知識產(chǎn)權(quán)法全部司考真題

1、知識產(chǎn)權(quán)法一、概論1某雜志社的期刊名稱設(shè)計新穎，具有獨(dú)特的含義，并且產(chǎn)生了廣泛而良好的社會聲譽(yù)，特咨詢某律師其名稱可以獲得哪些法律保護(hù)。就該問題，該律師的下列哪種回答既符合法律規(guī)定又能最大限度地保護(hù)當(dāng)事人的利益?(2006年卷三15題，單選)A著作權(quán)法、商標(biāo)法、反不正當(dāng)競爭法B著作權(quán)法、商標(biāo)法C著作權(quán)法、反不正當(dāng)競爭法D商標(biāo)法、反不正當(dāng)競爭法答案 A解析： 期刊名稱設(shè)計新穎可以受到著作權(quán)法的保護(hù)；期刊名稱使用在期刊上，可以申請注冊商標(biāo)；期刊名稱作為知名商品的名稱，可以受到反不正當(dāng)競爭法的保護(hù)。1某外商向律師咨詢：“在中國已經(jīng)參加的知識產(chǎn)權(quán)國際公約中，哪項國際公約的保護(hù)范圍最廣、保護(hù)水平最高、保

2、護(hù)力度最大、制約力最強(qiáng)?”該律師的下列回答哪一個是正確的?(2004年卷三22題，單選)A世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約B保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約C與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定D伯爾尼公約答案 C解析： 與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定，即TRIPS，將保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約、保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約、保護(hù)表演者、錄音制品制作者和廣播組織羅馬公約以及關(guān)于集成電路知識產(chǎn)權(quán)條約的實(shí)體性規(guī)定全部納入，因此屬于國際公約中保護(hù)范圍最廣、保擴(kuò)水平最高的公約。另外，TRIPS要求成員采取更為嚴(yán)格的知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法措施，并將成員之間知識產(chǎn)權(quán)爭端納入WTO爭端解決機(jī)制，加強(qiáng)了協(xié)議的約束力，因此其是保護(hù)力度最大、制約力最強(qiáng)的知識產(chǎn)權(quán)國際公約。

3、3根據(jù)保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約的規(guī)定，下列哪一標(biāo)志可以在成員國之間取得優(yōu)先權(quán)保護(hù)?(2000年卷三36題，單選)A商品商標(biāo) B服務(wù)標(biāo)記C廠商名稱 D產(chǎn)地標(biāo)記答案 A解析： 根據(jù)保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約第4條規(guī)定，只有商品商標(biāo)才可在成員國之間取得優(yōu)先權(quán)保護(hù)，其他三項內(nèi)容并不包含在內(nèi)。4有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際公約中，伯爾尼公約保護(hù)的對象是什么?(1998年卷三14題，單選)A保護(hù)注冊商標(biāo)B保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品C保護(hù)錄音制品D保護(hù)表演者、唱片制作者和廣播組織答案 日解析： 伯爾尼保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品公約第1條規(guī)定：“適用本公約的國家為保護(hù)作者對其文學(xué)和藝術(shù)作品所享權(quán)利結(jié)成一個同盟?！睋?jù)此，選定B。5依保護(hù)文學(xué)藝術(shù)

4、作品伯爾尼公約的規(guī)定，非該公約成員國的國民，其作品首次在公約某一成員國出版，或同時在某一成員國及其他非成員國首次出版，則應(yīng)在一切成員國中享有下列哪一種待遇?(1999年卷一31題，單選)A最惠國待遇 B優(yōu)惠待遇C差別待遇 D國民待遇答案 D解析： 伯爾尼保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品公約乃世界上第一個保護(hù)版權(quán)的公約，有三項主要原則，即國民待遇原則、自動保護(hù)原則、獨(dú)立保護(hù)原則。公約規(guī)定了“雙國籍國民待遇”，雙國籍即指作者國籍與作品國籍，亦即題目中的兩種情形。二、專利法(一)授予條件1下列哪種發(fā)明創(chuàng)造只需要符合新穎性要件即可申專利? (2000年卷三37題，單選) A發(fā)明 B實(shí)用新型C外觀設(shè)計 D，計算機(jī)軟件

5、答案l c解析： 根據(jù)專利法第23條規(guī)定：授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計不相同和不相近似，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。參見專利法第22條及國務(wù)院有關(guān)法規(guī)，即可排除A、B、D項。2在一份撤銷實(shí)用新型專利權(quán)的請求書中，列舉了以下幾項理由，其中哪一項符合專利法的規(guī)定?(1999年卷三31題，單選)A不屬于專利法所稱的發(fā)明創(chuàng)造B說明書公開不充分，權(quán)利要求得不到說明書的支持C與申請日以前已有的技術(shù)相比沒有實(shí)質(zhì)性的特點(diǎn)和進(jìn)步D侵犯了請求人的專利申請權(quán)答案 C解析： 根據(jù)我國專利法第22條規(guī)定，授予專利權(quán)的發(fā)明和實(shí)用新型，應(yīng)當(dāng)具備新穎性

6、、創(chuàng)造性和實(shí)用性。(1)新穎性，是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型由他人向?qū)＠痔岢鲞^中請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。(2)創(chuàng)造性，是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實(shí)用新型有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。(3)實(shí)用性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。參見專利法實(shí)施細(xì)則有關(guān)規(guī)定，可知A、B、D項應(yīng)排除。3某人于1996年5月8日向中國專利局提出發(fā)明專利申請，1997年5月6日就相同主題再次向該局提出申請，并聲明要求優(yōu)先權(quán)。

7、對此，以下表述中何者為正確?1997年卷三56題，多選)A該項發(fā)明的新穎性判斷，以1996年5月8日為時間標(biāo)準(zhǔn)B如果與1996年5月8日以后和1997年5月6日以前的已有技術(shù)相比，該項發(fā)明缺乏突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著進(jìn)步，則不能授予專利權(quán)C自1997年5月6日起，在先申請視為撤回D如果新申請的技術(shù)方案與在先申請的技術(shù)方案有實(shí)質(zhì)性差別，則新申 請應(yīng)予駁回答案1 A、C解析： 專利法第29條第2款規(guī)定：申請人自發(fā)明或者實(shí)用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利中請的，可以享有優(yōu)先權(quán)，因此A正確。專利法實(shí)施細(xì)則第33條規(guī)定：“申請人在一件專利申請中，可以

8、要求一項或者多項優(yōu)先權(quán)；要求多項優(yōu)先權(quán)的，該申請的優(yōu)先權(quán)期限從最早的優(yōu)先權(quán)日起計算。申請人要求本國優(yōu)先權(quán)，在先申請是發(fā)明專利申請的，可以就相同主題提出發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請；在先申請是實(shí)用新型專利申請的，可以就相同主題提出實(shí)用新型或者發(fā)明專利申請。但是，提出后一申請時，在先申請的主題有下列情形之一的，不得作為要求本國優(yōu)先權(quán)的基礎(chǔ)：(一)已經(jīng)要求外國優(yōu)先權(quán)或者本國優(yōu)先權(quán)的；(；)已經(jīng)被授予專利權(quán)的；(三)屬于按照規(guī)定提出的分案申請的。申請人要求本國優(yōu)先權(quán)的，其在先申請自后一申請?zhí)岢鲋瓸起即視為撤回。”據(jù)此選定巳4在下列何種情況下，申請專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦停缭谏暾埲找郧坝型瑯拥陌l(fā)明或?qū)嵱眯滦筒?/p>

