公司律師審查合同注意問題

1、公司律師審查合同注意問題公司律師審查合同注意問題 分享作者：穎已被分享28次評(píng)論（0）復(fù)制鏈接分享轉(zhuǎn)載舉報(bào)合同審查是律師特別是公司法律顧問的常規(guī)任務(wù)之一。合同審查的過程，其實(shí) 是法律知識(shí)與經(jīng)營業(yè)務(wù)知識(shí)的碰撞與融合，合同審查最大的忌諱是埋頭審查書 面合同文件，不顧其他。拿到一份送審合同，我一般是按如下三步進(jìn)行一一第一步形式審查（一）將合同文件本身分為三部分：開頭（合同名稱、編號(hào)、雙方當(dāng)事人和鑒于條款）正文（第一條至最后一條）簽署部分（即雙方簽字蓋章和簽署時(shí)間）形式審查就是看一看一份合同是否具備這三部分，這三部分是否完整，是否有 前后矛盾的地方。常見的錯(cuò)誤有：當(dāng)事人名稱不一致、不完全、錯(cuò)誤或矛盾，

2、 合同名稱與實(shí)質(zhì)內(nèi)容不符、時(shí)間簽署前后不一樣，地址、法定代表人錯(cuò)誤等。（二）形式審查還要看是否附有對(duì)方營業(yè)執(zhí)照、其他證書、法定代表人身份證 明書、委托書等相關(guān)材料。看相關(guān)文件之間內(nèi)容是否有矛盾之處。第二步實(shí)質(zhì)審查主要是對(duì)合同正文的審查，這是合同最關(guān)鍵的內(nèi)容，包括：一、合同條款是否完備、合法；二、合同內(nèi)容是否公平，是否嚴(yán)重?fù)p害集團(tuán)公司利益；三、條款內(nèi)容是否清楚，是否存在重大遺漏或嚴(yán)重隱患、陷阱。合同條款是否完備的審查標(biāo)準(zhǔn)，以買賣合同為例1、雙方名稱或姓名和住所列明當(dāng)事人的全稱、地址、電話、開戶銀行及帳號(hào)。2、標(biāo)的動(dòng)產(chǎn)應(yīng)標(biāo)明名稱、型號(hào)、規(guī)格、品種、等級(jí)、花色等；不易確定的無 形財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)、工作成果

3、等描述要準(zhǔn)確、明白；不動(dòng)產(chǎn)應(yīng)注明名稱和座落地點(diǎn)。3、數(shù)量 數(shù)量要清楚、準(zhǔn)確，計(jì)量單位、方法和工具符合國家或者行業(yè)規(guī)定。4、質(zhì)量國家有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的，要明確標(biāo)準(zhǔn)代號(hào)全稱?？赡苡卸喾N適用標(biāo)準(zhǔn)的， 要在合同中明確適用哪一種，并明確質(zhì)量檢驗(yàn)的方法、責(zé)任期限和條件、質(zhì)量異議期限和條件等。5、價(jià)款或報(bào)酬合同明確規(guī)定價(jià)款或報(bào)酬數(shù)額、計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)、結(jié)算方式和程序。6、履約期限、地點(diǎn)或方式履行期限要具體明確，地點(diǎn)應(yīng)冠以省、市、縣名稱， 交付標(biāo)的物方式、勞務(wù)提供方式和結(jié)算方式應(yīng)具體、清楚。7、違約責(zé)任 應(yīng)明確規(guī)定違約責(zé)任，賠償金數(shù)額或具體計(jì)算方法。8、解決爭(zhēng)議的方法選擇訴訟或者仲裁其中之一作為爭(zhēng)議解決方法，不要出現(xiàn) 既

