微型逆變器公司員工參與制度分析

1、泓域/微型逆變器公司員工參與制度分析微型逆變器公司員工參與制度分析目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc112069718 一、 國內(nèi)外員工持股計劃的發(fā)展 PAGEREF _Toc112069718 h 3 HYPERLINK l _Toc112069719 二、 員工持股計劃的類型 PAGEREF _Toc112069719 h 9 HYPERLINK l _Toc112069720 三、 加強和發(fā)揮我國工會在公司治理中的作用 PAGEREF _Toc112069720 h 11 HYPERLINK l _Toc112069721 四、 工會在公司治理中的作用

2、 PAGEREF _Toc112069721 h 12 HYPERLINK l _Toc112069722 五、 公司變更與終止法律制度 PAGEREF _Toc112069722 h 12 HYPERLINK l _Toc112069723 六、 公司法的概念、特征與作用 PAGEREF _Toc112069723 h 33 HYPERLINK l _Toc112069724 七、 股權(quán)結(jié)構(gòu)分散化 PAGEREF _Toc112069724 h 37 HYPERLINK l _Toc112069725 八、 所有權(quán)和控制權(quán)分離 PAGEREF _Toc112069725 h 39 HYPER

3、LINK l _Toc112069726 九、 國外對公司治理的定義 PAGEREF _Toc112069726 h 41 HYPERLINK l _Toc112069727 十、 國內(nèi)對公司治理的定義 PAGEREF _Toc112069727 h 44 HYPERLINK l _Toc112069728 十一、 產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析 PAGEREF _Toc112069728 h 48 HYPERLINK l _Toc112069729 十二、 傳統(tǒng)市場持續(xù)滲透，新興市場放量可期 PAGEREF _Toc112069729 h 50 HYPERLINK l _Toc112069730 十三、 必要

4、性分析 PAGEREF _Toc112069730 h 51 HYPERLINK l _Toc112069731 十四、 項目簡介 PAGEREF _Toc112069731 h 52 HYPERLINK l _Toc112069732 十五、 公司簡介 PAGEREF _Toc112069732 h 56 HYPERLINK l _Toc112069733 十六、 法人治理 PAGEREF _Toc112069733 h 57 HYPERLINK l _Toc112069734 十七、 發(fā)展規(guī)劃 PAGEREF _Toc112069734 h 73 HYPERLINK l _Toc11206

5、9735 SWOT分析 PAGEREF _Toc112069735 h 76 HYPERLINK l _Toc112069736 （一）優(yōu)勢分析（S） PAGEREF _Toc112069736 h 76 HYPERLINK l _Toc112069737 1、自主研發(fā)優(yōu)勢 PAGEREF _Toc112069737 h 77 HYPERLINK l _Toc112069738 公司在各個細分領(lǐng)域深入研究的同時，通過整合各平臺優(yōu)勢，構(gòu)建全產(chǎn)品系列，并不斷進行產(chǎn)品結(jié)構(gòu)升級，順應(yīng)行業(yè)一體化、集成創(chuàng)新的發(fā)展趨勢。通過多年積累，公司產(chǎn)品性能處于國內(nèi)領(lǐng)先水平。 PAGEREF _Toc112069738

6、 h 77國內(nèi)外員工持股計劃的發(fā)展（一）員工持股制度國外發(fā)展現(xiàn)狀（1）美國美國的員工持股制度是隨著美國經(jīng)濟迅速發(fā)展而帶來的貧富矛盾日益增大的情況下，為了緩解由此引發(fā)的各種社會矛盾和不安定因素而采取的一種財產(chǎn)組織方式。雖然美國員工持股的實踐最早可以追溯到18世紀末，但真正獲得發(fā)展則從19世紀末開始，主要經(jīng)歷了三個階段。第一階段從19世紀末到20世紀50年代。這一時期，美國經(jīng)濟快速發(fā)展，貧富緊張局勢加劇，工人暴動越來越多，影響了社會的安定和經(jīng)濟的發(fā)展。一些公司開始嘗試使用股份制、利潤分成、工人工傷補助、員工假期、衛(wèi)生保健以及保險等友好政策緩解勞資雙方的矛盾。其中，雇員購買股票計劃成為較為常見的一種

7、新型所有制形式。第二階段從20世紀50年代末到70年代初。這一時期的員工持股源于“股票獎勵計劃”。由于這一時期許多公司以股票形式作為補助給公司的經(jīng)理和一些白領(lǐng)雇員，同時國家在稅收方面給予支持，引起了藍領(lǐng)和普通工人以及他們的工會的注意。在他們的要求下，一些公司開始在藍領(lǐng)和普通工人中推行“股票獎勵計劃”。第三階段是1974年以后，這一階段是真正現(xiàn)代意義上的員工持股。被稱作“員工持股計劃”的創(chuàng)始人是美國經(jīng)濟學(xué)家、律師凱爾索，他在50年代就提出一套新的理論雙因素理論，并致力于將該理論付諸實踐。這個階段是美國員工持股計劃發(fā)展最迅速，形式趨于完善和多樣化的階段。（2）日本日本企業(yè)的員工持股制度是在日本經(jīng)濟

8、處于快速發(fā)展的起步階段、對外開放逐步擴大的情況下發(fā)展起來的，在日本的股份制企業(yè)中實行比較普遍。主要做法是在公司內(nèi)部設(shè)立本企業(yè)員工持股會，員工個人出資為主，公司給予少量補貼，幫助員工個人累積資金以陸續(xù)購買本企業(yè)股票的一種制度。日本現(xiàn)代意義上的員工持股制度形成于20世紀60年代，主要是作為一種防范外國資本吞并，保持股東隊伍的穩(wěn)定的措施而發(fā)展起來的。到了70年代中期，形成個人財產(chǎn)變成了第一位的目的。80年代以后，實施員工持股制度的企業(yè)，在持股會章程中都把便于職工取得本公司股票，幫助職工形成個人財產(chǎn)列為首要目的，實際上是幫助職工增加退休后的收入。60年代初，日本加入了國際經(jīng)濟合作發(fā)展組織，從而必須實行

9、資本自由化，放寬對外商直接投資的限制，由此出現(xiàn)了企業(yè)股票被吞并的可能性，使股票市場中流動的股票比例減少。為了防止企業(yè)被吞并，需要建立一個穩(wěn)定的股東隊伍。在日本的20世紀70年代至90年代，員工持股計劃在克服經(jīng)濟中的消極因素，增強日本經(jīng)濟強大競爭力的過程中扮演了重要角色，在對付石油危機及第一章員工持股制度的國內(nèi)外發(fā)展現(xiàn)狀日元急劇貶值方面作用顯著，同時促進了就業(yè)。（3）英國1829年威爾斯康特勛爵在自己的農(nóng)場實行了英國有史以來的第一個員工持股計劃，直到1865年才又有6家企業(yè)開始實行員工持股。英國現(xiàn)代意義上的員工持股興起于20世紀70年代以后。當時，一方面由于石油價格上漲引發(fā)的世界性通貨膨脹，導(dǎo)致

