘禁罪，使用超出拘禁行為所需*圍的暴力致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處分。*明楷認為屬于屬于法律擬制，司法機關無須考慮行為人主觀上是否有成心或過失。但是根據(jù)責任主義的原理需要具有預見可能性。有觀點認為屬于注意規(guī)定，該規(guī)定屬于轉化犯。轉化犯在原本形態(tài)上是想象競合犯，立法者做出注意性規(guī)定。同理，刑訊逼供暴力取證轉化為成心殺人、成心傷害，聚眾斗毆轉化為成心傷害、成心殺人罪也屬于轉化犯。非法拘禁的過程中成心實施傷害行為過失導致被害人死亡的，適用本條第二款后段

52、的規(guī)定，認定為成心殺人罪。拐賣婦女兒童罪法條拐賣婦女、兒童的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處分金；有以下情形之一的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處分金或者沒收財產；情節(jié)特別嚴重的，處死刑，并處沒收財產：(一)拐賣婦女、兒童集團的首要分子； (二)拐賣婦女、兒童三人以上的；(三)奸淫被拐賣的婦女的；(四)誘騙、強迫被拐賣的婦女賣淫或者將被拐賣的婦女賣給他人迫使其賣淫的； (五)以出賣為目的，使用暴力、脅迫或者麻醉方法綁架婦女、兒童的； (六)以出賣為目的，偷盜嬰幼兒的； (七)造成被拐賣的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者其他嚴重后果的； (八)將婦女、兒童賣往境外的。拐賣婦女、兒童是指

53、以出賣為目的，有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉婦女、兒童的行為之一的。定義拐賣婦女、兒童是指以出賣為目的，有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉婦女、兒童的行為之一的行為客體人身不受買賣的權利，即侵犯婦女、兒童人身自由與身體平安主體客觀1行為：拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉婦女、兒童的行為之一1關于依法懲治拐賣婦女兒童犯罪的意見規(guī)定，以非法獲利為目的，出賣親生子女的，應當以拐賣婦女、兒童罪論處。2*明楷認為，只要將子女作為商品進展出賣，就應認定為拐賣婦女、兒童罪，不需要在法定的出賣目的之外添加營利目的。因為本罪是侵犯人身自由與身體平安的犯罪。迫于生活困難，或者受重男輕女思想影響，私自將沒

54、有獨立生活能力的子女送給他人撫養(yǎng)，包括收取少量營養(yǎng)費、感謝費的，本身就不是出賣行為。相反，明知對方不具有撫養(yǎng)能力或者撫養(yǎng)目的，成立拐賣兒童罪3共犯正犯化。接送、中轉以本罪論處4著手：以到達行為人實際控制婦女的狀態(tài)為犯罪著手點。5現(xiàn)行刑法第240條也使用了以出賣為目的，使用暴力、脅迫或者麻醉方法綁架婦女、兒童的表述，其中的綁架也只是與刑法第239條的綁架的目的的不同，而對綁架方法的要求則是一樣的2結果1本罪要求行為人必須以出賣為目的，應當認為該目的屬于主觀超過要素，因此客觀上不要求完成對應的出賣行為，只要行為人所實施的拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉行為，已經到達了將婦女兒童處于第三人控制之下

55、的狀態(tài)，就成立既遂。2放飛鴿不應定為詐騙罪，贓款不具有可保護性。其購置行為本身即犯罪，因而不具有尋求刑法幫助的應保護性3造成被拐賣的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者其他嚴重后果的，法定刑提升，應當注意的是，這里的造成傷亡，是指拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉行為所造成的傷亡。如果是拐賣的行為人因被害人對抗或滅口動機而殺害被拐賣人的，按本罪與成心殺人罪或成心傷害罪數(shù)罪并罰。造成被拐賣的兒童或者其親屬重傷、死亡或者其他嚴重后果,應該限于過失,而不應該包括成心行為4奸淫婦女、強迫賣淫為加重情形，不另行定罪1原因： eq oac(,1)在拐賣婦女過程中，強奸行為是一種常見的附隨行為，這種行為具有一