9、不喪失新穎性。(1996年卷二16題，單選)A在國外出版物上公開發(fā)表過B在國內(nèi)出版物上公開發(fā)表過的C在國外公開使用的D在國內(nèi)公開使用的答案 C解析： 依照前引專利法第22條規(guī)定，即可選定C。5中國學(xué)者王某在法國完成一項產(chǎn)品發(fā)明。1992年12月3日，王某在我國某學(xué)術(shù)研討會上介紹了他的這項發(fā)明成果。1993年6月16日，出席過這次研討會的某研究所工程師張某，將這項成果作為他自己的非職務(wù)發(fā)明，向中國專利局提出專利申請。1993年5月5日，王某以這項成果在法國提出專利申請。1994年4月28日，王某又以同一成果向中國專利局提出專利申請，同時提出要求優(yōu)先權(quán)的書面聲明，并提交了有關(guān)文件。關(guān)于本案的以下意

10、見中，哪一個是正確的：(1996年卷二20題，單選)A張某申請在先，按照先申請原則，享有專利申請權(quán)B王某享有國外優(yōu)先權(quán)，故專利申請應(yīng)屬王某，其申請日為1993年5月5日C王某是中國人，不應(yīng)享有國外優(yōu)先權(quán)，但張某不是真正的發(fā)明人，故專利申請權(quán)應(yīng)屬王某，其申請日應(yīng)為1993年12月28日D王某的發(fā)明已喪失新穎性，應(yīng)駁回雙方的申請答案 日解析： 依照前引專利法第19條、第24條，即可選定B。值得注意的是，王某的發(fā)明并不喪失新穎性。另外，王某若能享有外國優(yōu)先權(quán)，則依第29條規(guī)定，法國與中國應(yīng)簽訂的有相關(guān)協(xié)議或者參加了共同的國際條約或者相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)。題中雖未明示這一條件，但實(shí)際上已經(jīng)暗含其中了。6關(guān)于

11、專利撤銷程序與專利無效宣告程序的區(qū)別以下表述哪些是正確的?(1997年卷三57題，多選)A專利撤銷請求只能由利害關(guān)系人提出，專利無效請求可以由任何人提出B專利撤銷請求應(yīng)在專利授權(quán)公告之日起六個月內(nèi)提出，專利無效請求應(yīng)在專利授權(quán)公告之日起滿六個月后提出 C專利撤銷只適用于實(shí)用新型和外觀設(shè)計專利，專利無效宣告適用于各種專利D專利撤銷請求由專利局審查，專利無效請求由專利復(fù)審委員會審查答案1 B、D解析： 沒有什么法理值得分析的，讀者自己參照相關(guān)法條即可。(二)專利權(quán)的取得1依據(jù)專利法的有關(guān)規(guī)定，下列哪些情況不授予專利權(quán)?(2002年卷三53題，多選)A甲發(fā)明了仿真?zhèn)吴n機(jī)B乙發(fā)明了對糖尿病特有的治療方

12、法C丙發(fā)現(xiàn)了某植物新品種D丁發(fā)明了某植物新品種的生產(chǎn)方法答案 A、B、C解析： 根據(jù)專利法第25條的規(guī)定：對下列各項，不授予專利權(quán)：(1)科學(xué)發(fā)現(xiàn)；(2)智力活動的規(guī)則和方法；(3)疾病的診斷和治療方法：(4)動物和植物品種；(5)用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。對前款第(4)項所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)。故B、C應(yīng)選，而排除D項。至于A項，根據(jù)該法第5條：對違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。故也應(yīng)選。2臺灣人賈某發(fā)明一項專利，向我國專利局申請專利。我國專利局工作人員告知其應(yīng)當(dāng)委托人辦理。請問，賈某應(yīng)當(dāng)委托何種機(jī)構(gòu)代辦專利申請?(2000年卷三38

13、題，單選)A司法部指定的律師事務(wù)所B在中國專利局登記公告的國內(nèi)專利代理機(jī)構(gòu)C國務(wù)院以及國務(wù)院授權(quán)中國專利局指定的專利代理機(jī)構(gòu)D國家指定的會計師事務(wù)所答案 B解析： 根據(jù)由中國專利局制定，于1993年5月1日實(shí)施的關(guān)于受理臺胞專利申請的規(guī)定：在辦理專利申請過程中，為了保證中國專利局與臺胞專利申請人的通訊聯(lián)系，臺灣地區(qū)自然人中請專利均應(yīng)通過在中國專利局登記公告的國內(nèi)專利代理機(jī)構(gòu)辦理；臺灣地區(qū)法人作為申請人向中國專利局提出專利申請的，應(yīng)委托國務(wù)院以及國務(wù)院授權(quán)中國專利局指定的專利代理機(jī)構(gòu)辦理。注意本題不適用專利法第19條；3甲因完成單位乙交付的任務(wù)而完成了一項發(fā)明。下列哪些說法是正確2臺灣人賈某發(fā)明

14、一項專利，向我國專利局申請專利。我國專利局工作人員告知其應(yīng)當(dāng)委托人辦理。請問，賈某應(yīng)當(dāng)委托何種機(jī)構(gòu)代辦專利申請?(2000年卷三38題，單選)A司法部指定的律師事務(wù)所B在中國專利局登記公告的國內(nèi)專利代理機(jī)構(gòu)C國務(wù)院以及國務(wù)院授權(quán)中國專利局指定的專利代理機(jī)構(gòu)D國家指定的會計師事務(wù)所答案 B解析： 根據(jù)由中國專利局制定，于1993年5月1日實(shí)施的關(guān)于受理臺胞專利申請的規(guī)定：在辦理專利申請過程中，為了保證中國專利局與臺胞專利申請人的通訊聯(lián)系，臺灣地區(qū)自然人中請專利均應(yīng)通過在中國專利局登記公告的國內(nèi)專利代理機(jī)構(gòu)辦理；臺灣地區(qū)法人作為申請人向中國專利局提出專利申請的，應(yīng)委托國務(wù)院以及國務(wù)院授權(quán)中國專利局

15、指定的專利代理機(jī)構(gòu)辦理。注意本題不適用專利法第19條；3甲因完成單位乙交付的任務(wù)而完成了一項發(fā)明。下列哪些說法是正確的?(2000年卷三76題，多選)A專利申請權(quán)屬于甲，專利權(quán)屬于乙B乙在獲得專利權(quán)后許可他人使用，應(yīng)從收取的使用費(fèi)用中給予甲以獎勵C乙若轉(zhuǎn)讓該項專利，應(yīng)從轉(zhuǎn)讓費(fèi)中給予甲方以獎勵D乙若轉(zhuǎn)讓該項專利， 甲在同等條件下有優(yōu)先受讓的權(quán)利答案 日、C、D解析： 本題考查職務(wù)技術(shù)成果的定義及其權(quán)利歸屬，為司考幾乎每年必考之點(diǎn)。詳細(xì)分析如下：合同法第326條規(guī)定：“職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織可以就該項職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同。法人或者其他組織應(yīng)當(dāng)從使用