10、嚴重的經(jīng)濟衰退，大批企業(yè)瀕臨破產(chǎn)或已經(jīng)超過破產(chǎn)邊緣，而在1954年開始實施員工持股的英國帝國化學(xué)工業(yè)公司則表現(xiàn)出較明顯的抵抗危機的活力：另一方面，美國員工持股制度的發(fā)展，對英國政府推動和鼓勵員工持股起到了一定的示范作用。1978年，英國國會通過一項財政法案，批準對股份公司分享利潤形式的員工持股實行稅收減免：1979年又進行了修訂，規(guī)定凡是以普通股股票形式向本公司員工支付獎金，并在指定期間交由信托機構(gòu)管理的，可以免征所得稅。英國員工持股取得快速發(fā)展是在撒切爾夫人執(zhí)政之后。撒切爾夫人在任期間，贊同將工人的工資與企業(yè)的經(jīng)濟效益掛鉤的做法，讓勞資雙方共同承擔(dān)企業(yè)的風(fēng)險，共同分享企業(yè)的收益。其在實踐上采

11、取“民眾資本主義”做法，出售國有企業(yè)。英國全國貨運公司是撒切爾政府第一個實行私有化的國有企業(yè)。1982年這家企業(yè)由于虧損嚴重，行將倒閉，政府把它廉價賣給了本公司的員工，70%的員工由雇傭者變成了擁有股票的股東。通過全體員工的齊心努力，不到幾年的時間，一個瀕臨倒閉的企業(yè)變成了英國名列前茅的盈利企業(yè)。到90年代，英國員工持股人數(shù)達到200萬人。1999年英國政府宣布擴大員工持股的范圍，并在2000年修訂金融法，以有利于員工持股的融資。英國的員工持股有三種方式，即利潤分享制、通過儲蓄購買股票和授予股票購買權(quán)。利潤分享制就是企業(yè)每年用完稅前的部分利潤購買股票，然后分配給有資格的職工。通過儲蓄購買股票是

12、指員工與國家儲蓄部門或住房互助協(xié)會簽訂“發(fā)工資時扣存儲蓄款”的合同，同意在5年內(nèi)逐月存儲一筆固定金額，相應(yīng)取得以一定折扣認購公司普通股股票的權(quán)利，取得股票后可以在證券市場出售。股票購買權(quán)是由董事會決定授予主要經(jīng)理人員購買股票的權(quán)利。按照政府規(guī)定，通過股票購買權(quán)取得的收益可以享受所得稅減免優(yōu)惠。一般而言，利潤分享制和通過儲蓄購買股票適用于一般員工，而授予股票購買權(quán)則較為適用于經(jīng)理人員。（二）員工持股制度國內(nèi)發(fā)展現(xiàn)狀我國的員工持股最早產(chǎn)生于股份合作制企業(yè)中。80年代初，基于農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展和鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)改制的內(nèi)在需要，出現(xiàn)了由農(nóng)民自發(fā)集資入股而產(chǎn)生的新型合作經(jīng)濟組織，并顯現(xiàn)出強大的生命力。90年代中后期，

13、小型國有企業(yè)的股份合作制改造開始興起，并向全國范圍擴展。我國員工持股的另一個領(lǐng)域是股份制企業(yè)。股份制企業(yè)的員工持股，是我國理論界和企業(yè)界以及政府關(guān)注的焦點。在我國大中城市，員工持股伴隨著股份制企業(yè)的出現(xiàn)而產(chǎn)生，與國有企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度密切相關(guān)。最早實行員工持股的股份制企業(yè)是北京天橋百貨股份有限公司。為了籌措資金，天橋百貨股份有限公司的股本設(shè)置中設(shè)立了個人股，占公司總股本的1.29%。1992年，原國家體改委股份制試點辦法和股份有限公司規(guī)范意見出臺后，出現(xiàn)了絕大多數(shù)定向募集公司都有內(nèi)部職工股，員工持股的企業(yè)迅猛增加。在員工持股得到較快發(fā)展的同時，實踐中出現(xiàn)了許多問題，偏離了改革的初衷。為此，政

14、府各部門開始對內(nèi)部職工持股加以限制。19931998年，國務(wù)院辦公廳、原國家體改委等各部門先后發(fā)布了關(guān)于立即停止發(fā)行內(nèi)部職工股不規(guī)范做法意見的緊急通知，關(guān)于立即停止審批定向募集股份有限公司并重申停止審批和發(fā)行內(nèi)部職工股的通知、關(guān)于股份有限公司公開發(fā)行股票一律不準再發(fā)行公司職工股的通知，以及關(guān)于暫停對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進行社團法人登記的函。但是在19941998年，在沒有國家明確規(guī)定的情況下，部分地區(qū)和部門通過總結(jié)以往的經(jīng)驗教訓(xùn)，借鑒西方員工持股制度的成功做法，陸續(xù)出臺了員工持股的相關(guān)政策，推動股份制企業(yè)員工持股的發(fā)展。其中主要有北京市體改委1996年頒布的北京市現(xiàn)代企業(yè)制度試點企業(yè)職工持股會試

15、行辦法，民政部、外經(jīng)貿(mào)部、國家體改委、國家工商行政管理總局四部委在1997年聯(lián)合發(fā)布的關(guān)于外經(jīng)貿(mào)試點企業(yè)內(nèi)部職工持股會登記管理問題的暫行規(guī)定，浙江省國有企業(yè)內(nèi)部職工持股試行辦法（浙政199816號）等。這一時期員工持股的顯著特征是以員工持股會作為員工持股的組織形式。其中浙江省出臺的文件對員工持股會的審批、登記和注冊都作了詳細的規(guī)定，對員工持股的股份比例、資金來源等問題作了具有創(chuàng)新性的安排，成為我國較為規(guī)范的員工持股制度框架。2002年11月，原國家經(jīng)貿(mào)委等八部門聯(lián)合制定下發(fā)了關(guān)于國有大中型企業(yè)在主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員的實施辦法（國經(jīng)貿(mào)企改2002859號），允許國有大中型企業(yè)在實施主

