合同法 馬鞍山電大

1、合同法 馬鞍山電大1、今天要交1，2兩次作業(yè)2、下一次課要交小論文、期中考試答卷(具體內(nèi)容見電大網(wǎng)教學(xué)平臺(tái))逾期不交，影響成績，后果自負(fù)。經(jīng)濟(jì)法概論實(shí)踐調(diào)查報(bào)告要求 經(jīng)濟(jì)法概論實(shí)踐調(diào)查報(bào)告要求社會(huì)調(diào)查：本課程社會(huì)調(diào)查應(yīng)當(dāng)在經(jīng)濟(jì)法概論課程的學(xué)習(xí)過程中同步進(jìn)行，在課程結(jié)束前12周的同時(shí)根據(jù)調(diào)查結(jié)果寫出字?jǐn)?shù)不少于1000的調(diào)查報(bào)告。選題范圍： (1)從你的工作實(shí)踐出發(fā)談某個(gè)具體部門法（或法律原則）的實(shí)際運(yùn)用 （例如：公司法、會(huì)計(jì)法、審計(jì)法；資本維持原則、三公開原則等） (2)從社會(huì)生活中的某一現(xiàn)象談一具體法律原則的體現(xiàn) （例如：消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)，產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任的承擔(dān)，對知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)等） 第三編

2、市場運(yùn)行法第七章 合同法（重點(diǎn)）第八章 證券法第九章 反不正當(dāng)競爭法學(xué)習(xí)目標(biāo)：掌握經(jīng)濟(jì)合同的基本原則、訂立合同的程序及合同的主要內(nèi)容，了解合同的效力、合同的履行及違約責(zé)任的有關(guān)規(guī)定。1、合同概述 5、合同的保全 2、合同的訂立 6、合同的變更與轉(zhuǎn)讓3、合同的效力 7、合同的權(quán)利義務(wù)終止4、合同的履行 8、違約責(zé)任 第七章 合同法合同的保全合同的變更與轉(zhuǎn)讓合同的權(quán)利義務(wù)終止合同的效力違約責(zé)任合同的履行合同的訂立包括：概念、分類、原則一、合同的概念（P227）合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。與協(xié)議的區(qū)別（學(xué)習(xí)指導(dǎo)書p69）合同核心=（主體+意思表

3、示）第一節(jié) 合同概述合同的法律特征：1、主體:合同的主體是地位平等的兩方以上的當(dāng)事人。2、協(xié)議：合同是當(dāng)事人平等、自愿協(xié)商的意思表示一致的行為。3、目的:合同的目的是設(shè)立、變更和終止民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。4、性質(zhì)：合同是一種民事法律行為。（p37 ）二、合同的主要分類 1、以法律、法規(guī)是否對其名稱作出明確規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)，分為有名合同和無名合同; 2、按照除雙方意思表示一致外，是否尚須交付標(biāo)的物才能成立為標(biāo)準(zhǔn)，分為諾成合同與實(shí)踐合同; 3、按照法律、法規(guī)是否特別要求具備特定形式和手續(xù)為標(biāo)準(zhǔn)，分為要式合同和不要式合同; 4、 按照雙方是否互負(fù)義務(wù)，分為雙務(wù)合同和單務(wù)合同; 5、按照當(dāng)事人權(quán)利的獲得是否支

4、付代價(jià)為標(biāo)準(zhǔn)，分為有償合同與無償合同;等等。三、合同法的基本原則：是貫穿于合同法的全部法律規(guī)范并在立法、執(zhí)法、司法、守法和研究合同法過程中必須遵循的活動(dòng)準(zhǔn)則。 這些基本原則是：、平等原則；、自愿原則；、公平原則；、誠實(shí)信用原則，又稱誠信原則；、合法原則?；驹瓌t是強(qiáng)行規(guī)定1、當(dāng)事人必須遵守2、不得約定排除3、相抵觸的無效4、無法律依據(jù)是可以原則來解決合同立法執(zhí)法守法司法問題合同法第125條案例案例：1996年10月21日，某縣軋鋼廠和鄰縣煤炭運(yùn)銷公司簽訂了合同，約定購買煤炭運(yùn)銷公司焦碳10車，每噸的價(jià)格為800元。1996年11月上旬，當(dāng)?shù)氐慕固績r(jià)格開始上漲到每噸900元。煤炭運(yùn)銷公司的經(jīng)理不

5、愿意再如數(shù)供貨，就于1996年11月25日通知軋鋼廠：因貨源緊張，希望協(xié)商減少供貨數(shù)量。軋鋼廠不同意，要求如數(shù)供貨。11月28日，煤炭運(yùn)銷公司經(jīng)理安排3輛“金馬”貨車，裝了3車焦炭（每車2噸）送到軋鋼廠。軋鋼廠提出，雙方在合同中約定購買10車焦碳，雖然沒有明確提出用什么車，但根據(jù)本地的交易習(xí)慣應(yīng)該以“解放牌”大卡車為計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，每車裝貨5噸，共計(jì)50噸，而不應(yīng)該以“金馬”貨車為計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。 問如何解決爭議？答 （第一部分，法理分析 ） 當(dāng)事人在履行合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵循誠實(shí)信用原則，在法律和合同規(guī)定的義務(wù)不明確或者不完全的情況下，當(dāng)事人也應(yīng)當(dāng)根據(jù)誠實(shí)信用原則履行自己的義務(wù)。如果違反了由誠實(shí)信用原則而