16、和轉(zhuǎn)讓該項職務(wù)技術(shù)成果所取得的收益中提取一定比例，對完成該項職務(wù)技術(shù)成果的個人給予獎勵或者報酬。法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時，職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利”，“職務(wù)技術(shù)成果是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)，或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果”。合同法第328條規(guī)定：“完成技術(shù)成果的個人有在有關(guān)技術(shù)成果文件上寫明自己是技術(shù)成果完成者的權(quán)利和取得榮譽(yù)證書、獎勵的權(quán)利。”專利法第6條規(guī)定：“執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位；申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)

17、人”，“非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計人；中請被批準(zhǔn)后，該發(fā)明人或者設(shè)計人為專利權(quán)人”，“利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計人訂有合同，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定”。專利法第16條規(guī)定：“被授予專利權(quán)的單位應(yīng)當(dāng)對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計人給予獎勵；發(fā)明創(chuàng)造專利實(shí)施后，根據(jù)其推廣應(yīng)用的范圍和取得的經(jīng)濟(jì)效益，對發(fā)明人或者設(shè)計人給予合理的報酬?！备鶕?jù)以上規(guī)定，可以選定B、C、D。關(guān)于B項，有人認(rèn)為不可選，原因是：依照2001年國務(wù)院專利法實(shí)施細(xì)則第75條規(guī)定，只有被授予專利權(quán)的國有企業(yè)事業(yè)單位在實(shí)施發(fā)明創(chuàng)造專利后，被強(qiáng)行要求從

18、實(shí)施專利的稅后利潤中提取一定比例作為支付給發(fā)明人、設(shè)計人的報酬；第77條則規(guī)定，中國其他單位可以參照執(zhí)行第75條的規(guī)定。因而，并非所有的單位都被強(qiáng)行要求如B項所述那樣做。而本題中未交待單位的性質(zhì)，所以B項是不確定的，所以不可選。筆者認(rèn)為，上述分析雖然細(xì)致，但疊床架屋，繁瑣而不精當(dāng)。事實(shí)上，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造在專利法上的規(guī)定與職務(wù)技術(shù)成果在合同法 “技術(shù)合同”一章的規(guī)定是一致的。專利法實(shí)施細(xì)則作為行政規(guī)章不足以改變甚至取代合同法這個基本法律的規(guī)定，也不能改變專利法這個法律的規(guī)定。(三)專利權(quán)的保護(hù)1甲公司研制開發(fā)出一項汽車剎車裝置的專利技術(shù)，委托乙公司生產(chǎn)該剎車裝置的專用零部件。乙公司在生產(chǎn)過程中擅自

19、將該種零部件出售給丙公司，致使丙公司很快也開發(fā)出同種剎車裝置并投科入生產(chǎn)。下列哪種說法是錯誤的?(2006年卷三19題，單選)A乙公司的行為構(gòu)成違約行為B丙公司侵犯了甲公司的專利權(quán)C在甲公司提起的專利侵權(quán)訴訟中，丙公司應(yīng)為被告， 乙公司應(yīng)列為第三人D該案只能由特定的中級人民法院管轄答案1 C解析： 丙公司生產(chǎn)同樣的專利產(chǎn)品，顯然屬于侵權(quán)行為，而乙公司的行為既構(gòu)成了違約，也構(gòu)成了侵權(quán)，正是由于乙的行為(出售專用零部件)而造成了丙的侵權(quán)行為。因此甲公司提起的專利侵權(quán)訴訟，可以將乙丙都列為被告。而專利案件實(shí)行集中管轄，只有特定的中級人民法院管轄。2甲公司的游戲軟件工程師劉某利用業(yè)余時間開發(fā)的“四國演

20、義”游戲軟件被乙公司非法復(fù)制，丙書店從無證書販?zhǔn)种械蛢r購進(jìn)該盜版軟件，丁公司從丙書店以正常價格購買該軟件在其經(jīng)營的游戲機(jī)上安裝使用。下列哪些說法是正確的?(2006年卷三64題，多選)A甲公司應(yīng)當(dāng)對劉某進(jìn)行獎勵B，丙書店應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失等法律責(zé)任C丁公司不承擔(dān)賠償責(zé)任D乙公司、丙書店應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同侵權(quán)的民事責(zé)任答案 B、C、D解析： 著作權(quán)法第16條規(guī)定：“公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，除本條第二款的規(guī)定以外，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。有下列情形之一

21、的職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎勵： (一)主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、計算機(jī)教件等職務(wù)作品；（二）法律、行政法規(guī)規(guī)定定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品?！睋?jù)此，本題中劉某開發(fā)的“四國演義”軟件并不是職務(wù)作品，更不屬于著作權(quán)由單位享有的職務(wù)作品，不存在單位獎勵的問題，因為劉某并不是為了完成本單位的工作任務(wù)，也沒有利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件。乙公司擅自復(fù)制他人受到著作權(quán)保護(hù)的作品，用于經(jīng)營活動，屬于侵犯復(fù)制、發(fā)行權(quán)的行為；丙書店非法銷售侵

22、犯他人著作權(quán)的作品，屬于侵犯發(fā)行權(quán)的行為，并且是從無證商販處購入，不存在免責(zé)條件。乙公司復(fù)制、丙公司發(fā)行乙公司復(fù)制的侵權(quán)軟件，因此構(gòu)成共同侵權(quán)。而丁公司從丙書店以正常價格購買該軟件在其經(jīng)營的游戲機(jī)上安裝使用，表明其有合法的來源，按照知識產(chǎn)權(quán)法的一般規(guī)則，“不知者免責(zé)”，因此，丁公司免除賠償責(zé)任。3甲公司2000年獲得一項外觀設(shè)計專利。乙公司未經(jīng)甲公司許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造該專利產(chǎn)品。丙公司未經(jīng)甲公司許可以生產(chǎn)經(jīng)營為目的所為的下列行為，哪一項構(gòu)成犯該專利的行為？(2005年卷三15題，單選）A使用乙公司制造的該專利產(chǎn)品B銷售乙公司制造的該專利產(chǎn)品C許諾銷售乙公司制造的該專利產(chǎn)品D使用甲公司制

23、造的該專利產(chǎn)品答案 B解析： 專利法第11條規(guī)定：“發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)，其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)，依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。外觀設(shè)計專利權(quán)被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、進(jìn)，其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品?！币虼?，外觀設(shè)計專利權(quán)的內(nèi)容為制造、銷售和進(jìn)口，而不包括使用和許諾銷售。由此只能選B。本題具有一定的迷惑性，主要在于外觀設(shè)計專利權(quán)的內(nèi)容比起發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)的內(nèi)容要窄

