關于民間法律規(guī)避的原因分析

1、.：.；關于民間法律躲避的緣由分析論文關鍵詞 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/11_1.shtml 法律躲避民間法制定法論文摘要鄉(xiāng)土 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/15_1.shtml 社會的法律躲避是現實生活中屢見不鮮的景象,其存在具有深化的社會 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/171_1.shtml 歷史根源和現實緣由,同時又破壞著法律在實際界應有的權威。而法律躲避景象之產生是多種要素綜協(xié)作用的結果,本文從我國的一些躲避法律的景象出發(fā)分析了產生這些景象的深層緣由。 法律是人們

2、在群體生活中的產物,也是在群體生活中得以傳承的,因此在這種意義上的法律是一種 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/22_1.shtml 文化景象,法律的運作也就反映了一定的 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/175_1.shtml 社會文化。由于 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/119_1.shtml 地理 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/153_1.shtml 環(huán)境、消費力程度和消費方式的不同,人們的社會群體組織方式也就不同,因此各個 HYPERL

3、INK lunwentianxia/class_free/129_1.shtml 民族或社會的文化就會不完全一樣,出現多元法律文化并存的局面。我們如今關注的一個問題是當一個國家或社會中有多種法律文化共存時,對該社會的法律運轉會產生什么樣的影響? 民間法律與制定法的沖突類型有哪些?產生這些沖突的緣由又有哪些? 1 民間法律與制定法沖突的類型 “現實上在中國社會中,尤其是寬廣 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/131_1.shtml 鄉(xiāng)村地域,許多帶著傳統(tǒng)法律文化印記的民間規(guī)范正組織著社會生活,調整著各種矛盾和社會沖突。這種傳統(tǒng)由于曾經成為人們生活不可短少的部分

4、,因此平常我們覺得不到它是外在的,而是被當做理所當然天然合理地存在著。在沒有其他生活方式對比的情況下,甚至就連它的存在也難以被覺察,只需當外來的法律規(guī)范試圖重新規(guī)范社會生活時,這種民間法律才經過民眾對外來法律的種種不協(xié)作、躲避法律、尋求私了中顯示出來,并顯示出它的力量和功能。目前,在我國這種民間法律和制定法的沖突主要表現為兩大類: 第一類是,中國傳統(tǒng)的法律制度和文化,以及在那些文化中積累起來的人們的行為規(guī)范、行為方式和法律觀念作為一個整體與現代的主要是以外國法律制度為藍本的當代中國 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/111_1.shtml 國家法律構成相沖突

5、。 第二類是,一個以方案 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/3_1.shtml 經濟為根底的與方案經濟相順應的法律制度與正在或將要構成的以 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/125_1.shtml 社會主義 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/79_1.shtml 市場經濟為根底的與市場經濟相順應的法律并存的沖突。 其實,相比較而言,對于第二類沖突其程度遠遠不及第一類沖突那么猛烈,最根本的沖突依然是以所謂的中國傳統(tǒng)法律(多表現為民間法)和現代國家制定法之間的沖突問題。也可以了解為以中國傳統(tǒng)

6、法律為根底的中國民間法對以歐洲法律方式為藍本的法制的一種抵抗。因此,分析法律躲避之成因必需了解這一點?，F實上,損害人和受害人正是以國家制定法為根底來躲避法律的,也即是說國家的制定法是雙方當事人進展案件私了的根底點。 2 民間法律躲避的緣由 之所以會出現民間法律與制定法沖突的這種局面,其緣由主要有以下幾個方面: (1)中國是一個熟人社會。鄉(xiāng)民的活動根本上都有一個地域范圍的限制,而區(qū)域之間的相互接觸很少,構成了某種意義上的地域割據,各區(qū)域內普通無陌生人,從而使現代意義上的法律在熟人社會顯得不那么重要。雖然隨著現代經濟的飛速開展這種情況有所改動,但還是沒有擺脫熟人社會的限制,因此人們的交往更多的是在

7、熟人社會中進展。正是由于大多數交往都是在熟人中進展,所以在熟人中也更容易發(fā)生糾紛,一旦糾紛發(fā)生以后就需求有處理糾紛的規(guī)那么。在鄉(xiāng)土社會中,由于社會生活的需求、傳統(tǒng) HYPERLINK lunwentianxia/class_free/144_1.shtml 心思與評價習慣的積淀,不同社區(qū)和村莊的人們構成了一些在實際上起著法律作用、成為規(guī)導一個社區(qū)的習慣與風俗(當然也包括糾紛的處理方式)的規(guī)那么,而這個規(guī)那么就是我們通常所說的民間法。同時在熟人社會中居住在一同或臨近的人分享了共同的地域和文化空間,這種限制條件使得他們相互之間便于溝通和了解。糾紛雙方在糾紛處置之后還要在同一空間繼續(xù)生活下去,他們不