6、產(chǎn)生的義務(wù)，那么可以認(rèn)為當(dāng)事人的行為構(gòu)成違約。（第二部分，分析案情 ） 在本案中，雙方簽訂的合同中沒有明確約定作為計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的車的具體型號(hào)，但根據(jù)當(dāng)?shù)氐慕灰琢?xí)慣，運(yùn)送焦碳時(shí)都以“解放牌”大卡車作為計(jì)算單位。11月28日煤炭運(yùn)銷公司用“金馬”貨車送貨，顯然是想減少供貨數(shù)量， （第三部分，結(jié)論 ） 根據(jù)我國合同法的有關(guān)規(guī)定，煤炭運(yùn)銷公司的行為已經(jīng)因違反誠實(shí)信用原則而構(gòu)成了違約，其應(yīng)依法向軋鋼廠承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 包括：概述、過程（要約承諾）、內(nèi)容一、合同訂立概述1、概念 是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人，依法就合同的主要條款經(jīng)過協(xié)商，達(dá)成一致協(xié)議的過程。 合同的訂立 成立 生效 第二節(jié) 合同的訂立合同訂

7、立的形式：合同法規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。案例案例：甲企業(yè)與乙企業(yè)達(dá)成口頭協(xié)議，由乙企業(yè)在半年之內(nèi)供應(yīng)甲企業(yè)50噸鋼材。三個(gè)月后，乙企業(yè)以原定鋼材價(jià)格過低為由要求加價(jià)，并提出，如果甲企業(yè)表示同意，雙方立即簽訂書面合同，否則，乙企業(yè)將不能按期供貨。甲企業(yè)表示反對，并聲稱，如乙企業(yè)到期不履行協(xié)議，將向法院起訴。 試分析：（1）此案中，雙方當(dāng)事人簽訂的合同有無法律效力？（2）為什么？答題要點(diǎn)：（1）雙方當(dāng)事人簽訂的口頭合同具有法律約束力。（2）依據(jù)合同法第10條的規(guī)定，當(dāng)事人訂

8、立合同可以采用口頭形式，但法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。買賣合同在合同法上屬于不要式合同，不采取書面形式對買賣合同效力沒有影響。依據(jù)合同法第44條的規(guī)定，依法成立的合同，自成立之時(shí)起生效。本案中雙方當(dāng)事人之間的買賣合同屬于生效的買賣合同，雙方當(dāng)事人理應(yīng)按照合同法合同必須嚴(yán)格遵守的規(guī)則，履行自己的合同義務(wù)。 二、合同的訂立過程（P233） 合同法規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。 從四個(gè)方面掌握要約和承諾：1、定義和構(gòu)成2、效力3、撤回和撤銷4、消滅合同成立合同不成立（一）要約： 1、定義和構(gòu)成： 是（要約人）希望和他人（受要約人）訂立合同的意思表示。 主體+意思表

9、示該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定（構(gòu)成） ：從主體上看1）須是特定的合同當(dāng)事人所為的意思表示。2 ） 須向要約人希望與之訂立合同的相對人發(fā)出。例外：懸賞公告（xp93第5題）從意思表示上來看3 ）目的：須具有締結(jié)合同的目的。4 ）內(nèi)容：須內(nèi)容具體確定。注意：與要約邀請的區(qū)別（xp71） 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。5 ）后果：須表明經(jīng)受要約人承諾，即受該意思表示約束。（不得反悔）案例2、效力（到達(dá)后）（1）生效時(shí)間：要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。（2）存續(xù)期間：也即在此期間內(nèi)承諾有效 A 對話方式, 當(dāng)場承諾 B 非對話方式， 合理期限 c 明確約定， 依規(guī)定（3）效力內(nèi)容（對雙方的拘束

10、力） A對要約人：不得變更撤回 B對受要約人; 選擇 承諾 生效3、撤回和撤銷要約可以撤回和撤銷。撤回：生效前(要約到達(dá)之前或同時(shí))撤銷：生效期間(承諾發(fā)出之前)，但（p235）（規(guī)定承諾期限、明確不撤銷、承諾人已做準(zhǔn)備）案例案例1：仁達(dá)電器商店得知弦山商場新進(jìn)了一批VCD機(jī)，立即派業(yè)務(wù)員王某前去聯(lián)系購買。弦山商場提出有貨100臺(tái)，每臺(tái)售價(jià)500元，如果購買，一周之日來車提貨。王某表示價(jià)格太高，得回去和領(lǐng)導(dǎo)商量一下，若一周之內(nèi)不來提貨，VCD機(jī)可以另賣他人。第三天另一個(gè)體電器商來弦山商場買VCD機(jī)，并出價(jià)每臺(tái)550元，貨全要。弦山商場于是將100臺(tái)VCD全部售出。第五天仁達(dá)商店來車提貨，弦山商