24、部分考生可能沒有注意到。42000年1月甲公司的高級工程師乙研制出一種節(jié)油裝置，完成了該公司的技術(shù)攻堅課題，并達(dá)到國際領(lǐng)先水平。2000年2月甲公司將該裝置樣品提供給我國政府承認(rèn)的某國際技術(shù)展覽會展出。同年3月，乙未經(jīng)單位同意，在向某國外雜志的投稿論文中透露了該裝置的核心技術(shù)，該雜志將論文全文刊載，引起甲公司不滿。同年6月，丙公司依照該雜志的報道很快研制了樣品，并作好了批量生產(chǎn)的必要準(zhǔn)備。甲公司于2000年?月向我國專利局遞交專利申請書。2000年12月丁公司也根據(jù)該雜志開始生產(chǎn)該節(jié)油裝置。2003年5月7日國務(wù)院專利行政部門授予甲公司發(fā)明專利，2003年7月甲公司向法院提起訴訟，分別要求丙公

25、司和丁公司停止侵害并賠償損失請回答以下各題(2004年卷三日588題，任選)。(1)在丙公司已研制出樣品，丁公司已開始生產(chǎn)的情況下，甲公司的發(fā)明為何仍因具有新穎性而被授予專利權(quán)?A因該發(fā)明在申請日前末在國內(nèi)公開B團(tuán)該發(fā)明在申請日前未在國際上公開使用C因該發(fā)明的核心技術(shù)在論文中被透露未經(jīng)甲公司同意D因該發(fā)明達(dá)到國際領(lǐng)先水平答案 C解析： 根據(jù)專利法第24條，申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：(1)在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的；(2)在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的；(3)他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。基于該條第三項原因，乙的行為

26、未經(jīng)甲公司同意，甲公司的發(fā)明仍具有新穎性，所以選C。(2)甲公司能否要求丙公司停止侵害并賠償損失?A甲公司有權(quán)要求丙公司停止侵害并賠償損失B甲公司有權(quán)要求丙公司停止侵害，但無權(quán)要求賠償損失C甲公司無權(quán)要求， 因丙公司有權(quán)在2004年5月7日前制造該專利產(chǎn)品D甲公司無權(quán)要求，因丙公司有權(quán)在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造該專利產(chǎn)品答案 D解析： 根據(jù)專利法第63條第2項，在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，不視為侵犯專利權(quán)。丙公司在甲公司申請前已經(jīng)做好了批量生產(chǎn)的必要準(zhǔn)備，因此有權(quán)在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造該專利產(chǎn)品。答案為D。(3)，公

27、司實(shí)施甲公司發(fā)明的行為是否構(gòu)成侵權(quán)行為?A構(gòu)成侵權(quán)行為B不構(gòu)成侵權(quán)行為C2003年5月7日后的實(shí)施行為構(gòu)成侵權(quán)行為D2003年7月后的實(shí)施行為構(gòu)成侵權(quán)行為答案 c解析： 根據(jù)專利法第39條：“發(fā)明專利申請經(jīng)實(shí)質(zhì)審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予發(fā)明專利權(quán)的決定，發(fā)給發(fā)明專利證書，同時予以登記和公告。發(fā)明專利權(quán)自公告之日起生效。”2003年5月7日國務(wù)院專利行政部門授予甲公司發(fā)明專利，此時甲公司開始享有專利權(quán)，所以乙公司在此后的實(shí)施行為構(gòu)成侵權(quán)行為。答案為C。(4)甲公司可以在起訴前向法院申請采取什么措施保護(hù)自己的合法權(quán)益?A申請訴前禁令 B申請訴前先予執(zhí)行C申請訴前財產(chǎn)休全

28、D申請訴前證據(jù)保全答案 A、C、D解析： 根據(jù)專利法第61條規(guī)定，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯其專利權(quán)的行為，如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施。人民法院處理前款申請，適用中華人民共和國民事訴訟法第93條至第96條和第99條的規(guī)定。因此，甲公司有權(quán)申請訴前禁令(責(zé)令停止有關(guān)行為)、訴前財產(chǎn)保全和訴前證據(jù)保全。5工程師趙某發(fā)明了一種制造餅干的方法并獲得專利。下列行為中，哪些侵害了工程師趙某的專利權(quán)?(2000年卷三77題，多選)A某企業(yè)未經(jīng)允許為了經(jīng)營以該方法制造餅干B某企業(yè)未經(jīng)允許為了

29、經(jīng)營銷售以該方法制造餅干C某企業(yè)未經(jīng)允許為了經(jīng)營出口以該方法制造餅干D某研究所為了試驗使用該方法制造少量餅干答案 A、B、C解0f： 專利法第11條第1款規(guī)定：發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，都不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)，其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)，依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。D項參見該法第63條即可排除。6下列行為哪些不視為侵犯專利權(quán)?(1999年卷三71題，多選)A不知是假冒專利產(chǎn)品而批發(fā)購進(jìn)，事后得知實(shí)情，為避免損失，而予售出B購進(jìn)專利權(quán)人生產(chǎn)的專利產(chǎn)品，在未經(jīng)

30、專利權(quán)人許可的情況下，再行售出C在專利權(quán)人的專利申請日以前已經(jīng)從事相同產(chǎn)品的生產(chǎn)，現(xiàn)擴(kuò)大該產(chǎn)品的生產(chǎn)規(guī)模D為科學(xué)實(shí)驗而使用了專利權(quán)人的專利方法，并以由此獲得的成果獨(dú)自申請專利答案 日、D解析： 根據(jù)專利法第63條：有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：(1)專利權(quán)人制造、進(jìn)，或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)，的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的；(2)在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的；(3)臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運(yùn)輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)漢或者共同參加的國際

31、條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的；(4)專為科學(xué)研究和實(shí)驗而使用有關(guān)專利的。為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。但必須指出，這種行為仍屬侵犯專利權(quán)的行為，只是不承擔(dān)賠償責(zé)任罷了。7甲的下列行為，哪些構(gòu)成專利侵權(quán)?(1997年卷三55題，多選)A甲受專利實(shí)施許可合同的被許可人乙的委托，加工專利產(chǎn)品的部件B甲在乙的指導(dǎo)下，生產(chǎn)了乙發(fā)明的新產(chǎn)品，后來乙取得該產(chǎn)品專利權(quán)C甲本人從事發(fā)明創(chuàng)造，其發(fā)明覆蓋了乙的專利的主要技術(shù)特征，甲在未與乙協(xié)商的情況下實(shí)施了

32、自己的專利D甲未經(jīng)乙的許可，實(shí)施乙的專利答案 D解析： 關(guān)于A、B項，甲顯然不構(gòu)成侵權(quán)；關(guān)于D項，甲顯然構(gòu)成侵權(quán)。實(shí)際上，惟一值得討論的是C項。C項的表述很讓人摸不著頭腦，如“實(shí)施了自己的專利”，這里的“自己”指的是誰?按照中文的表達(dá)習(xí)慣應(yīng)該指“甲”，那么既然甲都已經(jīng)取得了專利，其實(shí)施自己的專利，而其發(fā)明又覆蓋了乙的專利的主要技術(shù)特征，此處只能推論甲的專利比乙的專利更先進(jìn)，而其實(shí)施又有賴于對乙的專利的實(shí)施，即甲乙兩個專利之間存在技術(shù)上的從屬關(guān)系。此時甲實(shí)施自己的專利須向?qū)＠稚暾埥o予實(shí)施乙專利的強(qiáng)制許可，但中請專：利實(shí)施的強(qiáng)制許可應(yīng)向?qū)＠稚暾?，不以與乙協(xié)議為必要前提(專利法第50條)。因此C