4、由法院管轄又由仲裁機(jī)構(gòu)裁決，也不要出現(xiàn)“由法院管轄或者仲裁機(jī)構(gòu)仲裁” 的條款。約定通過訴訟解決的，還可以約定管轄法院；約定由仲裁機(jī)構(gòu)裁決的， 應(yīng)寫明具體仲裁機(jī)構(gòu)名稱。9、合同生效條款一般應(yīng)當(dāng)寫明：“合同自合同雙方（或者各方）法定代表人 或者授權(quán)代表簽字并加蓋單位公章（合同專用章）之日起生效”。如合同有固 定期限的，還應(yīng)當(dāng)寫明：“本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止。 對(duì)于法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)批準(zhǔn)或者登記后生效的，或者合同約定須經(jīng)公證等生 效條件的，應(yīng)當(dāng)在合同中寫明并及時(shí)辦理相關(guān)手續(xù)。10、清潔文本條款合同中應(yīng)當(dāng)寫明：“本合同正文為清潔打印文本，如雙方對(duì) 此合同有任何修改及補(bǔ)充均應(yīng)另行簽訂補(bǔ)

5、充協(xié)議。合同正文中任何非打印的文 字或者圖形，除非經(jīng)雙方確認(rèn)同意，不產(chǎn)生約束力?！痹诤炇疬^程中，應(yīng)注意: 當(dāng)合同中有清潔文本條款時(shí)，合同中的所有條款文字與數(shù)字（簽署人簽字、時(shí) 間簽署與蓋章除外）均應(yīng)當(dāng)事先打印完成，不得在合同簽字過程中出現(xiàn)合同正 文里有手寫文字或者空白未填寫的情況存在。其中，前8項(xiàng)是合同法第12條列出的內(nèi)容。合同審查時(shí)重點(diǎn)關(guān)注違約責(zé)任 的約定是否清楚、完整、公平，是否嚴(yán)重?fù)p害一方利益或者是否存在陷阱。合同條款內(nèi)容是否合法，其實(shí)就是要審查合同條款或者內(nèi)容是否違反國家的法 律法規(guī)，是否構(gòu)成無效的情形。在這里，熟悉相關(guān)合同法條文是最起碼的要求。 合同條款是否公平，是否清楚，審查時(shí)沒有

6、固定的方法，只有逐字逐行地看， 認(rèn)真地看，提高文字理解和駕馭能力也是相當(dāng)重要的。第三步溝通、參照與找法一般的合同，經(jīng)過第一步、第二步的審查，一些初級(jí)的問題都能予以解決。為 防止審查出現(xiàn)重大遺漏和差錯(cuò)，做好第三步就顯得十分必要。溝通一一指的是與合同經(jīng)辦人、起草人甚至對(duì)方進(jìn)行溝通，就合同談判、協(xié)商 及合同目的等內(nèi)容進(jìn)行交流，合同條款中不清楚或者含糊的條款，也需要他們 作出明確的解釋和說明。參照一一找到與所審合同相關(guān)的國家合同示范文本、行業(yè)推薦的示范合同文本、 企業(yè)的合同范本等，對(duì)照在條款和內(nèi)容上有何重大差別，分析或者詢問原因。 找法一一也就是尋找法律依據(jù)。在合同審查中，一定要對(duì)照合同法和相關(guān)司法

7、解釋的規(guī)定來判斷送審的合同內(nèi)容是否合法、合理、可行，要不要修改、應(yīng)當(dāng) 怎樣修改，需要尋找肯定或者否定的法律依據(jù)、司法實(shí)踐依據(jù)和經(jīng)濟(jì)依據(jù)。審 查有名合同，要看合同法總則和分則對(duì)該合同的專門規(guī)定；審查無名合同，更 是要審慎行事。審查合同的具體內(nèi)容，應(yīng)包括以下幾個(gè)方面：一、審查合同主體是否合法。審查合同主體的合法性時(shí)，應(yīng)審查簽訂合同的當(dāng) 事人是否是經(jīng)過有關(guān)部門批準(zhǔn)成立的法人、個(gè)體工商戶；是否是具備與簽訂合 同相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的公民；審查法定代表人或主管負(fù)責(zé)人 的資格證明；代訂合同的，要審查是否具備委托人的授權(quán)委托證明，并審查是 否在授權(quán)范圍、授權(quán)期限內(nèi)簽訂合同；有擔(dān)保人的合同，審查擔(dān)

