公司的合并、分立與解散公司法課件

1、第一節(jié) 公司合并一、公司合并的概念和特征（一）公司合并的概念 【公司合并】是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，歸并為一個(gè)公司或創(chuàng)設(shè)一個(gè)新的公司的法律行為。 （二）公司合并的特征1、公司合并是一種協(xié)議行為，要訂合并協(xié)議。2、公司合并必須依法定程序進(jìn)行。3、公司合并產(chǎn)生總括合并的效果。公司合并的效果，是被合并的公司解散，其法人資格消滅；其財(cái)產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)為合并公司總括承受；被合并公司的股東成為合并公司的股東。4、公司合并中的公司類型通常受到限制。（三）公司并購(gòu)與公司合并的關(guān)系 【公司并購(gòu)】是指一切涉及公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移與合并的行為，它包括資產(chǎn)收購(gòu)、股權(quán)收購(gòu)和公司合并等方式。“并”me

2、rger，公司合并，主要指吸收合并“購(gòu)”acquisition，即購(gòu)買股權(quán)或資產(chǎn)（四）合并的意義積極合并擴(kuò)張公司規(guī)模，減少競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手；發(fā)展協(xié)作和多樣化經(jīng)營(yíng)。消極合并減少風(fēng)險(xiǎn)。二、合并的方式吸收合并，也稱兼并或吞并，或者稱為存續(xù)合并。是指一個(gè)公司吸收其他公司的合并方式，被吸收的公司概括地并入吸收公司，主體資格消滅，而吸收公司存續(xù)。即：A+B=AB公司A公司新設(shè)合并，又稱創(chuàng)設(shè)合并。是指兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司的合并方式，其特點(diǎn)是合并各方解散，主體資格均歸于消滅，同時(shí)創(chuàng)設(shè)出一個(gè)新的公司。即：A+B=CA公司C公司B公司三、合并的程序1、董事會(huì)擬訂公司合并方案2、合并方案的通過(guò) 注意：異議股東股

3、份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。3、簽訂公司合并協(xié)議4、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單5、履行債權(quán)人保護(hù)程序，即通知或公告?zhèn)鶛?quán)人。6、實(shí)施合并行為7、辦理公司變更或設(shè)立登記四、公司合并的法律效力（一）公司的消滅（二）公司的變更或設(shè)立（二）權(quán)利和義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移 公司法第175條(修訂前184條）規(guī)定，公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)的公司承繼。第二節(jié) 公司的分立一、公司分立的概念【公司分立】是指一個(gè)公司依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定分為兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的法律行為。二、公司分立的方式（一）派生分立 派生分立也稱存續(xù)分立，是指一個(gè)公司將一部分財(cái)產(chǎn)或營(yíng)業(yè)依法分出，成立兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的行為，原公司繼

4、續(xù)存在。即：A=A+B（二）新設(shè)分立 新設(shè)分立也稱解散分立，是指一個(gè)公司分解為兩個(gè)以上公司，原公司解散并設(shè)立兩個(gè)以上新的公司。即：A=B+C三、公司分立的程序（一）做出決定和決議（二）訂立分立協(xié)議（三）編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單（四）通知債權(quán)人和公告（五）有關(guān)部門審批（六）辦理登記手續(xù)四、公司分立的效力（一）公司的變更、設(shè)立和解散（二）股東和股權(quán)的變動(dòng)（三）債權(quán)、債務(wù)的承受分立公司對(duì)原公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。分立協(xié)議對(duì)債務(wù)分擔(dān)的約定，對(duì)分立公司有效，對(duì)債權(quán)人不產(chǎn)生效力。當(dāng)然，債權(quán)人認(rèn)可協(xié)議的，效力及于債權(quán)人。第三節(jié) 公司的組織變更一、公司組織變更的概念（一）概念 公司組織變更，也稱公司形式變更，是