33、項不一定構(gòu)成對乙專利的侵權(quán)。本題為多選題，可能命題者的意思是選C、D，但顯然C項是不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)摹?四)專利權(quán)的強(qiáng)制許可1甲擁有一節(jié)能熱水器的發(fā)明專利權(quán)，乙對此加以改進(jìn)后獲得重大技術(shù) 進(jìn)步，并取得新的專利權(quán)，但是專利之實(shí)施有賴于甲的專利之實(shí)施，雙方又未能達(dá)成實(shí)施許可協(xié)議。在此情形下，下述哪些說法是正確的?(2003年卷三40題，多選)A甲可以申請實(shí)施乙之專利的強(qiáng)制許可B乙可以申請實(shí)施甲之專利的強(qiáng)制許可C乙在取得實(shí)施強(qiáng)制許可后，無須給付甲使用費(fèi)D任何一方在取得實(shí)施強(qiáng)制許可后即享有獨(dú)占的實(shí)施權(quán)答案1 A、B解析： 本題的考查點(diǎn)為專利的強(qiáng)制許可。專利法第50條：“一項取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型比前已經(jīng)取

34、得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型具有顯著經(jīng)濟(jì)意義的重大技術(shù)進(jìn)步，其實(shí)施又有賴于前一發(fā)明或者實(shí)用新型的實(shí)施的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)后一專利權(quán)人的申請，可以給予實(shí)施前一發(fā)明或者實(shí)用新型的強(qiáng)制許可。在依照前款規(guī)定給予實(shí)施強(qiáng)制許可的情形下，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)前一專利權(quán)人的中請，也可以給予實(shí)施后一發(fā)明或者實(shí)用新型的強(qiáng)制許可。”由此可見，A、B是正確的答案。但要注意，A項的正確是有條件的。專利法第53條：“取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個人不享有獨(dú)占的實(shí)施權(quán)，并且無權(quán)允許他人實(shí)施?！庇纱丝梢?，C是錯誤的選項。專利法第54條：“取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個人應(yīng)當(dāng)付給專利權(quán)人合理的使用費(fèi)，其數(shù)額由雙方協(xié)商；雙方不

35、能達(dá)成協(xié)議的，由國務(wù)院專利行政部門裁決?！庇纱丝梢姡珼是錯誤的選項。2，國家專利局給予某工廠某項發(fā)明專利以實(shí)施強(qiáng)制許可。下列關(guān)于該工廠使用該專利發(fā)明的表述哪些是正確的?(2000年卷三75題，多選)A該工廠可以不向?qū)＠麢?quán)人支付使用費(fèi)B該工廠應(yīng)當(dāng)在產(chǎn)品上注明專利權(quán)人C該工廠不得許可他人使用該專利D。該工廠可以許可他人使用該專利，但應(yīng)當(dāng)向?qū)＠麢?quán)人補(bǔ)償合理的使用費(fèi)答案1 日、C解析： 根據(jù)專利法第15條及第53條的規(guī)定，可知應(yīng)選B、C。第15條規(guī)定：專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號。第53條規(guī)定：取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個人不享有獨(dú)占的實(shí)施權(quán)，并且無權(quán)允許他人實(shí)施。第

36、54條規(guī)定：取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個人應(yīng)當(dāng)付給專利權(quán)人合理的使用費(fèi)，其數(shù)額由雙方協(xié)議；雙方不能達(dá)成協(xié)議的，由國務(wù)院專利行政部門裁決。同時，考生也可參見專利法總則的有關(guān)規(guī)定。本題難易適中。根據(jù)專利法第53條、54條之規(guī)定，可知應(yīng)排除A、D項。三、著作權(quán)法(一)著作權(quán)及其主體1國畫大師李某欲將自己的傳奇人生記錄下來，遂請作家王某執(zhí)筆，其助手張某整理素材。王某以李某的人生經(jīng)歷為素材完成了自傳體小說我的藝術(shù)人生。李某向王某支付了5萬元，但未約定著作權(quán)的歸屬。該小說的著作權(quán)應(yīng)當(dāng)歸誰所有?(2006年卷三17題，單選)A歸王某所有B歸李某所有C歸王某和張某共同所有D歸王某、張某和李某三人共同所有答案

37、B解析： 本題考查自傳體作品的版權(quán)歸屬，應(yīng)當(dāng)依據(jù)最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第14條：“當(dāng)事人合意以特定人物經(jīng)歷為題材完成的自傳體作品，當(dāng)事人對著作權(quán)權(quán)屬有約定的，依其約定；沒有約定的，著作權(quán)歸該特定人物享有，執(zhí)筆人或整理人對作品完成付出勞動的，著作權(quán)人可以向其支付適當(dāng)?shù)膱蟪??！币虼?，B項正確。2甲、乙共同創(chuàng)作完成一部小說，甲主張發(fā)表，乙不同意。后乙死亡，有一繼承人，后甲將該小說發(fā)表，下列說法哪一個是錯誤的?(2004年卷三20題，單選)A乙生前不同意發(fā)表該小說，甲無權(quán)發(fā)表B發(fā)表該小說的稿費(fèi)全部由甲獲得C該小說的使用權(quán)保護(hù)期應(yīng)截止于甲死亡后第50年的12月31日

38、D甲不能剝奪乙的署名權(quán)答案l A解析： 本題主要考查合作作品的著作權(quán)及其行使。著作權(quán)法第13條規(guī)定：“兩人以上合作創(chuàng)作的作品，著作權(quán)由合作作者共同享有。沒有參加創(chuàng)作的人，不能成為合作作者。合作作品可以分割使用的，作者對各自創(chuàng)作的部分可以單獨(dú)享有著作權(quán)，但行使著作權(quán)時不得侵犯合作作品整體的著作權(quán)?！敝鳈?quán)法實(shí)施條例第9條規(guī)定：“合作作品不可以分割使用的，其著作權(quán)由各合作作者共同享有，通過協(xié)商一致行使；不能協(xié)商一致，又無正當(dāng)理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權(quán)利，但是所得收益應(yīng)當(dāng)合理分配給所有合作作者?！币虼?，乙生前不同意發(fā)表該小說，甲有權(quán)發(fā)表，A錯誤。又根據(jù)著作權(quán)法第19條第1款規(guī)

39、定：“著作權(quán)屬于公民的，公民死亡后，其本法第10條第1款第(5)項至第(17)項規(guī)定的權(quán)利在本法規(guī)定的保護(hù)期內(nèi)，依照繼承法的規(guī)定轉(zhuǎn)移?！敝鳈?quán)法實(shí)施條例第14條規(guī)定：“合作作者之一死亡后，其對合作作品享有的著作權(quán)法第10條第1款第(5)項至第(17)項規(guī)定的權(quán)利無人繼承又無人受遺贈的，由其他合作作者享有?！币虼税l(fā)表該小說的稿費(fèi)應(yīng)由甲和乙的繼承人共同獲得。本題中甲把全部稿酬在乙有合法繼承人的情況下獨(dú)自獲取既不合理也不合法。因此，A與B的說法都是錯誤的。偏偏本題為單選題，只能存疑。3紅旗中學(xué)為了迎接建校50周年慶典，特委托某工藝美術(shù)院設(shè)計?；?，雙方約定?；罩鳈?quán)歸紅旗中學(xué)所有，工藝美術(shù)院在接受委托