11、場已無貨可付。 試問：弦山商場是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任？為什么？ 分析: 弦山商場應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任，因?yàn)樗`反了有關(guān)要約的規(guī)定。本案中，弦山商場“有貨100臺(tái)，每臺(tái)售價(jià)500元，”是向仁達(dá)電器商店發(fā)出的要約，“一周之內(nèi)提貨”是要約的有效期限。因此，在此期限內(nèi)，弦山商場不得撤銷或變更要約的內(nèi)容，否則就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。 4、要約失效: 1）要約人依法撤銷要約。 2 ）拒絕要約的通知到達(dá)要約人。 3 ）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。4 ）受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。 （反要約） 受要約人要約 撤回到達(dá) 撤銷選擇：沉默 拒絕 反要約 承諾（二）承諾1、定義和構(gòu)成： 承諾是受要約人同意要約的意

12、思表示。主體+意思表示承諾應(yīng)當(dāng)具備以下條件: 從主體上來看1，承諾必須由受要約人作出。 2，承諾必須向要約人作出。 從意思表示上來看3，承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。4，承諾必須在有效期限內(nèi)作出。 受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，在期限后作承諾為新要約。案例： 甲廠向乙單位去函表示：“本廠生產(chǎn)的W型電話機(jī)，每臺(tái)單價(jià)90元。如果貴單位需要，請與我廠聯(lián)系?！币覇挝换睾骸拔也块T愿向貴廠訂購W型電話機(jī)500臺(tái)，每臺(tái)單價(jià)85元?！?個(gè)月后，乙單位收到甲廠發(fā)來的500臺(tái)電話機(jī)，但每臺(tái)價(jià)格仍為90元，于是拒收。為此甲廠以乙單位違約為由起訴于法院。 試分析：（1）乙單位是否違約？（2）為什么？答題要

13、點(diǎn)：（1）乙單位不違約。（2）合同法第30條規(guī)定“承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。” 本案中，乙單位的回函對甲廠電話機(jī)的報(bào)價(jià)提出異議，屬于實(shí)質(zhì)性變更。乙單位的回函不是承諾，而是一個(gè)新要約，一個(gè)附條件的新要約。該合同沒有成立，乙單位并不承擔(dān)任何違約責(zé)任。2、承諾的生效。承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。 3、承諾撤回 承諾也可以撤回 ，撤回承諾通知必須先或同時(shí)到達(dá)要約人。 承諾一經(jīng)到達(dá)，合同成立生效，承諾人不可撤銷，只可協(xié)商解除。案例：xp93 第3題 說明合同的成立過程。案例：某果品公司向新疆某農(nóng)場發(fā)出傳真：“因我市市場西瓜脫銷，貴方如有充足貨源，我公司

14、欲購十個(gè)冷凍火車皮。望能及時(shí)回電協(xié)商相關(guān)事宜。”農(nóng)場因西瓜豐收，正愁沒有銷路，接到傳真后，立即組織十個(gè)車皮西瓜發(fā)給果品公司，并隨即回電：“十個(gè)車皮的貨已發(fā)出，請注意查收?！痹诠饭緜髡娴竭_(dá)農(nóng)場前，外地西瓜大量涌入價(jià)格下跌，所以果品公司接到農(nóng)場傳真后，立即復(fù)電：“因市場發(fā)生變化，貴方發(fā)來的貨，我公司不能接收，望能通知承運(yùn)方立即停發(fā)。” 為此，果品公司拒收，農(nóng)場指責(zé)果品公司違約，并向法院起訴。 試分析：（1）本案的糾紛是因誰的原因?qū)е?？?）為什么？（3）此案應(yīng)如何處理？答題要點(diǎn)：（1）此案的糾紛是因農(nóng)場的原因而導(dǎo)致。（2）（此案雙方發(fā)生糾紛的原因是農(nóng)場沒有理解要約和要約邀請的區(qū)別。 ）首先:論

15、述要約與承諾的定義其次，分析本案 果品公司給農(nóng)場的傳真是詢問農(nóng)場是否有貨源，雖然該公司在給農(nóng)場的傳真中提出了具體數(shù)量和品種，但同時(shí)希望農(nóng)場回電通報(bào)情況。因此，果品公司的傳真是要約邀請。 農(nóng)場沒有按果品公司的傳真要求通報(bào)情況，在直接向果品公司發(fā)貨后，因沒有要約而不具有承諾的性質(zhì)，相反倒具有要約的性質(zhì)。 在此情況下如果果品公司接收這批貨，這一行為就具有承諾性質(zhì)，合同就成立。最后，結(jié)論 但由于果品公司拒絕接收貨物，故此買賣沒有承諾，合同不成立。（3）基于上述原因，法院判決農(nóng)場敗訴，果品公司不負(fù)賠償責(zé)任。（三）合同的主要條款1.當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所。 2.標(biāo)的。 3.數(shù)量。 5.價(jià)款或者報(bào)酬。

16、4.質(zhì)量。 6.履行期限、地點(diǎn)和方式 7.違約責(zé)任。 8.解決爭議的方法。 合同的效力即是合同的法律效力，是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的一定的法律約束力。 一、合同的有效要件（p241)1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力2、意思表示真實(shí)3、不違反法律或者社會(huì)公共利益4、標(biāo)的須確定、可能、合法5、形式要件，法定要求第三節(jié) 合同的效力具備有效要件：合同有效不具備有效要件 嚴(yán)重欠缺: 合同無效，主要是違反法律，損 壞國家社會(huì)利益 一般欠缺： 可撤銷，主要是意思表示不真實(shí) 效力待定，主要是主體要件欠缺二、無效合同（p243） 無效合同是指嚴(yán)重欠缺合同的生效要件，不具有法律效力的合同。 不具有生效要