16、輔分離改制分流過程中，對職工個人解除勞動關(guān)系取得的經(jīng)濟補償金，可在自愿基礎(chǔ)上轉(zhuǎn)為改制企業(yè)的等價股權(quán)或債權(quán)。該實施辦法在客觀上為現(xiàn)階段國企改制、并確立職工參與決策機制，使職工參與到公司治理中來提供了政策依據(jù)。在集體企業(yè)要求明晰企業(yè)產(chǎn)權(quán)時，在中央十五屆四中全會要求國有資本“有進有退、有所為有所不為”時，集體資本和國有資本的退出，具有員工持股特征的管理者員工收購又應(yīng)運而生。單純職工福利性質(zhì)的員工持股開始真正轉(zhuǎn)向福利與激勵相結(jié)合，標志著我國股份制企業(yè)員工持股制度建設(shè)開始進入規(guī)范化、實質(zhì)發(fā)展階段。員工持股計劃的類型（一）按實現(xiàn)形式分類（1）現(xiàn)股激勵：它通過公司獎勵或參照股票當前市場價值向管理層和骨干員工

17、出售股票，同時規(guī)定管理層和骨干員工在一定時期內(nèi)必須持有，不得出售。（2）期股激勵：它是由公司所有者和管理層、骨干員工約定，允許管理層和骨干員工在將來某個時期以一定價格購買一定數(shù)量的股票，購股價格一般參照當前市場價格確定，同時對管理層和骨干員工在購股后再出售股票的期限作出規(guī)定。（3）期權(quán)激勵：公司所有者給予管理層和骨干員工在將來某個時期以一定價格購買一定數(shù)量股票的權(quán)利，管理層和骨干員工到期可以行使或放棄這個權(quán)利，購買價格一般參照股權(quán)的當前價格確定，同時對購股后再出售的期限做出約定。（二）按是否利用信貸杠桿（購股資金來源）分類（1）非杠桿型的員工持股計劃是指由公司每年向該計劃貢獻一定數(shù)額的公司股票

18、或用于購買股票的現(xiàn)金。這種類型的計劃是由員工持股信托基金會持有員工的股票，并定期向員工通報股票數(shù)額及其價值。而員工退休或因故離開公司時，將根據(jù)一定年限的要求相應(yīng)取得股票或現(xiàn)金，它的特點是職工不需做任何支出。（2）杠桿型的員工持股計劃主要是利用信貸杠桿來實現(xiàn)的。它的做法是銀行貸款給公司，再由公司借款給員工持股信托基金會，或由公司做擔(dān)保，銀行直接貸款給持股計劃管理機構(gòu)，由持股計劃管理機構(gòu)用借款從公司或現(xiàn)有的股票持有者手中購買股票，公司每年向持股計劃管理機構(gòu)提供一定的免稅的貢獻份額；公司或銀行的貸款則從公司取得的利潤和其他資金歸還。（三）按照員工持股的目的分類（1）福利型的員工持股。此類模式有多種形

19、式，目的是為企業(yè)員工謀取福利，吸引和保留人才，增加企業(yè)的凝聚力。美國的員工持股計劃屬于福利型，它將員工的貢獻與擁有的股份相掛鉤，逐步增加股票積累。（2）風(fēng)險型的員工持股。其直接目的是提高企業(yè)的效率，特別是提高企業(yè)的資本效率。它與福利型員工持股的區(qū)別在于，只有企業(yè)效率增長，員工才能得到收益。日本公司的員工持股接近風(fēng)險型的員工持股。（3）集資型的員工持股。目的在于使企業(yè)能集中得到生產(chǎn)經(jīng)營、技術(shù)開發(fā)、項目投資所需要的資金，它要求企業(yè)員工一次性出資數(shù)額較大，員工和企業(yè)所承擔(dān)的風(fēng)險相對也較大。新加坡的員工持股是集資型的員工持股。加強和發(fā)揮我國工會在公司治理中的作用（1）我國對工會參與公司治理有著明確的法

20、律規(guī)定。公司法第18條規(guī)定：公司研究決定改制以及經(jīng)營方面的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時，應(yīng)當聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。（2）我國工會依照法律規(guī)定，在積極推動公司制企業(yè)職工董事、職工監(jiān)事進入董事會、監(jiān)事會，行使職工參與決策和監(jiān)督方面發(fā)揮重要作用。（3）我國工會重視在非公有制企業(yè)推行民主管理工作。根據(jù)中華人民共和國工會法第37條關(guān)于“國有、集體企業(yè)以外的其他企業(yè)、事業(yè)單位的工會委員會，依照法律規(guī)定組織職工采取與企業(yè)、事業(yè)單位相適應(yīng)的形式，參與企業(yè)、事業(yè)單位民主管理”的規(guī)定，積極探索非公有制企業(yè)職工參與民主管理制度、形式和方法。工會在公司治理中的作用（

21、一）在國際上工會推動機構(gòu)投資者作為在20世紀70年代，機構(gòu)投資者在公司治理中的行為還只是消極的和被動的。而到了80年代機構(gòu)投資者開始轉(zhuǎn)變消極的行為，一部分原因是因為機構(gòu)投資者用腳投票的代價比較大，迫使機構(gòu)投資者在公司治理中采取積極的行動，另一部分原因就是工會的推動作用。（二）工會直接在公司治理中的作用從職工董事、職工監(jiān)事在董事會和監(jiān)事會中的比例來看，員工參與公司程度不夠，員工作為單個個體來說，在公司治理中發(fā)揮的作用有限。而工會作為員工利益的代表，其法定的身份和地位更有助于員工在公司治理中發(fā)揮應(yīng)有的作用。公司變更與終止法律制度（一）公司的合并與分立制度公司的合并、分立是公司的主體資格發(fā)生變化，意

22、味著原來股東的財產(chǎn)權(quán)利也隨之發(fā)生變化。1、公司合并的概述（1）公司合并的概念公司合并是指兩個或兩個以上的公司訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，不經(jīng)過清算程序，直接合并為一個公司的法律行為。公司合并可分為吸收合并和新設(shè)合并兩種類型：吸收合并，也稱兼并，是指一個公司吸收其他公司，被吸收的公司解散。新設(shè)合并是指兩個以上公司合并設(shè)立一個新的公司，合并各方解散。例如1998年國泰證券公司與君安證券公司的合并，原國泰證券有限公司和原君安證券有限公司不再存在，而成立一個新的公司一國泰君安證券股份有限公司。公司合并與公司并購的區(qū)別：公司并購是指一切涉及公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移與合并的行為，它包括資產(chǎn)收購（營業(yè)轉(zhuǎn)讓）、股權(quán)

23、收購和公司合并等方式，其中所謂“并”，即公司合并，主要指吸收合并，所謂“購”，即購買股權(quán)或資產(chǎn)。（2）合并的程序訂立合并協(xié)議。通過合并協(xié)議。公司合并是導(dǎo)致公司資產(chǎn)重新配置的重大法律行為，直接關(guān)系股東的權(quán)益，是公司的重大事項，所以公司合并的決定權(quán)不在董事會，而在股東會（股東大會）。參與合并的各公司必須經(jīng)各自的股東大會以通過特別決議所需要的多數(shù)贊成票同意合并協(xié)議。編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單。通知債權(quán)人和公告。我國公司法第184條規(guī)定：公司應(yīng)當自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上至少公告三次。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司