40、后組織實(shí)施中，因自己的設(shè)計人員設(shè)計稿不盡如人意，遂又委托在某廣告公司工作的李某設(shè)計?；眨珜χ鳈?quán)的歸屬未約定。后工藝美術(shù)院將李某的作品交給紅旗中學(xué)，紅旗中學(xué)十分滿意，將其確定為?；?。但是各方對著作權(quán)的歸屬發(fā)生了爭議。本案中著作權(quán)應(yīng)歸屬于何人?(2003年卷三10題，單選)OA紅旗中學(xué) B工藝美術(shù)院C李某 D三方共有答案 C解析： 本題的考查點(diǎn)為委托作品的版權(quán)歸屬。著作權(quán)法第17條規(guī)定：“受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人?！北绢}中，實(shí)際上是兩個委托創(chuàng)作合同：在紅旗中學(xué)和某工藝美術(shù)院之間的委托創(chuàng)作合同中約定了著作權(quán)屬

41、于委托方紅旗中學(xué)；而在某工藝美術(shù)院和李某之間的委托創(chuàng)作合同中并沒有約定著作權(quán)的歸屬，因此著作權(quán)應(yīng)當(dāng)屬于完成者李某。雖然前一合同雙方約定著作權(quán)屬于紅旗中學(xué)，但是該作品并非受托人所完成，而且該合同不能約束第三人，因此紅旗中學(xué)不能因此而取得著作權(quán)。因此C項是正確的。4畫家吳某因要自費(fèi)辦畫展，向朋友肖某借了5萬元，并將自己的兩幅代表畫作質(zhì)給肖某，并要肖好好保管別示于人，還錢時同時還兩幅畫，肖某對吳某的畫享有哪些權(quán)利?(2000年卷二50題，多選)A對畫的占有權(quán) B動產(chǎn)質(zhì)權(quán)C著作財產(chǎn)權(quán)之質(zhì)權(quán) D優(yōu)先購買權(quán)答案 A、日解析： 本題的考查點(diǎn)很具綜合性。擔(dān)保法第63條規(guī)定的動產(chǎn)質(zhì)押，是指債務(wù)人或者第三人將其動

42、產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定，以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。根據(jù)動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的規(guī)定，動產(chǎn)質(zhì)權(quán)人享有對動產(chǎn)的占有權(quán)，如果動產(chǎn)沒有交付質(zhì)權(quán)人占有，則質(zhì)權(quán)不產(chǎn)生；如果質(zhì)權(quán)產(chǎn)生后質(zhì)權(quán)人喪失了對質(zhì)物的占有，則質(zhì)權(quán)喪失了對抗第三人的效力。因此動產(chǎn)質(zhì)權(quán)人享有對質(zhì)物的占有權(quán)，A正確。同時本題中肖某也享有動產(chǎn)質(zhì)權(quán)，B正確。C項是權(quán)利質(zhì)押，需進(jìn)行著作權(quán)質(zhì)押登記才能成立，且本題中并沒有說明登記以及以著作權(quán)質(zhì)押的雙方合意的情況，因此肖某不享有權(quán)利質(zhì)權(quán)。要明確以畫為動產(chǎn)進(jìn)行質(zhì)押和以畫的著作權(quán)進(jìn)行權(quán)利質(zhì)押的區(qū)別。D項法無明文規(guī)定，質(zhì)權(quán)人只能享有優(yōu)先受

43、償權(quán)，而沒有優(yōu)先購買權(quán)。注意法律并沒有規(guī)定擔(dān)保權(quán)人對質(zhì)物有優(yōu)先購買權(quán)。5王某的短篇小說活在都市被程某改編成劇本，由甲劇團(tuán)以話劇的方式演出，該話劇被乙公司錄像并制作成光盤發(fā)售。該事例中包含哪些受著作權(quán)權(quán)保護(hù)的權(quán)利?(2000年卷三72題，多選)A乙作為錄像制作的權(quán)利 B甲作為表演者的權(quán)利C程某作為改編者的權(quán)利 D王某的著作權(quán)答案 A、B、C、D解析： 參見著作權(quán)法第2章“著作權(quán)”及第4章“出版、表演、錄音錄像、播放”中的有關(guān)規(guī)定，即可得出正確選項為A、B、C、D。6某廠技術(shù)員張某利用工作之便，編寫了1本機(jī)床修理與調(diào)試。為該書的著作權(quán)歸屬問題張某與工廠發(fā)生爭議。依照法律，該書的著作權(quán)( )(199

44、5年卷三21題，單選)A歸張某享有，與該廠無關(guān)B該書是職務(wù)作品，著作權(quán)由張某享有，但該廠在兩年內(nèi)可以使用C該書著作權(quán)由張某享有，該廠有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用D該書是職務(wù)作品，但未經(jīng)張某同意，該廠不得許可第三人優(yōu)先使用答案?解析： 職務(wù)作品的著作權(quán)問題幾乎每一年都要考到，熱得相當(dāng)燙子。應(yīng)該特別注意的是，職務(wù)作品不同于職務(wù)技術(shù)成果，它分為兩種迥然不同的情形，首先要注意甄別每一道題屬于哪一種情形。依照著作權(quán)法第16條的規(guī)定，公民為完成法人或者其他組織的工作任務(wù)的作品屬于職務(wù)作品，而著作權(quán)法實(shí)施條例第11條規(guī)定，工作任務(wù)是指應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)。對于本題，筆者翻閱不少書見到了兩種截然不同的答案。答案之一選

45、A，認(rèn)為不屬于完成工作任務(wù)的情形，單位也不用承擔(dān)責(zé)任，因此本書應(yīng)為張某的個人作品，與該廠無關(guān)；答案之二選C，認(rèn)為屬于著作權(quán)法第16條第1款規(guī)定的情形，對此職務(wù)作品，著作權(quán)由作者張某享有，但單位有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成2年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。據(jù)此選C。本題的爭議點(diǎn)在“利用工作之便”的含義。一方面，依中文的含義，“利用工作之便”與完成單位的工作任務(wù)之間似乎不能劃等號；另一方面，“利用工作之便”所隱含的意思也不能說與工作任務(wù)毫無關(guān)系。是故，產(chǎn)生了上述兩種不同的意見，分歧的原因是對于“利用工作之便”這短短六個字所表述信息的模糊性。筆者查閱了

46、一些司法判例，雖然不乏將“利用工作之便”的作品判為職務(wù)作品的判決，但司考命題如此設(shè)計還是有難為考生之嫌。司考命題的邏輯特征在于“因法設(shè)題”，一方面囿于題干的字?jǐn)?shù)所限，命題者往往不能提供充分的或者無爭議的案例信息，但另一方面，面對要求精確選項的客觀題，考生非常需要充分的和無爭議的案例信息，在沒有任何假設(shè)的前提下，選出惟一正確的答案來。許多有爭議的司考命題的根源，大概屬此。或許，破解這一困境的惟一方法是放棄不適合法學(xué)學(xué)科特征和司法活動本性的客觀題命題方式。但是，在司法考試命題未有大的改革之前，還端賴命題人珍惜自己的職業(yè)聲譽(yù)、不辱學(xué)術(shù)水準(zhǔn)，用最少的宇，表達(dá)出最精確的信息，設(shè)計出最完美的試題，切忌以已