17、件的合同就無效。此觀點(diǎn)不正確 必須嚴(yán)重欠缺有下列情形之一的，合同無效：、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； 、以合法形式掩蓋非法目的；、損害社會(huì)公共利益；、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。案例：甲公司與乙公司簽訂一份秘密從境外買賣免稅香煙并運(yùn)至國內(nèi)銷售的合同。甲公司依雙方約定，按期將香煙運(yùn)至境內(nèi)，但乙公司提走貨物后，以目前賬上無錢為由，要求暫緩支付貨款，甲公司同意。3個(gè)月后，乙公司仍未支付貨款，甲公司多次索要無果，遂向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ浩鹪V要求乙公司支付貨款并支付違約金。試分析： （1）該合同是否具有法律效力？為什么？ （2）應(yīng)如何處理？答題要點(diǎn)

18、：（1）該合同屬于無效合同。依據(jù)合同法第52條的規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會(huì)公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。”，甲公司與乙公司之間的買賣合同屬于違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同，故為無效合同。（2）由于合同為無效合同，合同自始、絕對、確定、永久沒有法律拘束力，因此法院應(yīng)駁回甲公司的訴訟請求。同時(shí)，甲公司和乙公司的交易損害了國家利益，法院可以采取民事制裁措施，沒收雙方用于交易的財(cái)產(chǎn)。三、可撤銷合同 可撤銷合同指因合同當(dāng)事人訂立合同時(shí)意思表示不真實(shí)，經(jīng)有撤銷權(quán)的

19、當(dāng)事人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的意思表示歸于無效的合同。特征: 1、效力：可撤銷合同在未被撤銷前是有效的合同 2、原因：可撤銷合同一般是意思表示不真實(shí)的合同; 3、申請：可撤銷合同的變更或撤銷要由有撤銷權(quán)的當(dāng)事人通過行使撤銷權(quán)來實(shí)現(xiàn); 4、決定：可撤銷合同的變更或撤銷須由人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)做出。合同法規(guī)定了三種可撤銷的合同:(1)因重大誤解訂立的合同。(2)顯失公平的合同。(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：、有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；、有撤銷權(quán)的當(dāng)事人放棄撤銷權(quán)。案例 某商場

20、新進(jìn)一種CD機(jī)，價(jià)格定為2598元，柜臺(tái)組長制作價(jià)簽時(shí)，誤將2598元寫為598元。趙某發(fā)現(xiàn)該CD機(jī)物美價(jià)廉，于是用信用卡支付1196元購買了兩臺(tái)CD機(jī)。一周后，商店盤點(diǎn)時(shí)，發(fā)現(xiàn)少了4000元，經(jīng)查是標(biāo)錯(cuò)價(jià)簽所致。商店根據(jù)信用卡查出是趙某少付了CD機(jī)貨款，找到趙某，提出補(bǔ)交4000元或退回CD機(jī)商店返還1196元。趙某認(rèn)為彼此的買賣關(guān)系已經(jīng)成立并交易完畢，商店不能反悔，拒絕商店的要求。商店無奈只得向人民法院起訴，要求趙某返還4000元或CD機(jī)。試分析：（1）商店的訴訟請求有法律依據(jù)嗎？（2）為什么？（3）應(yīng)如何處理？答題要點(diǎn)：（1）商店的訴訟請求有法律依據(jù)。（2）合同法第54條規(guī)定因重大誤解訂

21、立的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷合同。第58條規(guī)定：合同被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還。商店的訴訟請求有法律依據(jù)。 本案中，當(dāng)事人對標(biāo)的物的價(jià)格的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，不是出賣人的故意造成，而是因疏忽標(biāo)錯(cuò)價(jià)簽造成，這一誤解對出賣人造成較大的經(jīng)濟(jì)損失。所以，根據(jù)本案的情況，符合重大誤解的構(gòu)成要件，應(yīng)依法認(rèn)定為屬于重大誤解的民事行為。（3）法院可根據(jù)合同法第58條規(guī)定，裁決趙某將CD機(jī)返還給商店。 由柜臺(tái)組長趙某的損失承擔(dān)責(zé)任。案例： 某山區(qū)農(nóng)民趙某家中有一花瓶，系趙某的祖父留下。李某得知趙某家有一清朝花瓶，遂上門索購。趙某不知該花瓶真實(shí)價(jià)值，李某用1萬5千元買下。隨后，