24、清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不得合并。主管機關(guān)批準。公司法第183條規(guī)定，股份有限公司的合并“必須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準”。所以，主管機關(guān)批準是公司合并的必經(jīng)程序。辦理公司變更或設(shè)立登記。（3）合并的法律效果公司合并發(fā)生下列法律效果：公司的消滅。公司合并后，必有一方公司或雙方公司消滅，消滅的公司應(yīng)當辦理注銷登記。由于消滅的公司的全部權(quán)利和義務(wù)已由存續(xù)公司或新設(shè)公司概括承受，所以，它的解散與一般公司的解散不同，無須經(jīng)過清算程序，公司法人人格直接消滅。公司的變更或設(shè)立。在吸收合并中，由于存續(xù)公司因承受消滅公司的權(quán)利和義務(wù)而發(fā)生組織變更，如注冊資

25、本、章程、（有限責(zé)任公司）股東等事項，應(yīng)辦理變更登記。在新設(shè)合并中，參與合并的公司全部消滅而產(chǎn)生新的公司，新設(shè)公司應(yīng)辦理設(shè)立登記。權(quán)利和義務(wù)的概括承受。公司法第184條規(guī)定：公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)的公司承繼。2、公司分立的概述（1）公司分立的概念公司分立是指一個公司通過簽訂協(xié)議，不經(jīng)過清算程序，分為兩個或兩個以上的公司的法律行為。1966年法國公司法首次創(chuàng)立公司分立制度，其后為許多國家公司法所接受。公司分立主要有派生分立和新設(shè)分立兩種形式。派生分立，也稱存續(xù)分立，是指一個公司分離成兩個以上公司，本公司繼續(xù)存在并設(shè)立一個以上新的公司。新設(shè)分立，也稱解散分立

26、，是指一個公司分解為兩個以上公司，本公司解散并設(shè)立兩個以上新的公司。（2）分立的程序作出決定和決議。公司分立需經(jīng)股東會（股東大會）特別決議通過。訂立分立協(xié)議。編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單。通知債權(quán)人。公司法第一百八十五條規(guī)定：公司分立，其財產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立時，應(yīng)當編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上至少公告三次。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不得分立。報有關(guān)部門審批。股份有限公司的分立須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級

27、人民政府批準，外商投資企業(yè)的公司分立須經(jīng)原審批機關(guān)（對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門）的批準。辦理登記手續(xù)。在派生分立，原公司的登記事項如注冊資本等發(fā)生變化，應(yīng)辦理變更登記，分立出來的公司應(yīng)辦理設(shè)立登記；在新設(shè)分立中，原公司解散，應(yīng)辦理注銷登記，分立出來的公司應(yīng)辦理設(shè)立登記。（3）分立的法律效果公司的分立會產(chǎn)生如下法律后果：公司的變更、設(shè)立和解散。在派生分立，原公司的登記事項如注冊資本等發(fā)生變化，并產(chǎn)生新的公司人格一分立出來的公司；在新設(shè)分立中，原公司解散，人格消滅，但產(chǎn)生兩個或兩個以上的新的公司（分立出來的公司）。股東和股權(quán)的變動。公司的分立不僅導(dǎo)致公司資產(chǎn)的分立，而且導(dǎo)致股東和股權(quán)的變動，在派生分立中

28、，原公司的股東可以從原公司中分立出來，成為新公司的股東，也可以減少對原公司的股權(quán)，而相應(yīng)地獲得對新公司的股權(quán)；在新設(shè)分立中，股東對原公司的股權(quán)因原公司消滅而消滅，但相應(yīng)到獲得對新公司的股權(quán)。債權(quán)、債務(wù)的承受。公司法、合同法和最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定對這一問題作了一系列的規(guī)定。歸納起來，處理的一般原則：一是，如果分立協(xié)議對債務(wù)的分配作出規(guī)定，按照公司法第185條的規(guī)定：“公司分立前的債務(wù)按所達成的協(xié)議由分立后的公司承擔(dān)?！倍?，如果分立協(xié)議對債務(wù)的分配沒有作出約定，按照合同法第九十條的規(guī)定：“當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法

29、人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)?！保ǘ┕镜慕K止制度在一個完善的市場經(jīng)濟法律體系中，市場主體的退出法律制度是不可或缺的。公司終止即是關(guān)于公司退出市場并消滅主體資格的法律制度，公司清算則是公司終止的必備前置程序。為方便論述，本節(jié)先對公司終止、解散的概念進行了界定后，再介紹導(dǎo)致公司終止的兩類原因一一破產(chǎn)和解散及其法定程序。此外，考慮到清算程序的重要性，單設(shè)一節(jié)對其進行了介紹。1、公司的終止（1）公司終止的概念和效力公司終止是指公司根據(jù)法定程序徹底結(jié)束經(jīng)營活動并使公司的法人資格歸于消滅的事實狀態(tài)和法律結(jié)果。它既可以指消滅法人資格的一種最終結(jié)果，也可以指消滅法人資格的一系

30、列法律過程。公司終止法律制度是公司法的重要部分。在市場經(jīng)濟中，必須遵從的一條基本原則便是競爭原則，競爭導(dǎo)致優(yōu)勝劣汰。因此，企業(yè)的進入和退出機制是一個充分競爭市場的基礎(chǔ)制度之一，在一個完善的市場經(jīng)濟法律體系中，市場主體的退出法律制度是不可或缺的。公司終止即是關(guān)于公司退出市場并消滅主體資格的法律制度。其特征如下：公司終止的法律意義是使公司的法人資格和市場經(jīng)營主體資格消滅。公司終止必須依據(jù)法定程序進行。公司作為多種社會經(jīng)濟關(guān)系的復(fù)雜綜合體，它的消滅影響到債權(quán)人、公司員工、股東等各方面的利益，因此它的終止不可以隨意進行，而必須按照法律規(guī)定的程序進行。只有在法律沒有強制性規(guī)定的情況下，才可由公司章程或股

31、東決定。公司終止必須要經(jīng)過清算程序，只有在以公司財產(chǎn)對債務(wù)進行清償并對剩余財產(chǎn)分配完畢之后，公司方可以最終消滅。公司是法人企業(yè)，而法人為法律擬制的人，不可能具有自然人出生、死亡的自然生理過程，其主體能力由法律賦予。因此，其產(chǎn)生和消滅需要依法律規(guī)定程序進行并以法律規(guī)定的事由為標志。公司法人的權(quán)利能力和行為能力從公司登記成立時起，至公司終止注銷時止。（2）公司終止的原因公司法就其屬性而言是國內(nèi)法。各國對公司終止的原因所作的規(guī)定差別不是很大，概括起來主要有自愿解散、司法解散、倒閉或破產(chǎn)、行政機關(guān)命令解散等四種情況。其中：自愿解散是指由公司的權(quán)力機關(guān)因各種理由的發(fā)生而決議終止公司的存在情況，包括公司被