47、昏昏使人昭昭。言歸正傳，筆者揣度，本題命題者的設(shè)計意圖可能是選B，但法理支持不足，平心而論，選A亦有相當(dāng)程度的法理與事實(shí)支持依據(jù)。至于哪一個更好呢?奉勸各位讀者，搞清楚本題的背后法理即可，不需打破砂鍋問到底。7為紀(jì)念“抗美援朝”50周年，作家尚公于2000年2月寫成報告文學(xué) 偉大的戰(zhàn)略出擊一書的初稿，5月修改定稿，7月由出版社正式出版，9月 經(jīng)版權(quán)登記。尚公從何時起取得正式出版的偉大的戰(zhàn)略出擊一書的著作權(quán)?(2000年卷三40題，單選)A2月 B5月C7月 D9月答案 日解析： 著作權(quán)法實(shí)施條例第6條規(guī)定：著作權(quán)自作品完成創(chuàng)作之日起產(chǎn)生。B項是5月修改定稿意味著作品的完成，故選定B。8著名學(xué)者

48、甲于1971年被迫害致死，甲于臨終前將其回憶錄手稿贈送給好友乙。該手稿扉頁上題有“吾將不久于人世，謹(jǐn)以此絕筆贈吾至友，望珍藏密室，令其永不面世”的字樣。乙依遺囑秘藏之。1991年乙病故，其繼承人丙獲得該手稿。1994年丙將該手稿借于學(xué)者丁，供其研究甲的生平時參考。丙在出借時聲明“根據(jù)作者遺愿，手稿不得公諸于世”，丁應(yīng)允。1996年，丁在征得甲的繼承人戊同意后，將手稿以“內(nèi)部資料”的形式刊印400冊，在一定范圍內(nèi)散發(fā)。請根據(jù)以上事例回答下列問題(1998年卷三8689題，任選)。(1)對有關(guān)當(dāng)事人權(quán)利的認(rèn)定，下列意見中何者為正確?A甲雖已去世，但其著作仍受法律保護(hù)。B丙享有手稿的所有權(quán)，但不享有

49、手稿的著作權(quán)C丁享有手稿著作權(quán)中的作品使用權(quán)D戊作為甲的繼承人，有權(quán)決定將手稿發(fā)表答案 A、8解析： 依照著作權(quán)法第19條第1款，公民死亡后，其作品的使用權(quán)與財產(chǎn)權(quán)在法律保護(hù)期限內(nèi)，依照繼承法轉(zhuǎn)移。據(jù)此，本題中，戊作為甲的繼承人僅享有使用權(quán)與財產(chǎn)權(quán)，丙作為乙的繼承人僅僅享有手稿的所有權(quán)，丁不享有任何著作權(quán)。(2)對有關(guān)當(dāng)事人義務(wù)的認(rèn)定，下列意見中何者為正確?A丙在行使權(quán)利時，應(yīng)當(dāng)尊重甲的著作權(quán)B丁在使用手稿時，應(yīng)當(dāng)尊重甲的著作權(quán)C丁在使用手稿時，應(yīng)當(dāng)尊重丙的所有權(quán)D丁在使用手稿時，應(yīng)當(dāng)尊重戊的發(fā)表權(quán)答案 A、日、C解析： 手稿的發(fā)表權(quán)仍屬于作者甲而非戊，故D錯誤。依據(jù)著作權(quán)法第10條，A、B、

50、C均正確。(3)對有關(guān)當(dāng)事人的行為的認(rèn)定，下列意見中何者為正確?A甲在手稿扉頁上的表示，是行使著作權(quán)的行為B丙將手稿出借與丁，侵犯了甲的著作權(quán)C丁刊印手稿得到了戊的同意，屬合法行為D丁以“內(nèi)部資料”形式刊印手稿，不屬于發(fā)表行為答案1 A解析： 依照著作權(quán)法第10條第1項可知，本題中甲在書稿扉頁上的意思表示就是行使發(fā)表權(quán)的意思，即手稿不得發(fā)表，否則將構(gòu)成侵權(quán)，故C、D錯誤。另，丙將于稿出借，涉及手稿對本身的占有問題，但與著作權(quán)無關(guān)，更無關(guān)侵犯著作權(quán)。(4)對有關(guān)當(dāng)事人責(zé)任的認(rèn)定，下列意見中何者為正確?(1998年卷三89題，任選)A丁侵犯了手稿原件所有人乙的發(fā)表權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任B丁侵犯了手稿

51、作者甲的發(fā)表權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任C丙侵犯了手稿作者甲的著作權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任D丁不構(gòu)成侵權(quán)，不承擔(dān)民事責(zé)任答案 B解析： 根據(jù)著作權(quán)法第46條的規(guī)定，選定B。9甲教授完成一本學(xué)術(shù)專著，現(xiàn)有以下人員主張自己也是該書的作者。其中誰的理由符合著作權(quán)法的規(guī)定?(1998年卷三18題，單選)A乙主任：“我曾經(jīng)為這個課題申請經(jīng)費(fèi)進(jìn)行了組織協(xié)調(diào)，并主持過這個課題的研討會”B丙研究生：“我曾經(jīng)為甲教授的這項研究查找資料，還幫他抄寫過一部分手稿”C乙講師：“我曾經(jīng)撰寫過該書的兩章，盡管甲教授后來對這兩章作了較大的修改，但基本保持了原稿的結(jié)構(gòu)和平共處內(nèi)容”D戊教授： “甲教授在研究這個課題時， 曾多次與我討論有

52、關(guān)的學(xué)術(shù)問題，我提出的一些意見已被他采納”答案 C解析： 著作權(quán)法實(shí)施條例第3條： “著作權(quán)法所稱創(chuàng)作，是指直接產(chǎn)生文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的智力活動。為他人創(chuàng)作進(jìn)行組織工作，提供咨詢意見、物質(zhì)條件，或者進(jìn)行其他輔助活動，均不視為創(chuàng)作。”據(jù)此，排除A、B、D，選定巳10畫家吳忠經(jīng)常即興作畫，贈送好友謝某，幾年后謝某已收藏吳忠畫30多幅。謝某從中選出25幅，以吳忠畫冊為名出版了署名吳忠的25幅畫，吳忠得知后十分氣憤，認(rèn)為謝某及出版社侵犯了自己的權(quán)利。依照法律，謝某侵犯了( )。(1995年卷三20題，多選)A吳忠所贈畫的財產(chǎn)所有權(quán)B吳忠對贈畫的發(fā)表權(quán)C吳忠對贈畫的展覽權(quán)D吳忠的姓名權(quán)、作品使用權(quán)和獲