22、李某將該花瓶拍賣得價(jià)款11萬元。趙某在一個(gè)月后得知此事，認(rèn)為李某欺騙了自己，找到李某，要求李某退回花瓶。李某以買賣花瓶是雙方自愿的，不存在欺騙，拒絕趙某的請求。趙某到李某所在地人民法院提起訴訟，請求撤銷合同，并請求李某返還該花瓶。試分析：（1）趙某的訴訟請求有無法律依據(jù)？為什么？（2）法院應(yīng)如何處理？答題要點(diǎn)：（1） 李某與趙某之間的合同屬于顯失公平的買賣合同，且顯失公平系由于趙某欠缺交易經(jīng)驗(yàn)所致，因此趙某有權(quán)依據(jù)合同法第54條的規(guī)定，請求法院撤銷合同。買賣合同一旦被撤銷，合同即自始沒有法律約束力，依據(jù)合同法第58條的規(guī)定，趙某有權(quán)請求李某返還財(cái)產(chǎn)。 依上述理由，趙某的訴訟請求有法律依據(jù)。（2

23、）法院應(yīng)根據(jù)合同法第54條的規(guī)定撤銷該花瓶買賣合同。并依據(jù)合同法第58條的規(guī)定，要求李某將花瓶退還給趙某，趙某將收到的花瓶款退還給李某。若李某愿意支付與該花瓶價(jià)值相當(dāng)?shù)膬r(jià)款，趙某也同意接受，趙某可以不用撤銷該合同，由李某補(bǔ)齊余下的價(jià)款即可。四、效力待定合同 效力待定合同，對于某些方面不符合合同生效的要件，但并不屬于上述無效合同或可撤銷合同，法律允許根據(jù)情況予以補(bǔ)救的合同，為效力待定合同。 在以下情況下，法律允許采取補(bǔ)救措施，使之成為有效合同:(1)限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效。(2)行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，經(jīng)被代理人

24、追認(rèn)，對被代理人發(fā)生效力。 (3)無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。五、合同被確認(rèn)無效或被撤消后的后果： 、返還財(cái)產(chǎn)；、賠償損失；、收歸國家所有或退還集體、第三人一、合同履行的概念（p248）合同的履行是指合同生效后，雙方當(dāng)事人按照合同規(guī)定的各項(xiàng)條款，完成各自承擔(dān)的義務(wù)和實(shí)現(xiàn)各自享受的權(quán)利，使雙方當(dāng)事人的合同目的得以實(shí)現(xiàn)的行為。 第四節(jié) 合同的履行二、合同履行應(yīng)當(dāng)遵循下列原則：1、誠實(shí)信用原則2、適當(dāng)履行原則3、協(xié)作履行原則4、經(jīng)濟(jì)合理原則三、抗辯權(quán)的行使（p250） 抗辯權(quán)就是指在同一雙務(wù)合同中，一方當(dāng)事人在對方不履行或履行不符合約定時(shí)

25、，依法有權(quán)拒絕履行或拒絕其相應(yīng)的履行要求的。合同法第66、67、68、69條規(guī)定了同時(shí)履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)和不安(先履行)抗辯權(quán)三種。p228 種類 權(quán)利人出現(xiàn)情況 主張同時(shí)履行抗辯權(quán)應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行對方不履行或不適當(dāng)不履行或不適當(dāng)后履行抗辯權(quán)應(yīng)當(dāng)后履行先履行方不履行或不適當(dāng)先履行抗辯權(quán)應(yīng)當(dāng)先履行后履行方能力降低終止解除案例（一）同時(shí)履行抗辯權(quán)指在雙務(wù)合同中應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行的一方當(dāng)事人有證據(jù)證明另一方當(dāng)事人在同時(shí)履行的時(shí)間內(nèi)不能履行或不能適當(dāng)履行，到履行期對其享有不履行或部分履行的權(quán)利。同時(shí)履行抗辯權(quán)的行使，需具備以下條件: 1、需基于同一雙務(wù)合同。 2、根據(jù)合同約定或合同性質(zhì)要求當(dāng)事人同時(shí)履行合

26、同義務(wù)。 3、雙方債務(wù)已屆清償期。 4、一方當(dāng)事人有證據(jù)證明應(yīng)同時(shí)履行義務(wù)的對方當(dāng)事人未履行或末適當(dāng)履行合同。 5、對方有履行的可能性。（二）后履行抗辯權(quán) 指合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方末履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 后履行抗辯權(quán)的行使有四個(gè)條件:1、當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同，互負(fù)債務(wù)。2、當(dāng)事人的履行有先后順序。3、應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人不履行合同或不適當(dāng)履行合同。4、后履行抗辯權(quán)的行使人是履行義務(wù)順序后的一方當(dāng)事人。（三）不安抗辯權(quán) 又稱先履行抗辯權(quán)，是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行的一方

27、有確切證據(jù)證明另一方喪失履行債務(wù)能力時(shí)，在對方?jīng)]有履行或者沒有提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止合同履行的權(quán)利。 合同法規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行:1、經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化;2、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);3、喪失商業(yè)信譽(yù);4、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。不安抗辯權(quán)的效力a.中止合同，即先履行合同的當(dāng)事人停止履行或延期履行合同。先履行合同的當(dāng)事人行使中止權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方，如果對方當(dāng)事人恢復(fù)了履行能力或提供了相應(yīng)的擔(dān)保后，先履行一方當(dāng)事人“不安”的原因消除，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)合同的履行。 b.解除合同，中止履行合同后，如果對方在合理期限內(nèi)末恢復(fù)履