32、合并、公司分立而發(fā)生的終止。司法解散主要指公司得以繼續(xù)存在的某種條件已經(jīng)喪失，雖經(jīng)努力而不得恢復(fù)，由利害關(guān)系人向法院申請解散的情況。公司倒閉一般是指公司經(jīng)營出現(xiàn)嚴重困難，不得不結(jié)束營業(yè)的狀況。倒閉的說法在許多國家并不具有嚴格的法律含義，但在英國則是公司企業(yè)被動終止的法律程序，破產(chǎn)制度適用于不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的自然人。行政命令解散大多數(shù)國家均有規(guī)定，是政府為維護社會秩序和公共利益對嚴重違反法律的公司的一種處罰和保護手段。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司終止的原因主要包括：破產(chǎn)。公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被依法宣告破產(chǎn)并對其全部財產(chǎn)強制進行清算和分配，最后終止公司。根據(jù)申請破產(chǎn)人的不同，破產(chǎn)包括由債權(quán)人申請

33、破產(chǎn)和由公司自己申請破產(chǎn)兩種。解散。即公司因發(fā)生法律或章程規(guī)定的解散事由而停止業(yè)務(wù)活動，并進行清算，最后使公司終止。根據(jù)我國公司法，解散事由主要包括以下四種情形：公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時；股東會決議解散；因公司合并或者分立需要解散；公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉。2、公司的解散（1）解散的概念“解散”這一概念在我國的使用還比較混亂，在立法和學(xué)理上均未形成統(tǒng)一認識。在立法上，各種法律、行政法規(guī)、部委規(guī)章、司法解釋在涉及行政處罰方式時，通?；煊媒馍?、撤銷、吊銷、關(guān)閉、責(zé)令停產(chǎn)等詞語。有的將解散作為上位概念，即解散包括撤銷、吊銷等行政處罰。例如：公司法第1

34、92條規(guī)定：“公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當解散”；而有的則將解散與撤銷、吊銷、關(guān)閉等行政處罰方式并列，列為同位階概念，而在具體使用上又有多種排列組合方式，此時，解散一般僅指任意解散，例如：最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通則）若干問題的意見第五十九條規(guī)定：“企業(yè)法人解散或者被撤銷的，應(yīng)當由其主管機關(guān)組織清算小組進行清算”，而中華人民共和國證券法第56條規(guī)定：“公司解散、依法被責(zé)令關(guān)閉或者被宣告破產(chǎn)的，由證券交易所終止其公司債券上市，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)備案?！庇秩缁ヂ?lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所管理辦法第19條規(guī)定：“在限定時間外向18周歲以下的未成年人開放其營業(yè)場所對

35、三次違反規(guī)定的，處1萬元以上3萬元以下的罰款，責(zé)令關(guān)閉營業(yè)場所，并由有關(guān)主管部門撤銷批準文件，吊銷經(jīng)營許可證和營業(yè)執(zhí)照”。在學(xué)理上認識也不盡相同，但一般都認為解散不僅包括自愿解散，也包括行政機關(guān)強制解散，即包括撤銷、吊銷、關(guān)閉、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)等行政處罰方式。但對于是否將破產(chǎn)列為解散原因認識差異較大，有人認為解散為一上位概念，基本等同于公司終止，而破產(chǎn)只是解散的一種方式；有人則認為解散與破產(chǎn)為并列概念，都是公司終止方式之一。根據(jù)我國公司法的結(jié)構(gòu)，本書采用后一種概念定義及分類方式，將解散定義為公司因發(fā)生章程規(guī)定或法律規(guī)定的除破產(chǎn)以外的解散事由而停止業(yè)務(wù)活動，并進行清算的狀態(tài)和過程。公司解散的特征為：

36、公司解散的目的和結(jié)果是公司將要永久性停止存在并消滅法人資格和市場經(jīng)營主體資格。債權(quán)人或有關(guān)機構(gòu)在作出公司解散決定后，公司并未立即終止，其法人資格仍然存在，一直到公司清算完畢并注銷后才消滅其主體資格。公司解散必須要經(jīng)過法定清算程序。為了維護債權(quán)人和所有股東的利益，法律規(guī)定公司解散時須組成清算組織進行清算，以公平地清償債務(wù)和分配公司財產(chǎn)。但是，在公司因合并或分立而解散時，則不必進行清算。這是因為公司合并和分立必須要對債權(quán)人清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，否則公司不得合并、分立。此外，公司合并或分立后仍有債權(quán)債務(wù)承繼者，債權(quán)債務(wù)關(guān)系也不會消滅。（2）解散的分類與原因因解散原因的不同，解散可以分為兩類：A

37、.任意解散任意解散，也稱為自愿解散，是指依公司章程或股東決議而解散。這種解散與外在意志無關(guān)，而取決于公司股東的意志，股東可以選擇解散或者不解散公司，因此稱為任意解散。但是，任意解散不等于解散的程序也為任意，其解散仍必須依法定程序進行。任意解散的具體原因包括：公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿，公司未形成延長營業(yè)期限的決議。我國公司法既未規(guī)定公司的最高經(jīng)營期限，又未強制要求公司章程對其規(guī)定，因此，經(jīng)營期限是我國公司章程任意規(guī)定的事項。如果公司章程中規(guī)定了經(jīng)營期限，在此期限屆滿前，股東會可以形成延長經(jīng)營期限的決議，如果沒有形成此決議，公司即進入解散程序。但是，在中外合資經(jīng)營的有限責(zé)任公司中，中外合資經(jīng)營企

38、業(yè)法規(guī)定不同行業(yè)、不同情況的合營企業(yè)的合營期限應(yīng)作不同的約定。有的行業(yè)的合營企業(yè)，應(yīng)當約定合營期限；有的行業(yè)的合營企業(yè)，可以約定合營期限，也可以不約定合營期限。約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)在距合營期滿六個月前向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)提出申請。審查批準機關(guān)應(yīng)自接到申請之日起一個月內(nèi)決定批準或不批準。公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。解散事由一般是公司章程相對必要記載的事項，股東在制定公司章程時，可以預(yù)先約定公司的各種解散事由。如果在公司經(jīng)營中，規(guī)定的解散事由出現(xiàn)，股東會可以決議公司解散。股東會形成公司解散的決議。有限責(zé)任公司經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司經(jīng)出席股東