8、保人是否具有 擔(dān)保能力和擔(dān)保資格。必要時(shí)進(jìn)行工商登記查詢。二、審查合同內(nèi)容是否合法。審查合同內(nèi)容的合法性時(shí)，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審查合同內(nèi) 容是否損害國家、集體或第三人的利益；是否有以合法形式掩蓋非法目的的情 形；是否損害社會(huì)公共利益；是否違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。三、審查合同意思表示的真實(shí)性。四、審查合同條款是否完備。應(yīng)按照合同的性質(zhì)，依據(jù)相應(yīng)的法律法規(guī)的規(guī)定 對(duì)合同條款進(jìn)行認(rèn)真審查，確定合同條款有無遺漏，各條款內(nèi)容是否具體、明 確、切實(shí)可行。避免因合同條款不全和過于簡(jiǎn)單、抽象、原則，給履行帶來困 難，為以后發(fā)生糾紛埋下種子。五、審查合同的文字是否規(guī)范。審查合同時(shí)，應(yīng)對(duì)合同草稿的每一條款、每一 個(gè)

9、詞、每一個(gè)字乃至每一個(gè)標(biāo)點(diǎn)符合都仔細(xì)推敲、反復(fù)斟酌。確定合同中是否 存在前后意思矛盾、詞義含糊不清的文字表述，并及時(shí)糾正容易引起誤解、產(chǎn) 生歧義的語詞，確保合同的文字表述準(zhǔn)確無誤。六、審查合同簽訂的手續(xù)和形式是否完備。1、審查合同是否需要經(jīng)過有關(guān)機(jī) 關(guān)批準(zhǔn)或登記，如需經(jīng)批準(zhǔn)或登記，是否履行了批準(zhǔn)或登記手續(xù)。2、如果合 同中約定須經(jīng)公證后合同方能生效，應(yīng)審查合同是否經(jīng)過公證機(jī)關(guān)公證。3、 如果合同附有生效期限，應(yīng)審查期限是否屆至。4、如果合同約定第三人為保 證人的，應(yīng)審查是否有保證人的簽名或蓋章；采用抵押方式擔(dān)保的，如果法律 規(guī)定或合同約定必須辦理抵押物登記的，應(yīng)審查是否辦理了登記手續(xù)；采用質(zhì)

10、押擔(dān)保方式的，應(yīng)按照合同中約定的質(zhì)物交付時(shí)間，審查當(dāng)事人是否按時(shí)履行 了質(zhì)物交付的法定手續(xù)。5、審查合同雙方當(dāng)事人是否在合同上簽字或蓋章。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)，合同無處不在，每個(gè)企業(yè)，每個(gè)人都要不可避免地利用合同與 他人打交道。因此，幫助當(dāng)事人審查合同，規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)，已經(jīng)成為是律師的 常規(guī)業(yè)務(wù)之一，以下從合同審查的基本原則、具體要點(diǎn)等方面一一闡述之。一、合同審查的基本原則 （一）合法有效性原則。審查合同的合法有效性應(yīng)當(dāng)特別注意我國民法通則 第五十八條及合同法第五十二條的規(guī)定以及一些特別法的相應(yīng)規(guī)定。合同有效性問題，事實(shí)上包括三個(gè)方面的內(nèi)容：一是合同主體是否適格，二是合同 目的是否正當(dāng)，三是合同內(nèi)容、合

11、同形式及程序是否合法。只要不違背我國法 律法規(guī)強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定，合同的有效性就能得到保障。（二）公平性原則。所謂合同的公平性是指合同雙方權(quán)利與義務(wù)要相對(duì)平衡。 不存在只有權(quán)利而沒有義務(wù)的合同，一方享受了權(quán)利，就必須承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。 過分強(qiáng)調(diào)一方的權(quán)利、忽略合同相對(duì)方的利益的合同草稿，要么得不到簽署， 要么變成“顯示公平”。（三）可操作性原則。實(shí)踐中，大量的合同缺乏可操作性。具體表現(xiàn)在：對(duì)合 同各方權(quán)利的規(guī)定過于抽象；對(duì)合同各方的義務(wù)規(guī)定不明確、不具體；雖對(duì)各 方的權(quán)利義務(wù)做了詳細(xì)規(guī)定但卻沒有具體操作程序條款或?qū)Υ艘?guī)定不清；雖規(guī) 定了損失賠償?shù)珔s沒有計(jì)算依據(jù)，整個(gè)交易程序不清晰，合同用語不確切