28、行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行合同的一方可以解除合同。案例： 甲公司與乙公司簽訂一份買賣木材合同，合同約定買方甲公司應(yīng)在合同生效后15日內(nèi)向賣方乙公司支付40%的預(yù)付款，乙公司收到預(yù)付款后3日內(nèi)發(fā)貨至甲公司，甲公司收到貨物驗(yàn)收后即結(jié)清余款。乙公司收到甲公司40%預(yù)付款后的2日即發(fā)貨至甲公司。甲公司收到貨物后經(jīng)驗(yàn)收發(fā)現(xiàn)木材質(zhì)量不符合合同約定，遂及時(shí)通知乙公司并拒絕支付余款。試分析：（1）甲公司拒絕支付余款是否合法？（2）甲公司的行為若合法，法律依據(jù)是什么？（3）甲公司行使的是什么權(quán)利？若行使該權(quán)利必須具備什么條件？答題要點(diǎn)： （1）甲公司拒絕支付余款是合法的。（2）合同法第67條規(guī)定“當(dāng)事

29、人互負(fù)債務(wù)，又先后順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！?乙公司雖然將木材如期運(yùn)至甲公司，但其木材質(zhì)量不符合合同約定的質(zhì)量，及其履行債務(wù)不符合合同約定，根據(jù)第67條的規(guī)定，甲公司有權(quán)拒絕支付余款。（3）甲公司行使的是先履行抗辯權(quán)。 先履行抗辯權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)具備以下三個(gè)條件：雙方當(dāng)事人須由同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。須雙方所負(fù)的債務(wù)有先后履行順序。應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定。 （一）代位權(quán)(p252)合同法 74條規(guī)定：因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自

30、己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。第五節(jié) 合同的保全代位權(quán)的行使有4個(gè)條件:(1)債務(wù)人對第三人享有到期債權(quán)，并且是非專屬于債務(wù)人自身的權(quán)利，(2)債務(wù)人怠于行使其債權(quán);(3)債務(wù)人與債權(quán)人的合同關(guān)系到期(4) 因債務(wù)人怠于行使權(quán)利已害及債權(quán)人的債權(quán);（二）撤銷權(quán)合同法74條規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 1 債務(wù)人是無償行為：不論第三人善意、惡意取得，均可撤銷; 2 有償

31、轉(zhuǎn)讓行為，以債務(wù)人和第三人的惡意取得為要件，若第三人主觀上無惡意，則不能撤銷其善意取得的行為； 3、 債務(wù)人、第三人的行為被撤銷的，其行為自始無效。案例： 2000年3月12日，甲公司為開發(fā)新項(xiàng)目，急需資金，向乙公司借錢15萬元，借期6個(gè)月，月息為銀行貸款利息的1.5倍，至同年9月12日本息一起付清。 甲公司因新項(xiàng)目開發(fā)不順利，未盈利，到了9月12日無法償還欠乙公司的借款。乙公司向甲公司催促還款無果，得到某單位曾向甲公司借款20萬元，現(xiàn)已到還款期，某單位正準(zhǔn)備還款，但甲公司讓某單位暫不用還款。于是，乙公司向法院起訴，請求甲公司以某單位的還款來償還債務(wù)，甲公司辯稱該債權(quán)已放棄，無法清償債務(wù)。試分

32、析：（1）甲公司的行為是否構(gòu)成違約？為什么（2）乙公司是否可以行使代位權(quán)？說明理由。（3）乙公司是否可針對甲公司的行為行使撤銷權(quán)？為什么?答題要點(diǎn)：（1）甲公司的行為已構(gòu)成違約。 甲公司與乙公司之間的借貸合同關(guān)系，系自愿訂立，無違法內(nèi)容，又有書面借據(jù)，是合法有效的。甲公司系債務(wù)人，負(fù)有按期清償本息的義務(wù)；乙公司為債權(quán)人，享有按期收回本金、收取利息的權(quán)利。甲公司因新項(xiàng)目開發(fā)不順利，不能如約履行清償義務(wù)，構(gòu)成違約。（2） 根據(jù)合同法第73條的規(guī)定，債權(quán)人可享有代位權(quán)，在債務(wù)人怠于行使自己的到期債權(quán)，危及債權(quán)人的權(quán)利時(shí)，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的權(quán)利，實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)。 乙公

33、司可以行使代位權(quán)。（3）債權(quán)人放棄債權(quán)的行為使他的債權(quán)人的權(quán)利無法實(shí)現(xiàn)時(shí)，他的債權(quán)人享有撤銷權(quán)。 本案中，甲公司只是要某單位暫不用還款，沒有放棄債權(quán)，乙公司不可以行使撤銷權(quán)。一、違約責(zé)任的概念（P267）違約責(zé)任即違反合同的民事責(zé)任，是指合同當(dāng)事人一方不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)時(shí)，依照法律規(guī)定或者合同約定所承擔(dān)的法律責(zé)任。 第八節(jié) 違約責(zé)任特征：1、是當(dāng)事人不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)而產(chǎn)生的民事責(zé)任。 2、可以由當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)約定。 A 約定違約金合同法114條 B 定金合同法115條 3、具有相對性。債務(wù)人獨(dú)自承擔(dān)，與第三人無關(guān)。二、歸責(zé)原則（P271） 歸責(zé)原則：確定承擔(dān)責(zé)任的原