39、大會的股東所持表決權(quán)的三分之二通過，股東會或股東大會可以作出解散公司的決議。國有獨資公司因不設(shè)股東會，其解散的決定應(yīng)由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或部門作出。中外合資有限責(zé)任公司也不設(shè)股東會，其董事會可以決議解散，如果董事會不能形成決議，則由合資一方向政府機關(guān)提出解散申請，由政府機關(guān)協(xié)調(diào)處理。公司合并或分立。當公司吸收合并時，吸收方存續(xù)，被吸收方解散；當公司新設(shè)合并時，合并各方均解散。當公司分立時，如果原公司存續(xù)，則不存在解散問題；如果原公司分立后不再存在，則原公司應(yīng)解散。公司的合并、分立決議均應(yīng)由股東會作出。B.強制解散強制解散是指因政府有關(guān)機關(guān)決定或法院判決而發(fā)生的解散。具體分為：行政解散。我國公司

40、法規(guī)定：公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當解散。這種解散屬于行政處罰方式，在公司經(jīng)營嚴重違反了工商、稅收、勞動、市場、環(huán)境保護等對公司行為進行規(guī)制的法律法規(guī)和規(guī)章時，為了維護社會秩序，有關(guān)違法事項的主管機關(guān)可以作出決定以終止其主體資格，使其永久不能進入市場進行經(jīng)營。在不同的法規(guī)、規(guī)章中，解散、撤銷、吊銷、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、關(guān)閉一般均屬于行政解散。例如，產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。司法解散。當公司出現(xiàn)股東無力解決的不得已事由或者公司董事的行為危及公司存亡，或者當公司業(yè)務(wù)遇到顯著困難，公司財產(chǎn)和股東的權(quán)利可能遭

41、受嚴重損失時，持有一定比例股份的股東有權(quán)請求法院強制解散公司。法院通過特殊程序?qū)徖砗?，可以判決公司解散。我國對司法解散方式未作規(guī)定。但在日本商法和我國臺灣地區(qū)公司法中，均有司法解散的規(guī)定。通常，為了避免股東濫用訴權(quán)，法律對司法解散規(guī)定了嚴格限制條件，譬如要求提出申請的股東必須在一定時間內(nèi)持續(xù)持有公司一定比例股份等條件。3、公司的清算（1）清算的概念與法律意義公司清算是指公司解散或被宣告破產(chǎn)后，依照一定程序了結(jié)公司事務(wù)，收回債權(quán)、清償債務(wù)并且分配財產(chǎn)，最終使公司終止消滅的程序。清算是公司終止的必要步驟。因為：首先，公司往往并非由一人控制，其股東眾多，并且，隨著所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，董事、經(jīng)理開始掌

42、握公司控制權(quán)。因此，為了防止實際控制公司的董事、經(jīng)理或控股股東在公司終止之前私自處分公司財產(chǎn)或不公平地分配公司的財產(chǎn)，從而損害公司股東的利益，就需要以法定的程序?qū)矩敭a(chǎn)進行公平的清算，以保護所有股東的利益。此外，公司股東人數(shù)較多，如果每個公司終止前都需要股東對財產(chǎn)分配方式和程序形成決議，則不僅難以達成一致意見而且容易引發(fā)爭議，所以僅從經(jīng)濟和效率的角度出發(fā)，也需要法律相對統(tǒng)一地規(guī)定一套普遍適用的清算制度。其次，公司的股東對公司承擔(dān)的是有限責(zé)任，以其投資為限，股東不再對公司承擔(dān)任何責(zé)任。公司的債務(wù)是由公司的財產(chǎn)進行清償因而公司財產(chǎn)是公司債權(quán)人利益的保障。如果公司未經(jīng)清算清償而終止，從而消滅主體資

43、格，則債權(quán)人的債權(quán)將無法實現(xiàn)。因此，必須在公司終止前依法定的清算程序以公司的財產(chǎn)對債權(quán)人進行清償，從而保障債權(quán)人的利益和經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定。為公司企業(yè)的終止而進行的清償就是清算。最后，公司的終止不僅影響股東和債權(quán)人的利益，還會影響許多利益相關(guān)人的利益，其中最重要的便是公司的職工，為了保障職工的利益，也必須通過法定程序分配公司財產(chǎn)。在進入清算程序后，公司便進入終止前的特殊階段，其權(quán)利能力和行為能力均出現(xiàn)重大變化。清算的法律意義為：清算期間，公司仍具有法人資格。公司解散或被宣告破產(chǎn)后，公司法人資格和主體資格并未立即消滅，在清算期間，公司仍為法人，只是業(yè)務(wù)活動范圍有所限制。清算期間，公司的代表機構(gòu)為清算

44、組織。公司的董事會不再依其職責(zé)代表公司，公司的財產(chǎn)、印章、財務(wù)文件等均由清算組織接管。清算組織負責(zé)處理公司未了結(jié)的事務(wù)，并代表公司對外進行訴訟。清算期間，公司的權(quán)利能力、行為能力有所限制。雖然公司仍具有法人資格，但清算前和清算期間的公司的主體能力有很大差異，有些國家將處于清算階段的公司稱為“清算法人”或“清算公司”。在清算期間，公司不得再進行新的經(jīng)營活動，公司的全部活動應(yīng)局限于清理公司已經(jīng)發(fā)生但尚未了結(jié)的事務(wù)，包括清償債務(wù)、實現(xiàn)債權(quán)以及處理公司內(nèi)部事務(wù)。清算期間，公司財產(chǎn)在未按法定程序清償前，不得分配給股東。公司財產(chǎn)必須先支付清算費用、職工工資和勞動保險費用、繳納所欠稅款、清償公司債務(wù)，這之后

45、如果還有剩余財產(chǎn)，才能對股東進行分配。公司清算的最終結(jié)果是導(dǎo)致公司法人資格消滅，公司終止。清算結(jié)束后，公司所有事務(wù)均已了結(jié)，債務(wù)清償完畢，公司財產(chǎn)已全部被分配，這時，清算組織即可向公司登記機關(guān)申請公司注銷，最終消滅公司全部權(quán)利義務(wù)關(guān)系，公司終止。（2）清算的分類清算因清算對象、清算原因及清算的復(fù)雜程度不同而在立法上有不同的分類。一般而言，清算可以分為如下幾類：任意清算與法定清算。任意清算是指不須依法律規(guī)定的方式、程序，而僅依全體股東的意見或章程規(guī)定進行的清算，它只適用于無限公司、兩合公司這類結(jié)構(gòu)簡單且股東對公司債務(wù)負無限責(zé)任的公司。但是對于有限責(zé)任公司和股份有限公司，其社會影響面相對廣泛，相關(guān)

46、利害關(guān)系人較多，并且其股東僅對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，因此，為了保護債權(quán)人和相關(guān)利害關(guān)系人的利益，以使公司財產(chǎn)公平分配，也為了提高公司清算的效率，各國均規(guī)定了法定清算制度，即必須按法律規(guī)定的程序進行的清算。有限責(zé)任公司和股份有限公司必須進行法定清算。本章所提公司清算均指法定清算。破產(chǎn)清算與非破產(chǎn)清算。破產(chǎn)清算，是指公司被宣告破產(chǎn)，依破產(chǎn)程序進行的清算。我國公司法第189條規(guī)定，公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被依法宣告破產(chǎn)的，由人民法院依照有關(guān)法律的規(guī)定，組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員組成清算組，對公司進行破產(chǎn)清算。普通清算和特別清算。普通清算是指公司在解散后自行組織清算機構(gòu)進行清算；特別清算是指公司