5、指在保持公司法人人格持續(xù)性的前提下，將公司從一種形態(tài)轉(zhuǎn)變?yōu)榱硪环N形態(tài)的行為。（二）特征 1、公司法人資格的延續(xù)性。 2、公司變更種類的法定性。 3、變更程序的法定性。 二、公司組織變更的類型 （一）無(wú)限公司變更為兩合公司 （二）兩合公司變更為無(wú)限公司 （三）有限責(zé)任公司變更為股份有限公司 （四）股份有限公司變更為有限責(zé)任公司三、我國(guó)公司組織變更的條件有限責(zé)任公司變更為股份有限公司應(yīng)當(dāng)符合公司法關(guān)于設(shè)立股份有限公司的實(shí)質(zhì)條件。四、我國(guó)公司組織變更的程序（一）董事會(huì)擬訂公司變更的方案（二）股東會(huì)決議（三）主管部門批準(zhǔn)（四）辦理變更登記五、公司組織變更的效力（P431）對(duì)公司的效力 雖然公司的名稱、

6、章程等事項(xiàng)會(huì)發(fā)生變化，但公司的法人人格一直持續(xù)，其營(yíng)業(yè)記錄也應(yīng)連續(xù)計(jì)算。對(duì)公司債權(quán)債務(wù)的效力 公司依法變更的，原公司的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。案例分析大華建筑公司(以下簡(jiǎn)稱大華公司)于1996年11月與建設(shè)銀行簽訂了為期3年的貸款合同，貸款金額為人民幣1500萬(wàn)元。后大華公司于1998年4月分立為華新建筑公司(以下簡(jiǎn)稱華新公司)和華豐建筑公司(以下簡(jiǎn)稱華豐公司)，兩企業(yè)形式均為有限責(zé)任公司。原大華公司被注銷。至1999年11月貸款到期，新成立的兩家法人企業(yè)拒不承擔(dān)原大華公司的債務(wù)，致使建設(shè)銀行的貸款未得到償還。建設(shè)銀行經(jīng)多次向華新公司和華豐公司催還貸款未果，遂以兩公司為被告起訴至法院，請(qǐng)

7、求法院判令兩被告償還本金及利息。而兩被告辯稱，原貸款合同為大華公司與建設(shè)銀行簽訂，華新公司與華豐公司非合同當(dāng)事人，沒(méi)有償還貸款的義務(wù)。【問(wèn)題】原大華公司欠建設(shè)銀行的債務(wù)應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)?如何承擔(dān)?為什么?第四節(jié) 公司解散及其清算第一節(jié) 公司終止本節(jié)包括兩個(gè)問(wèn)題： 一、公司終止的概念 二、公司終止的原因一、公司終止的概念和效力（一）概念 【公司終止】是指公司根據(jù)法定程序結(jié)束經(jīng)營(yíng)并消滅公司法人資格的法律過(guò)程或法律結(jié)果。（二）特征1、公司終止的法律結(jié)果是公司法人資格和市場(chǎng)主體資格消滅。2、公司終止須依法定程序進(jìn)行。3、公司終止須經(jīng)清算程序。二、公司終止的原因（P437）（一）解散【解散】是指公司因章程規(guī)定

8、或股東會(huì)決議，或法律規(guī)定的除破產(chǎn)以外的解散事由而停止公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并進(jìn)行清算的狀態(tài)或過(guò)程。根據(jù)我國(guó)公司法，解散事由主要包括：1、公司章程規(guī)定的公司營(yíng)業(yè)期限屆滿或其他解散事由出現(xiàn)；2、股東會(huì)決議；3、公司合并或分立；4、公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉。（二）破產(chǎn)。公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被依法宣告破產(chǎn)并對(duì)其全部財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制進(jìn)行清算分配，最后終止公司。破產(chǎn)可以分為兩種： 1、債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)； 2、公司自行申請(qǐng)破產(chǎn)。 自愿解散（即任意解散） 解散 行政解散（即被撤銷） 強(qiáng)制解散公司終止 司法解散（法院判決） 自愿破產(chǎn)（債務(wù)人申請(qǐng)） 破產(chǎn) 強(qiáng)制破產(chǎn)（債權(quán)人申請(qǐng)）三、公司的解散（一）解散的概念【解散】