34、則、標(biāo)準(zhǔn)、依據(jù)，決定責(zé)任構(gòu)成、舉證、賠償?shù)取?按照合同法第107、120條規(guī)定，我國實(shí)行的是嚴(yán)格責(zé)任（即無過錯(cuò)責(zé)任）歸責(zé)原則。 簡單講，只看行為，不看主觀上是故意、過失三、責(zé)任構(gòu)成 我國是無過錯(cuò)責(zé)任原則，所以違約行為是違約責(zé)任的構(gòu)成要件。違約行為的具體形態(tài)： 1、不履行。包括拒絕履行、根本違約、 預(yù)期違約合同法108條 ；2、不適當(dāng)履行3、遲延履行四、免責(zé)事由(p274)（一）法定的1、不可抗力。合同法117、118條2、貨物本身的自然性質(zhì)或合理損耗。3、債權(quán)人的過錯(cuò)。合同法302條（二）約定的，但有限制，下列免責(zé)無效1、合同法40條，免除義務(wù)、排除權(quán)利2、合同法53條，人身傷害、財(cái)產(chǎn)損失五、

35、承擔(dān)違約責(zé)任的方式 (p276) 合同法第107條，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。1、實(shí)際履行（繼續(xù)履行或采取補(bǔ)救措施）合同法第110、111條（1）概念：在違約方不履行合同時(shí)，由法院強(qiáng)制違約方繼續(xù)履行合同債務(wù)的違約責(zé)任方式 。（2）適用條件 A、非金錢債務(wù) b、債權(quán)人提出 c、合理期限內(nèi) d、能夠?qū)嶋H履行2、賠償損失（1）概念，債務(wù)人不履行合同債務(wù)時(shí)依法賠償債權(quán)人所受損失的責(zé)任。 （2）適用條件 A、違約行為； b、損失； c、違約行為與損失之間有因果關(guān)系； d、違約一方?jīng)]有免責(zé)事由。 3、違約金（1）概念，由當(dāng)事

36、人約定的或法律直接規(guī)定的，在一方當(dāng)事人不履行或不適當(dāng)履行合同時(shí)向另一方當(dāng)事人支付一定數(shù)額的金錢，也可以表現(xiàn)為一定價(jià)值的財(cái)物。 （2）適用條件 A、當(dāng)事人約定的或法律直接規(guī)定的違約行為。 B、不再實(shí)際履行。例外 C、不再賠償損失。 D、不再支付定金。4、定金。（1）概念 定金是合同當(dāng)事人一方為了擔(dān)保合同的履行而預(yù)先向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的金錢。 （2）適用條件 A、當(dāng)事人依法約定 b、 債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 c、當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對方可以選擇適

37、用違約金或者定金條款。但由于二者在目的、性質(zhì)、功能等方面具有共性而不能并用。 d、當(dāng)事人執(zhí)行定金條款后不足以彌補(bǔ)所受損害的，仍可以請求賠償損失。種類 條件 適用情況實(shí)際履行A、非金錢債務(wù)b、債權(quán)人提出c、合理期限內(nèi) d、能實(shí)際履行賠償損失A、違約行為；b、損失；c、有因果關(guān)系； d、沒有免責(zé)事由。違約金約定或法定不再實(shí)際履行不再賠償損失，可調(diào)整不再支付定金定金約定不足，賠償損失不再支付違約金1996年8月2日，某商貿(mào)公司和星火水泥廠簽訂合同,約定購買標(biāo)號(hào)為150號(hào)的水泥500噸，每噸單價(jià)400元，總計(jì)價(jià)款20萬元，交貨期限為9月15日，由星火水泥廠送貨上門。合同還約定，如果逾期交貨，每逾期一天

38、要按總價(jià)款的0.2%支付違約金。8月5日，商貿(mào)公司和某建筑公司簽訂了銷售500噸水泥的合同，每噸單價(jià)450元，總計(jì)價(jià)款22.5萬元，交貨時(shí)間為9月20日。星火水泥廠10月15日才通知商貿(mào)公司將要送貨（這時(shí)水泥的價(jià)格開始下跌），于是商貿(mào)公司向建筑公司提出交貨，但遭到了建筑公司拒絕，還要求建材公司承擔(dān)違約責(zé)任。商貿(mào)公司急向星火水泥廠提出拒絕接收貨物，隨后向人民法院提起訴訟，要求星火水泥廠承擔(dān)違約責(zé)任并賠償自己因此而遭到的損失。 法理分析 ： 在本案中，商貿(mào)公司和星火水泥廠在合同中約定，如果逾期交貨，每逾期一天按總價(jià)款的0.2支付違約金。星火水泥廠從1996年月日到10月日共逾期30天交貨，則其應(yīng)該

39、支付的違約金數(shù)額為12000元。（P278）另外，對于因?yàn)檫`約行為的發(fā)生而使受害人喪失的可得利益，也應(yīng)該由違約方給予賠償。本案中，如果商貿(mào)公司和星火水泥廠簽訂的每噸水泥400元的合同能夠得到履行，那么商貿(mào)公司和建筑公司簽訂的每噸水泥450元的合同也就能夠得到履行，則建材公司可獲利25000元?？梢源_定，星火水泥廠的違約導(dǎo)致建材公司損失的可得利益是25000元，故建材公司可以請求星火水泥廠支付違約金12000元，賠償可得利益損失13000元。第八章 證券法證券法概述 概念性質(zhì)、調(diào)整對象、主體、原則證券發(fā)行 概念、條件、審核、方式 規(guī)則 、上市 持續(xù)性信息披露證券交易 禁止交易行為 證券交易所 證