47、因某些特殊事由解散后，或者被宣告破產(chǎn)后，或者在普通清算發(fā)生顯著障礙無法繼續(xù)時，由政府有關(guān)部門或者法院介入而進行的清算。它們都屬于法定清算。我國公司法第189條規(guī)定：被依法宣告破產(chǎn)的，由人民法院依照有關(guān)法律的規(guī)定，組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，對公司進行破產(chǎn)清算；第192條規(guī)定：公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當解散，由有關(guān)主管機關(guān)組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進行清算；第191條規(guī)定：公司解散逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，進行清算。此外，在我國唯一專門規(guī)范清算制度的行政法規(guī)外商投資企業(yè)清算辦法中，明確區(qū)分了普通清

48、算與特別清算，該辦法第3條規(guī)定：“企業(yè)能夠自行組織清算委員會進行清算的，依照本辦法關(guān)于普通清算的規(guī)定辦理。企業(yè)不能自行組織清算委員會進行清算或者依照普通清算的規(guī)定進行清算出現(xiàn)嚴重障礙的，企業(yè)董事會或者聯(lián)合管理委員會等權(quán)力機構(gòu)（以下簡稱企業(yè)權(quán)力機構(gòu)）、投資者或者債權(quán)人可以向企業(yè)審批機關(guān)申請進行特別清算。企業(yè)審批機關(guān)批準進行特別清算的，依照本辦法關(guān)于特別清算的規(guī)定辦理。企業(yè)被依法責(zé)令關(guān)閉而解散，進行清算的，依照本辦法關(guān)于特別清算的規(guī)定辦理?！保?）清算組織清算組織也稱清算機構(gòu)，是清算事務(wù)的執(zhí)行人。公司解散、宣告破產(chǎn)后，在清算終結(jié)前，公司的法人資格仍然存在，其股東會和監(jiān)事會作為公司機構(gòu)仍然存在，只是

49、作為公司決策機構(gòu)和對外代表的董事會以及作為公司執(zhí)行機構(gòu)的經(jīng)理不再履行其職責(zé)，而由清算組織替代，負責(zé)公司清算期間事務(wù)的處理。各國公司法對清算組織的稱謂有所不同，美國標準公司法稱之為財產(chǎn)管理人及保管人；德國公司法稱之為清算人，并且規(guī)定法人可以是清算人；我國香港稱之為清盤官。我國公司法規(guī)定清算機構(gòu)為清算組，其中，破產(chǎn)時稱為破產(chǎn)清算組，外商投資公司則稱為清算委員會。清算組織的成立和組成。在公司被宣告破產(chǎn)、決定或被決定解散之日起，公司即進入清算階段，首先就需要及時選任公司的清算組織，以行使清算職權(quán)。清算組織的人員一般由公司股東、董事等公司原組織機構(gòu)人員及會計、法律等方面的專業(yè)人員組成。關(guān)于具體人員的選任

50、，各國規(guī)定并不相同，有的規(guī)定由公司執(zhí)行業(yè)務(wù)的股東或者執(zhí)行業(yè)務(wù)的董事?lián)?，有的?guī)定由股東會選任，等等。如果為特殊清算，則還會有法院或有關(guān)政府機關(guān)的人員參加，其人員由法院或有關(guān)機關(guān)指定。在我國公司法中，公司自行解散的，應(yīng)當自決定解散之日起15日內(nèi)成立清算組，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會確定其人選。特別清算中，在宣告破產(chǎn)或決定撤銷、關(guān)閉之日起15日內(nèi)，應(yīng)由法院（破產(chǎn)時）或有關(guān)主管機關(guān)（強制解散時）組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組。在外商投資公司中，在企業(yè)經(jīng)營期限屆滿之日或企業(yè)審批機關(guān)批準企業(yè)解散之日，或人民法院判決或仲裁機構(gòu)裁決終止企業(yè)合同之日起15日內(nèi)，

51、成立至少3人組成的清算委員會，普通清算的清算委員會成員由企業(yè)權(quán)力機構(gòu)在企業(yè)權(quán)力機構(gòu)成員中選任或者聘請有關(guān)專業(yè)人員擔(dān)任，特殊清算的清算委員會由企業(yè)審批機關(guān)或其委托的部門組織中外投資者、有關(guān)機關(guān)的代表和有關(guān)專業(yè)人員組成。清算組織的職權(quán)職責(zé)。公司進入清算程序后，即進入特殊狀態(tài)，由清算組織負責(zé)執(zhí)行公司與清算有關(guān)的必要事務(wù)并對外代表公司，因此，法律需要明確規(guī)定清算組織的職權(quán)職責(zé)。清算組織的職權(quán)主要包括：清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；通知和公告?zhèn)鶛?quán)人；處理與清算公司未了結(jié)的事務(wù)；繳納公司所欠稅款；提出財產(chǎn)評估和作價依據(jù)；清理債權(quán)、債務(wù)；處理企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；代表企業(yè)參與民事訴訟活動。

52、為了約束清算組成員的行為，各國法律均對清算組織的成員設(shè)定了忠實義務(wù)，譬如清算人員應(yīng)當忠于職守，依法履行清算義務(wù)；不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入；不得侵占公司財產(chǎn)等，如果清算人員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，則應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任，構(gòu)成犯罪的，還應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。（4）清算程序清算組織正式成立后，公司即開始進入實質(zhì)性清算程序。具體包括：清理公司財產(chǎn)。清算組織要全面清理公司的全部財產(chǎn)，不僅包括固定資產(chǎn)，還要包括流動資產(chǎn)；不僅包括有形資產(chǎn)，還包括商標、知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)；不僅包括債權(quán)，還要包括債務(wù)。在清理后，清算組織需要編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單，以作為下一步工作的基礎(chǔ)。通知、公告?zhèn)鶛?quán)

53、人并進行債權(quán)登記。清算組織成立后應(yīng)立即在法定期限內(nèi)直接通知已知的債權(quán)人并公告通知未知的債權(quán)人，以便債權(quán)人在法定期限內(nèi)向清算組申報債權(quán)。債權(quán)人申報并提供相應(yīng)證明后，清算組織應(yīng)進行登記，以此作為財產(chǎn)分配的依據(jù)。我國公司法規(guī)定清算組應(yīng)當自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上至少公告三次。債權(quán)人應(yīng)當自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)；債權(quán)人申報其債權(quán)，應(yīng)當說明債權(quán)的有關(guān)事項，并提供證明材料，清算組應(yīng)當對債權(quán)進行登記。提出財產(chǎn)估價和清算方案。清算組織要提出合理的財產(chǎn)估價方案，計算出公司可分配財產(chǎn)的數(shù)額，并提出分配方案。以供股東、債權(quán)人、有