53、得報酬權(quán)答案 B、D解析： 根據(jù)贈與合同，謝某已經(jīng)合法取得受贈畫原件的所有權(quán)，以及展覽權(quán)(著作權(quán)法第18條)，據(jù)此排除A、巳但第18條規(guī)定，美術(shù)等作品的原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移并不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，本題中畫的著作權(quán)仍歸吳忠享有，選定B、D。(二)著作權(quán)的保護(hù)1甲電視臺獲得2006年德國世界杯足球賽A隊與n隊比賽的現(xiàn)場直播權(quán)。乙電視臺未經(jīng)許可將甲電視臺播放的比賽實(shí)況予以轉(zhuǎn)播，丙電視臺未經(jīng)許可將乙電視臺轉(zhuǎn)播的實(shí)況比賽錄制在音像載體上以備將來播放，丁某未經(jīng)許可將丙電視臺錄制的該節(jié)目復(fù)制一份供其兒子觀看。下列哪種說法是正確的?(2006年卷三18題，單選)A乙電視臺侵犯了A隊和B隊的表演者權(quán)B甲電視臺有權(quán)

54、禁止乙電視臺的轉(zhuǎn)播行為C丙電視臺的錄制行為沒有侵犯甲電視臺的權(quán)利D丁的行為侵犯了甲電視臺的復(fù)制權(quán)答案 B解析： 根據(jù)著作權(quán)法第44條，廣播電臺、電視臺有權(quán)禁止未經(jīng)其許可的下列行為：(1)將其播放的廣播、電視轉(zhuǎn)播；(2)將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復(fù)制音像載體。前款規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為50年，截止于該廣播、電視首次播放后第50年的12月31日。A隊和B隊的比賽并不屬于我國著作權(quán)法上所說的表演，因而不存在表演者權(quán)。而依據(jù)點(diǎn)著作權(quán)法第44條的規(guī)定， 乙、丙的行為都侵犯了甲的電視臺的鄰接權(quán)。丁的行為屬于合理使用，不構(gòu)成侵權(quán)。1甲網(wǎng)站與乙唱片公司簽訂錄音制品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)許可使用合同，按約

55、定支付報酬后，即開展了網(wǎng)上原版音樂下載業(yè)務(wù)。對甲網(wǎng)站的行為應(yīng)如何定性?(2005年卷三16題，單選)A是合法使用行為B構(gòu)成侵權(quán)行為， 因為該行為應(yīng)取得著作權(quán)人的許可，而不是取得錄音制作者的許可C構(gòu)成侵權(quán)行為，因為該行為還須取得著作權(quán)人、表演者的許可并支付報酬D構(gòu)成侵權(quán)行為， 因為該行為雖然無須取得著作權(quán)人的許可，但必須取得表演者的許可答案 C解析： 著作權(quán)法第10條規(guī)定了著作財產(chǎn)權(quán)中的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利；第37條規(guī)定了表演者對其表演享有下列權(quán)利：許可他人通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演，并獲得報酬。由此應(yīng)該選C。其實(shí)

56、C的內(nèi)容在著作權(quán)法第41條中有更為直接的規(guī)定： “錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報酬的權(quán)利；權(quán)利的保護(hù)期為50年，截止于該制品首次制作完成后第50年的12月31日。被許可人復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播錄音錄像制品，還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人、表演者許可，并支付報酬?！北绢}偏難，因為一般考生在復(fù)習(xí)時都注意不到表演者也享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。如果在復(fù)習(xí)過程中注意總結(jié)歸納的話就會發(fā)現(xiàn)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的主體最為廣泛，包括了作者、表演者和音像制作者。3某歌廳購買了若干正版卡拉OK光盤后，未經(jīng)任何人的許可，直接將該光盤用于其經(jīng)營活動。對該歌廳的行為

57、應(yīng)如何定性? (2005年卷三17題，單選)A合法使用 B合理使用C法定許可使用 D侵權(quán)行為答案1 D解析： 著作權(quán)法第10條規(guī)定了表演權(quán)，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權(quán)利；表演權(quán)中的“表演”主要包括活表演和機(jī)械表演。活表演指舞臺上演員的活生生的表演，而機(jī)械表演則指用CD、VCD、DVD等機(jī)器來將作品表演出來的行為。本題中歌廳的行為即屬于機(jī)械表演，同樣應(yīng)征得作者的許可并支付報酬。本題來源于近兩年的熱點(diǎn)問題，即中外20多家音像公司指責(zé)全國1萬多家卡拉OK歌廳侵權(quán)事件。該事件的關(guān)鍵是看卡拉OK光碟中的MTV是屬于作品還是屬于音像制品，若屬于作品，則歌廳侵權(quán)，侵犯的即是音像公司

58、對于其作品的機(jī)械表演權(quán)；若屬于音像制品，則歌廳不侵權(quán)。但要特別注意的是，卡拉OK歌廳若未經(jīng)音樂作品作者的許可并支付報酬，則無論該MTV屬于作品還是音像制品，歌廳都侵犯音樂作品作者的表演權(quán)。41999年7月，甲發(fā)現(xiàn)乙公司非法復(fù)制其作品，但未予制止。2004年5月8日，甲發(fā)現(xiàn)乙一直未停止復(fù)制行為，遂向法院起訴，要求乙停止侵權(quán)并賠償損失。對此，下列哪些說法是正確的?(2005年卷三59題，多選)A法院應(yīng)當(dāng)受理甲的起訴 B甲的訴訟請求已過訴訟時效，應(yīng)駁回其訴訟請求C法院應(yīng)當(dāng)判決乙停止侵權(quán)行為D甲應(yīng)獲得的賠償數(shù)額應(yīng)從2004年5月8日起向前推算2年計算答案 AC、D解析： 最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事

59、糾紛案件適用法律若干問題的解釋第28條規(guī)定：“侵犯著作權(quán)的訴訟時效為2年，自著作權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計算。權(quán)利人超過2年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時仍在持續(xù)，在該著作權(quán)保護(hù)期內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為；侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算2年計算?！庇纱藨?yīng)該選A、C、D。5，某影視中心在一電視連續(xù)劇中為烘托劇情，使用播放了某正版唱片中的部分音樂作品作為背景音樂。中國音樂著作權(quán)協(xié)會(音樂作品著作權(quán)人授權(quán)的集體管理組織)以該使用行為未經(jīng)許可為由要求制片人支付報酬。該協(xié)會的要求被拒絕后，遂向法院起訴。下列說法哪些是錯誤的(2004年卷三63題，多選)A播放

60、行為是合理使用行為B播放行為侵犯了音樂作品著作權(quán)人的表演權(quán)C播放行為侵犯了錄音制品制作者的播放權(quán)D中國音樂著作權(quán)協(xié)會不是正當(dāng)原告答案 A、C、D解析： 根據(jù)著作權(quán)法第22條，合理使用都應(yīng)是以“非營利”為目的，本題中情形顯然不屬于合理使用。因此，A選項錯誤。根據(jù)該法第10條，著作權(quán)包括表演權(quán)，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權(quán)利，而播放行為就侵犯了音樂作品著作權(quán)人的表演權(quán)。因此，B說法正確，C錯誤。又根據(jù)著作權(quán)法第8條，著作權(quán)人和與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人可以授權(quán)著作權(quán)集體管理組織行使著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利。著作權(quán)集體管理組織被授權(quán)后，可以以自己的名義為著作權(quán)人和與著作權(quán)有關(guān)的