12、等等。 實(shí)現(xiàn)合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和實(shí)現(xiàn)利益均衡的具體保證， 尤其如建設(shè)工程、合作開發(fā)房地產(chǎn)此類履行周期長(zhǎng)、影響因素多、風(fēng)險(xiǎn)大的合 同，切實(shí)地貫徹可操作性原則，尤顯重要。二、合同審查的具體要點(diǎn)：（一）合同主體資格審查合同主體是否合同直接影響到合同的合法性。如建筑工程施工合同，如果乙方 沒有相應(yīng)資質(zhì)，那么合同就歸于無效。審查合同主體的資格時(shí)應(yīng)當(dāng)注意：1、應(yīng)當(dāng)區(qū)分企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)和內(nèi)部職能部門的簽約問題。一般情況下，企 業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)如果具備營業(yè)執(zhí)照（肯定不是法人營業(yè)執(zhí)照）就具有簽約主 體的資格，但其是否獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任就是訴訟中應(yīng)當(dāng)解決的問題，這不應(yīng)當(dāng) 影響其簽約主體資格。

13、而企業(yè)的職能部門就不具備這樣的資格。我們?cè)诿鎸?duì)小 企業(yè)的時(shí)候比較容易區(qū)分，但對(duì)于規(guī)模比較大，分支機(jī)構(gòu)和職能部門比較多的 企業(yè)可能就會(huì)存在一些問題，這就需要引起我們?cè)趯彶檫^程中的注意。2、要審查對(duì)方的營業(yè)執(zhí)照及年檢的情況，以了解其主體的合法性（如是否合法 注冊(cè)、是否存在未年檢導(dǎo)致被吊銷營業(yè)執(zhí)照等）和經(jīng)營范圍；3、對(duì)法律法規(guī)規(guī)定需要具備相應(yīng)資質(zhì)條件的合同項(xiàng)目，要根據(jù)合同內(nèi)容審查對(duì) 方的資質(zhì)現(xiàn)狀，即有否獲得相關(guān)資質(zhì)及目前效力情況（有的資質(zhì)可能失效）， 如經(jīng)營與電信相關(guān)的業(yè)務(wù)應(yīng)取得電信業(yè)務(wù)經(jīng)營資格許可證，通信建設(shè)工程需要 相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)等；4、要對(duì)對(duì)方的履約能力進(jìn)行必要評(píng)估，如根據(jù)其經(jīng)營現(xiàn)狀、以往合作情

14、況以及 其他客戶評(píng)價(jià)等等因素對(duì)其履行能力及信用程度進(jìn)行考量，以保證簽約后順利 履行合同。5、審查簽約人有無簽約權(quán)限。很多情況下，不可能都是企業(yè)的法定代表人直接簽署，而是由授權(quán)代表加以簽署，此時(shí)應(yīng)當(dāng)審查代理人的資格和權(quán)限。對(duì)于初 次合作的單位，這項(xiàng)工作非常重要，即要對(duì)對(duì)方代理人身份、有無代理權(quán)、代 理權(quán)限范圍、期限等等進(jìn)行必要審查，否則可能會(huì)發(fā)生沒有代理權(quán)或超越代理 權(quán)而導(dǎo)致合同效力受到置疑。實(shí)踐中，主要是看簽約代表是否為單位負(fù)責(zé)人或 是否有委托授權(quán)書。需要注意的是，單位的部門或辦事處是沒有對(duì)外簽約權(quán)的， 而企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)簽訂合同時(shí)也需由法人授權(quán)。（二）合同內(nèi)容的審查1、合同的內(nèi)容是否合法。

15、如有無違反國家法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定；是否存在損害社會(huì)公共利益或以欺詐、 脅迫手段訂立合同的情形；是否存在重大誤解或顯失公平等等。2、權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容是否明確且是否具有可操作性。茲舉一例，某單位聯(lián)系一家單位為另一家企業(yè)提供設(shè)備，原應(yīng)當(dāng)簽署三方協(xié)議， 但是該單位為了體現(xiàn)自身在該項(xiàng)交易中所起到的作用，在簽署合同時(shí)把自己和 需方共同作為合同一方，供方作為另一方，但是合同中沒有具體區(qū)分該單位與 需方之間對(duì)于付款義務(wù)的承擔(dān)。后由于需方經(jīng)營狀況不佳，無法支付設(shè)備貨款， 設(shè)備供方就直接將該顧問單位告上法庭，并查封了該單位的賬戶。其原因就在 于就是合同中沒有將權(quán)利義務(wù)區(qū)分清楚，導(dǎo)致了目前的被動(dòng)狀況。要審查合同 雙