56、定的普遍性。 eq oac(,2)這種情況下的強奸行為一般發(fā)生在被拐賣婦女人身自由受限的情況下，通常很少具備強奸罪中列舉的 5 項加重處分情節(jié)。如果以強奸罪對這種強奸行為進展定罪處分，則對行為人一般只能按強奸罪的根本犯判處 3 至 10 年的有期徒刑。根據(jù)數(shù)罪并罰規(guī)則，此時將強奸罪和拐賣婦女罪的根本犯實行并罰，最高也僅僅能夠判處 20 年有期徒刑。為加大對這種具有普遍性的強奸行為的懲辦力度，有必要排除數(shù)罪并罰規(guī)則的適用，將其規(guī)定為拐賣婦女罪的法定刑升格事由，對犯罪分子判處的刑罰由此可以上升至無期徒刑甚至死刑；2)評價： eq oac(,1)拐賣婦女、強奸婦女和強迫被拐賣的婦女賣淫三個行為符合三

57、個犯罪的構成要件，并且不屬于我國罪數(shù)理論應該按照一罪處理的情形。不屬于牽連犯，不存在手段行為與目的行為的關系；從罪數(shù)理論的角度而言，應當三罪數(shù)罪并罰； eq oac(,2)對于三種行為按照一罪處理，涉嫌違背罪數(shù)理論的根本原則，即窮盡判斷原則。拐騙出賣婦女的行為，侵犯的是婦女的人格尊嚴和人身自由；強奸行為侵犯的是婦女的性自由權；強迫婦女賣淫的行為，侵犯的是社會管理秩序。如果按照拐賣婦女罪定罪量刑，就沒有對侵犯性自由權和社會管理秩序的行為進展評價3)奸淫的含義：A不包括被害人無瑕疵的同意下的性交行為；B拐賣婦女的犯罪分子利用被拐賣的婦女處于孤立無援的狀態(tài)和不敢對抗的心理，在沒有使用暴力、脅迫等手段

58、與被拐賣婦女發(fā)生的不具有強制性的性交行為實際上是違背婦女意志的強奸行為，應當納入奸淫的*圍予以處理;拐賣的婦女中的奸淫行為既包括強奸婦女的行為，也包括強奸以外的、單純利用被拐賣婦女的人身自由受到限制的狀態(tài)而實施的奸淫行為。第一，強奸婦女型強奸罪中的其他手段，既可以表現(xiàn)為行為人實施的暴力、脅迫之外的使被害婦女不能、不敢或不知對抗的具體的手段行為，也可以表現(xiàn)為行為人對被害婦女不能、不敢或不知對抗狀態(tài)的單純利用。第二，搶劫罪中的其他方法，則只能是行為人實施的暴力、脅迫之外的對被害人施加*種力量使其處于不知對抗或者喪失對抗能力的狀態(tài)的方法，而不能表現(xiàn)為行為人對被害人處于上述狀態(tài)的單純利用。在行為人利用

59、被害人處于不知對抗或者喪失對抗能力的狀態(tài)取得財物的情況下，基于作為手段行為的人身強制行為的缺失，搶劫罪中的其他方法這一客觀要素便不能具備，由此便否認了搶劫罪的成立主觀主觀：成心。以出賣為目的主觀的超過要素。*性1、被害人承諾由于本罪是侵犯婦女、兒童人身自由與身體平安的犯罪，所以，如果行為得到了婦女的同意，就阻卻構成要件符合性，可以出罪，但必須是有效同意。 14歲以下的兒童對自己的人身不具有同意能力。高銘暄認為，拐賣行為是否違背被害人意志不影響以本罪論處，但在量刑時可以考慮從輕。人身自由和人格尊嚴不能放棄的觀點。國家法益、社會法益和一身專屬的個人法益不得放棄。拐賣婦女罪中的人身自由和人格尊嚴屬于

60、專屬的個人法益，同時也涉及社會公共利益，不得放棄。收買時不具有出賣目的，收買后又起意出賣的，有觀點認為仍然屬于收買行為，本書認為應認定為出賣行為。拐賣婦女兒童罪與綁架罪的界限拐賣婦女兒童罪綁架罪主觀目的以出賣為目的以訛詐財物為目的或者除訛詐財物以外的其他非法目的對象僅限于婦女兒童任何人客體單一客體，即侵犯婦女、兒童人身自由與身體平安既存在復雜客體，也存在單一客體獲取的利益及方式不同將婦女、兒童出賣獲取錢財向人質的親屬或利害關系人或有關機關要挾，可以為錢財或其他非法利益收買被拐賣的婦女兒童罪法條第二百四十一條【收買被拐賣的婦女、兒童罪】收買被拐賣的婦女、兒童的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。