54、關(guān)機關(guān)的審查和質(zhì)疑，在解散程序中須將清算方案報股東會或者有關(guān)主管機關(guān)確認，在破產(chǎn)程序中則須經(jīng)債權(quán)人會議決議通過并報法院審查裁定。分配財產(chǎn)。清算的核心是分配財產(chǎn)。財產(chǎn)法定分配順序依次為：第一，支付清算費用；第二，支付職工工資及勞動保險費用；第三，清繳所欠稅款；第四，清償企業(yè)債務(wù)；第五，清償完畢前述四項款項后的公司剩余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。同時，清算組如果發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)，應(yīng)當立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)，在公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當將清算事務(wù)移交給人民法院，進入破產(chǎn)清算程序。公司法的概念、特征與作用（一）公司法的概

55、念公司法是調(diào)整公司的設(shè)立、變更、消滅和公司內(nèi)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，公司法有廣義和狹義之分。狹義的公司法僅指冠以“公司法”之名的一部法律。我國現(xiàn)行公司法就是1993年12月29日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議通過的。根據(jù)2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議修訂的中華人民共和國公司法（本書簡稱公司法），該法共十三章計二百一十九條，于2006年1月1日起正式實施。廣義的公司法包括以公司法為核心的本法和其他有關(guān)的法律、法規(guī)、行政規(guī)章，最高人民法院關(guān)于公司法律制度的司法解釋，我國參加和承認的國際條約，地方性法規(guī)等，統(tǒng)稱公司法。公司法主要確立了如下法律制度：公司

56、設(shè)立的法律制度、公司資本法律制度、公司治理法律制度、公司終止清算法律制度等。（二）公司法的特征1、公司法既是組織法，又是活動法公司法調(diào)整的對象是公司內(nèi)外部的組織關(guān)系。公司法作為組織法，具體包括公司的設(shè)立、變更和清算，公司的章程，公司的權(quán)利能力和行為能力。公司的組織機構(gòu)，股東權(quán)利和義務(wù)等內(nèi)容。公司是財產(chǎn)的組織形式，公司法還就公司財產(chǎn)的構(gòu)成、股東對公司利益的分配等做出規(guī)定。同時公司又是以營利為目的的經(jīng)營組織體，它要從事各種管理活動、交易活動。公司法須對公司的組織機構(gòu)的管理活動進行規(guī)范，同時對股票債券的發(fā)行、轉(zhuǎn)讓等行為進行規(guī)范。2、公司法既是實體法，又是程序法公司法調(diào)整公司組織活動，就必須對參與公司

57、活動的各種主體做出規(guī)定，規(guī)定這些主體的資格條件、權(quán)利義務(wù)以及法律責(zé)任等，這些都是實體法的內(nèi)容。公司法又有關(guān)公司的設(shè)立、合并、分立、清算與解散，以及股東會、董事會的召集、表決等程序的規(guī)定。僅有實體的規(guī)定而無程序的保障，公司法很難達到有效規(guī)范公司交易行為、保護社會交易安全的目的。因此，公司法是實體法和程序法的有機結(jié)合和統(tǒng)一。3、公司法既是強制性規(guī)范，也有任意性規(guī)范公司法中的規(guī)定，既有強制性規(guī)范，也有任意性規(guī)范，但強制性規(guī)范占大多數(shù)。公司法是商法的重要組成部分，屬于私法的范疇。然而，司法活動的主體必須遵守共同的行為規(guī)范，且這種行為規(guī)范具有法律上的強制性效力。公司法還體現(xiàn)了國家干預(yù)的原則，因為公司設(shè)立

58、不純粹是個人的私事，而是影響社會利益的事。在現(xiàn)代社會，公司已在商品經(jīng)濟活動中占主導(dǎo)地位，它影響社會生活的各個方面。國家通過立法干預(yù)公司，是為了保障社會交易的安全，促進經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定。（三）公司法的作用現(xiàn)代公司法的完善和進步是資本主義商品經(jīng)濟高度發(fā)展的要求和結(jié)果，而公司法對鼓勵投資、集中資本興辦企業(yè)、維護商業(yè)組織、繁榮資本主義經(jīng)濟更起著至關(guān)重要的作用，在我國社會主義市場經(jīng)濟條件下，公司法對于促進經(jīng)濟改革，保證現(xiàn)代化建設(shè)的健康順利進行，亦有著重要的意義。具體來說，公司法的作用主要表現(xiàn)在對以下四個方面利益的保護：1、保護公司本身的利益公司法確認了公司的法律地位，賦予其法人資格，使其存在取得了法律的效

59、力。同時公司法也明確地規(guī)定了公司的權(quán)利能力和行為能力、公司管理機關(guān)的組成和職責(zé)、股東對公司應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)等。一方面使公司本身的活動有法可依，另一方面也防止了他人限制和侵犯公司的權(quán)利，防止了公司管理人員濫用權(quán)力以及股東只考慮個人眼前利益，而不顧公司整體、長遠利益等危害公司利益的行為。2、保護股東的合法權(quán)益公司法中的許多規(guī)定是尋求對股東權(quán)益的嚴密保護。其中包括確認股東對公司債務(wù)只以其出資額承擔(dān)有限責(zé)任、股東有權(quán)分配公司盈利、有權(quán)轉(zhuǎn)讓自己的股份，以及在公司解散時有權(quán)分配公司的剩余財產(chǎn)。另外，股東也有權(quán)組成股東會參與公司事務(wù)管理等。在我國，由于多年前存在政策多變的客觀情況，許多人對投資的安全性和盈利性還

60、存在或多或少的疑慮，公司法的制定無疑有助于消除這種不應(yīng)有的顧慮。3、保護債權(quán)人的利益公司成立后，必然要與他人進行廣泛的經(jīng)濟往來，形成大量的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系，因此，公司法的重要作用之一是對債權(quán)人利益提供有效的保護。在我國，由于一些公司商業(yè)信用低下、惡意逃避債務(wù)和動輒陷入支付不力或破產(chǎn)等嚴重危害債權(quán)人利益的情況，公司法這方面的作用更為突出。公司法通過規(guī)定公司的財產(chǎn)制度和活動，包括確定其最低資本額、加強資信審查、嚴格公司會計和盈余分配制度等，使依法成立的公司都具有基本的開展經(jīng)營活動和履行法定義務(wù)的能力，以及必要時承擔(dān)法律責(zé)任的能力。4、維護社會交易安全和經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定在現(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下，公司是最主要