16、方的權(quán)利義務(wù)是否完備、明確，特別是合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款、履行 方式、期限等等主要條款必不可少，一旦未作約定或者約定不明，將對(duì)合同履 行造成重大風(fēng)險(xiǎn)隱患。下面以買賣合同為例進(jìn)行說明。（1）標(biāo)的：動(dòng)產(chǎn)應(yīng)標(biāo)明名稱、型號(hào)、規(guī)格、品種、等級(jí)、花色等；不易確定的 無形財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)、工作成果等描述要準(zhǔn)確、明白；不動(dòng)產(chǎn)應(yīng)注明名稱和座落地 點(diǎn)。（2）數(shù)量：數(shù)量要清楚、準(zhǔn)確，計(jì)量單位、方法和工具符合國家或者行業(yè)規(guī)定。（3）質(zhì)量：國家有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的，要明確標(biāo)準(zhǔn)代號(hào)全稱?？赡苡卸喾N適用標(biāo)準(zhǔn) 的，要在合同中明確適用哪一種，并明確質(zhì)量檢驗(yàn)的方法、責(zé)任期限和條件、 質(zhì)量異議期限和條件等。（4）價(jià)款或報(bào)酬：合同明確規(guī)定價(jià)

17、款或報(bào)酬數(shù)額、計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)、結(jié)算方式和程序。（5）履約期限、地點(diǎn)或方式：履行期限要具體明確，地點(diǎn)應(yīng)冠以省、市、縣名 稱，交付標(biāo)的物方式、勞務(wù)提供方式和結(jié)算方式應(yīng)具體、清楚。3、應(yīng)當(dāng)約定違約責(zé)任。如果沒有違約責(zé)任，那么一旦一方違約，另一方的權(quán)益就得不到有效的保護(hù)。所以應(yīng)明確規(guī)定違約責(zé)任，并且應(yīng)當(dāng)明確違約責(zé)任的具體實(shí)施辦法，如賠償金 數(shù)額或具體計(jì)算方法及支付方式等。4、解決爭(zhēng)議的方法。選擇訴訟或者仲裁其中之一作為爭(zhēng)議解決方法，不要出現(xiàn)既由法院管轄又由仲 裁機(jī)構(gòu)裁決，也不要出現(xiàn)“由法院管轄或者仲裁機(jī)構(gòu)仲裁”的條款。約定通過 訴訟解決的，還可以約定管轄法院；約定由仲裁機(jī)構(gòu)裁決的，應(yīng)寫明具體仲裁 機(jī)構(gòu)名稱。

18、5、合同生效條款。合同成立的條件比較容易明確，而對(duì)于合同的生效由于可能會(huì)涉及到法定的審 批，所以當(dāng)事人在理解上可能會(huì)存在偏差，認(rèn)為合同一經(jīng)簽署成立就生效了。一般應(yīng)當(dāng)寫明：“合同自合同雙方（或者各方）法定代表人或者授權(quán)代表簽字 并加蓋單位公章（合同專用章）之日起生效”。如合同有固定期限的，還應(yīng)當(dāng) 寫明：“本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止?！睂?duì)于法律法規(guī)規(guī) 定應(yīng)當(dāng)經(jīng)批準(zhǔn)或者登記后生效的，或者合同約定須經(jīng)公證等生效條件的，應(yīng)當(dāng) 在合同中寫明并及時(shí)辦理相關(guān)手續(xù)。6、設(shè)置終止、解除合同的條件。合同法主要體現(xiàn)了當(dāng)事人意思自治的這樣一個(gè)原則。這就說明了雖然法律 規(guī)定的合同解除條件，但由于其并不明確具體，因此就需要提示當(dāng)事人注意在 合同中明確這些條件，包括解除合同后的條款，如違約情形、違約責(zé)任，違約 所產(chǎn)生的損失范圍及補(bǔ)償，比如對(duì)于可預(yù)期利益的范圍的界定