8、希望被排斥出這個和他們帶有千絲萬縷聯(lián)絡的生活空間,任何被排斥出這一空間的人將會充溢孤單和恐懼感,從而給與他生活在一同的鄰人帶來不安,從而迫使他們需求一種規(guī)那么盡快消除這種不安,而傳統(tǒng)的民間法規(guī)那么正好滿足了這一需求。 (2)正是由于中國是一個熟人社會,生活在這一社會中的人在某種程度上分享了共同的文化觀念和文化傳統(tǒng),這為雙方進一步進展對話交流發(fā)明了條件,也即是說交流雙方可以很自在地溝通和交流,不存在交流上的文化阻隔。假設買賣雙方因文化隔閡而發(fā)生了解和溝通上的困難,那么雙方的協(xié)作將無法繼續(xù)進展下去,協(xié)作躲避國家制定法的幾率幾乎為零。 (3)民間法是指這樣一種行為規(guī)范,它獨立于 HYPERLINK

9、lunwentianxia/class_free/111_1.shtml 國家法之外,由人們在長期消費、生活過程中逐漸構成,在特定的地域、特定的 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/15_1.shtml 社會關系網中用來界定“權益、“義務或者責任,用來調整和處理他們之間的利益沖突和糾紛。民間法是民眾自我創(chuàng)設和遵守的行為規(guī)那么,是長期普遍存在的。民間法的強迫力顏色比國家制定法淡薄而 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/133_1.shtml 品德顏色比之濃重,因此對傳統(tǒng) HYPERLINK lunwentianxia/class

10、_free/22_1.shtml 文化資源有一種更強的依靠力和親和力,比較符合我國 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/172_1.shtml 傳統(tǒng)文化的要求。而民間法較之制定法又有一個顯著特征在于其是地方性而不是普遍性的,著重從微觀個案上去影響民眾日常社會中的糾紛處理,去分配個人或個體社會的利益或不利益。這些規(guī)范成了人們日常生活的一部分,與國家制定法一同共同構成了我國本質上的 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/11_1.shtml 法律多元景象,法律多元是兩種或兩種以上的法律制度在同一種社會中共存的一種情況。 (4)買賣

11、HYPERLINK lunwentianxia/class_free/77_1.shtml 本錢問題也是其躲避法律的主要緣由之一。根據博弈論的實際分析方式,在多次博弈的前提條件下,博弈雙方協(xié)作的收益大于不協(xié)作,協(xié)作將產生帕累托優(yōu),而雙方均不協(xié)作將得出納什平衡,而協(xié)作會使雙方的交流不存在阻隔,且交流雙方是反復博弈的而不是一次性的。同時在目前的司法體制下選擇國家制定法進展救援,其訴訟本錢過高。主要包括以下三個方面:一是當事人進展訴訟而直接支付的費用和直接蒙受的損失。二是時機本錢。由于訴訟周期的客觀存在,當事人進展訴訟必然要耗費一定的時間,當事人參與訴訟,就意味著有能夠失去一定的買賣時機。三是精神本

12、錢。毫無疑問,在進展訴訟的過程中,當事人除投入相當的時間外,還需投入相當的精神。這一切本錢破費都是當事人不得不思索的要素,因此選擇私了是降低本錢的最好方法。 (5)制定法本身也存在問題。中國法制化進程應屬于中國現代化進程中的一部分,而中國的現代化是屬于外發(fā)型的,是由外部刺激引發(fā)或外部力量直接促成的傳導性的社會變化。國家的現代法律從其根源上看是隨著西方 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/126_1.shtml 資本主義國家在以其堅船利炮翻開我國國門時傳入我國的,我國現行法律無論從立法體系還是從內容上看很大一部分都是移植于西方法律的。但是一種文化實際、價值觀的改

13、動本身是需求物質根底與文化根底的,反觀我們傳統(tǒng)中的法律文化那么可以發(fā)現禮高于法,禮重于法,許多處理糾紛根據的規(guī)那么是在禮的約束下所構成的變通規(guī)那么。禮作為人們的行為規(guī)范不但表達為一系列品德訓誡而且成為一個人言行舉止的評價的體系,而法律那么成了一種例外,“遠東各國的人民與西方人不同,并不把維護社會次序和 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/10_1.shtml 公共的希望寄托于法律,他們固然也有法律,但法律只具有次要的意義,只起次要的作用。這樣,由于法律本身的緣由,使人們內心構成一種對法的抗拒。雖然如今法的概念、內涵、功能、作用大大改動了,法律也主要是賦予人們以

14、權益,但是由于這種法制化進程已失去了依托內部要素促成的、由內部創(chuàng)新自然引發(fā)法制化變化的社會 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/3_1.shtml 經濟、 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/14_1.shtml 政治和文化背景,法在老百姓心目中仍是(或主要是)一種外在的強迫,對其有一種天然的抗拒。在糾紛出現時,老百姓們自發(fā)或自覺地選擇一種更適宜于其 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/144_1.shtml 心思習慣的民間規(guī)那么處理問題。 總之,在中國社會轉型時期的法制建立中,國家的制定法和民間法之間必需盡力協(xié)作交融,否那么大量的躲避國家制定法的行為將繼續(xù)下去,我們不能只做一些無關痛癢的評論或者采取一些治本不治本的措施。因此,我們的制定法應該努力地反映在人們的交往中所構成的潛在規(guī)那么,而不是一味地按照一些官員和學者所假想的那樣,只需按照以歐美方式的法律為藍本加大我國制定法的產量,中國的法制建立就會指日可待,其實這只不過是他們一相情愿的想法而已。 參考文獻: 1謝暉,陳金釗.民間法M.濟南:山東人民,2002. 2費孝通.鄉(xiāng)土中國M.北京:北京大學,1998. 3朱蘇力.法治及其外