40、券公司上市公司收購 概述、規(guī)則 證券監(jiān)管1、概念：對證券發(fā)行交易管理等進(jìn)行調(diào)整的法律2、性質(zhì)：保證機(jī)會(huì)待遇，不保證賺錢。 P2823、調(diào)整對象：股票、公司債券、其他第一節(jié) 證券法概述 P2814、主體： P286證券發(fā)行人投資者中介機(jī)構(gòu)交易所監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券業(yè)協(xié)會(huì)5、原則： P287(1)公開公平公正(2)自愿有償、誠實(shí)信用(3)政府統(tǒng)一監(jiān)管與自律性管理第二節(jié) 證券發(fā)行 P2901、概念:發(fā)行人向社會(huì)公眾或特定人出售整卷的法律行為。2、條件：3、審核：注冊制、核準(zhǔn)制4、方式：承銷（代銷、包銷）第三節(jié) 證券交易 P2971、規(guī)則2、上市3、持續(xù)性信息披露4、禁止交易行為5、證券交易所6、 證券

41、公司第九章 反不正當(dāng)競爭法反不正當(dāng)競爭法 概 述競爭法概念與發(fā)展反不正當(dāng)競爭法 我 國反不正當(dāng)競爭法概念、調(diào)整范圍不正當(dāng)競爭行為類型監(jiān)督檢查、法律責(zé)任第一節(jié) 概述1、不正當(dāng)競爭行為的概念和特征 不正當(dāng)競爭，指的是經(jīng)營者（指從事商品經(jīng)營或者營利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人）違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害其他經(jīng)營者和消費(fèi)者的合法權(quán)益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。2、特征：1）關(guān)系的競爭性； 2 ）主體的特定性；3 ）行為的違法性；4 ）手段的不正當(dāng)性；5 ）動(dòng)機(jī)、目的的非正義性； 6 ）客體的多重性3、不正當(dāng)競爭行為與正當(dāng)競爭、不平等競爭、壟斷等的區(qū)別不正當(dāng)競爭是指經(jīng)營者違反法律法規(guī)的規(guī)定，損害其他經(jīng)

42、營者和消費(fèi)者的合法權(quán)益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。正當(dāng)競爭是以遵守法律、遵守商業(yè)道德為前提，充分調(diào)動(dòng)各方面的積極性，努力提高產(chǎn)品質(zhì)量，改進(jìn)技術(shù)，降低成本，增加信譽(yù)，以此來獲取較好的競爭效果。 不平等競爭，又叫做不公平競爭或不正常競爭。一般來講，不平等競爭不是違法行為，它不是因行為人違反法律、政策和商業(yè)道德而造成的，而是因外因形成的，并且有些不平等條件還往往是由法律和政策的規(guī)定所造成的。壟斷指的是少數(shù)大企業(yè)或經(jīng)濟(jì)組織之間為攫取高額利潤，利用正當(dāng)或不正當(dāng)競爭手段，彼此達(dá)成協(xié)議獨(dú)占某種商品的生產(chǎn)和銷售。第二節(jié) 我國反不正當(dāng)競爭法一、概念（P340）二、調(diào)整范圍（一）混淆行為；是在商品標(biāo)記上的假冒行為和

43、欺詐行為。具體包括： 1、假冒他人的注冊商標(biāo)；、擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、潢，或者 使用與知名商品近似的名稱、包裝、 裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品； 、擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品；三、不正當(dāng)競爭行為的類型、在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量做引人誤解的虛假表示。 二、虛假宣傳行為：經(jīng)營者利用廣告或其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成份、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。三、毀譽(yù)行為；經(jīng)營者捏造、散布虛偽事實(shí)，損害競爭對手的商業(yè)信譽(yù) 、商品聲譽(yù)。四、壓價(jià)銷售行為：經(jīng)營者以排擠

44、競爭對手為目的，以低于成本的價(jià)格銷售商品。除外情況的規(guī)定五、不正當(dāng)?shù)挠歇?jiǎng)銷售行為：包括： （1）采用謊稱有獎(jiǎng)或故意讓內(nèi)定人員中獎(jiǎng)的欺騙方式進(jìn)行有獎(jiǎng)銷售； （2）利用有獎(jiǎng)銷售的手段推銷質(zhì)次價(jià)高的商品； （3）抽獎(jiǎng)式的有獎(jiǎng)銷售，最高獎(jiǎng)的金額超過5000元。六、商業(yè)賄賂行為：經(jīng)營者采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個(gè)人回扣、折扣、傭金的，以行賄論處；對方單位或者個(gè)人在帳外暗中收受回扣、折扣、傭金的，以受賄論處（即商業(yè)賄賂）。 七、侵犯商業(yè)秘密行為： 商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。 商業(yè)秘密的條件：、秘密性；