9、是指公司因章程規(guī)定或股東會(huì)決議，或法律規(guī)定的除破產(chǎn)以外的解散事由而停止公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并進(jìn)行清算的狀態(tài)或過(guò)程。有如下特征： 1、目的和結(jié)果是公司將要永久性停止存在并消滅法人資格和市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)主體資格； 2、公司清算完畢并注銷后才消滅起主體資格； 3、必須經(jīng)過(guò)法定清算程序。（二）解散的分類與原因 1、任意解散，一般包括以下幾種情況： （1）公司營(yíng)業(yè)期限屆滿； （2）公司章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)； （3）股東會(huì)決議； （4）公司合并或分立。 2、強(qiáng)制解散 （1）行政解散。（被撤銷） （2）司法解散。第二節(jié) 公司清算本節(jié)包括四個(gè)問(wèn)題： 一、公司清算的概念和意義 二、公司清算的分類 三、清算組織 四、清算程序

10、一、公司清算的概念與意義（一）概念 【公司清算】是指公司解散或被宣告破產(chǎn)后，依照一定程序了結(jié)公司事務(wù)，收回債權(quán)，清償債務(wù)并分配財(cái)產(chǎn)，最終使公司終止消滅的程序。（二）法律意義1、清算期間，公司仍具有法人資格。2、清算期間，公司的代表機(jī)構(gòu)為清算組織清算組織取代董事會(huì)地位。3、清算期間，公司的權(quán)利能力、行為能力有所限制。4、清算期間，公司財(cái)產(chǎn)在未按法定程序清償前，不得分配給股東。5、公司清算的最終結(jié)果是導(dǎo)致公司法人資格消滅，公司終止。二、清算組織的職權(quán)和職責(zé)（一）成立和組成 1、在公司被宣告破產(chǎn)、決定或被決定解散之日起，公司即進(jìn)入清算階段 2、清算組織人員一般由公司股東、董事等公司遠(yuǎn)組織機(jī)構(gòu)人員及會(huì)

11、計(jì)、法律等方面的專業(yè)人員組成（二）職權(quán)和職責(zé) 公司法第一百八十五條第一百八十五條清算組在清算期間行使下列職權(quán)： （一）清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單； （二）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人； （三）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)； （四）清繳所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款； （五）清理債權(quán)、債務(wù)； （六）處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)； （七）代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。 四、清算程序（一）清理公司財(cái)產(chǎn)（二）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人并進(jìn)行債權(quán)登記（三）提出財(cái)產(chǎn)估價(jià)和清算方案（四）分配財(cái)產(chǎn)，財(cái)產(chǎn)法定分配順序依次為： 1、支付清算費(fèi)用； 2、支付職工工資及勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用； 3、清繳所欠稅款； 4、清償企業(yè)債務(wù)；練習(xí)1.某有限責(zé)任公司決定解散公司，其后股東會(huì)、清算組所為的下列哪一行為不違反我國(guó)法律的規(guī)定？A.股東會(huì)選派股東甲、股東乙和股東丙組成清算組，未采納股東丁提出吸收一名律師參加清算組的建議。B.清算組成立次日，將公司解散一事通知了全體債權(quán)人并發(fā)出公告，一周內(nèi)全體債權(quán)人均申報(bào)了債權(quán)，隨后清算組在報(bào)紙上又發(fā)布了一次最后公告。C.在清理公司財(cái)產(chǎn)過(guò)程中，清算組發(fā)現(xiàn)設(shè)備貶值，變現(xiàn)收入只能夠清償75%的債務(wù)，遂與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議，剩余債務(wù)轉(zhuǎn)由股東甲負(fù)責(zé)償還，清算繼續(xù)進(jìn)行。D.在編制清算方案時(shí)，清算組經(jīng)職代會(huì)同意，決定將公司所有職工住房?jī)?yōu)惠出售給職工，并允