建筑工程合同糾紛之解決

1、Word文檔 建筑工程合同糾紛之解決 建筑工程合同糾紛應(yīng)留意的問題 第一，建設(shè)工程合同的效力問題。首先，應(yīng)當盡量維護合同的效力。建設(shè)工程合同受到不同部門的法律、行政法規(guī)和規(guī)章的調(diào)整，特制是法律、法規(guī)、規(guī)章中的強制性規(guī)范較多，假如違反這些規(guī)范都以違反法律強制性規(guī)定為由認定合同無效，不符合合同法的立法精神，不利于維護交易的穩(wěn)定性，也不利于愛護各方當事人的合法權(quán)益。同時，也會阻礙建筑市場的健康進展。法律和行政法規(guī)中的強制性規(guī)定有的屬行政管理規(guī)范，假如當事人違反了這些規(guī)范應(yīng)當受到行政懲罰，但是不應(yīng)當影響合同的效力。最高人民法院公布的關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(以下簡稱解釋)將于

2、2021年1月1日施行。依據(jù)解釋第1條和第4條的規(guī)定，除民法通則、合同法等基本法律規(guī)定的合同無效情形應(yīng)當適用于建設(shè)工程合同外，建設(shè)工程合同存在以下五種情形也應(yīng)認定無效：一是承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;二是沒有資質(zhì)等級的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;三是建設(shè)工程必需進行招標而未招標或中標無效的;四是承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的;五是承包人違法分包建設(shè)工程的。除此之外，就應(yīng)當盡量認定合同有效。其次，對墊資條款不作無效處理。長期以來，人民法院認為建設(shè)工程合同中的墊資、帶資條款或者當事人另行簽訂的墊資合同的性質(zhì)為企業(yè)法人間違規(guī)拆借資金;但對于是否應(yīng)當認定墊資條款無效，卻有不

3、同的熟悉。解釋第6條確立了墊資合同或墊資條款的有效處理原則。主要理由是：一是建筑市場墊資比較一般，假如認定墊資無效，不利于愛護承包人的利益。二是假如認定墊資條款無效，違反國際慣例，墊資承包是國際上業(yè)已存在并被認可的承包方式。三是原國家方案委員會、建設(shè)部和財政部聯(lián)合發(fā)布的關(guān)于嚴格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知不屬行政法規(guī)，不能作為認定墊資無效的法律依據(jù)。再次，即使合同無效但建設(shè)工程合格的，也可參照合同商定結(jié)算工程價款。根據(jù)合同無效的一般處理規(guī)章，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還，不能返還或沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。建設(shè)工程合同具有特別性，合同履行的過程，就是將勞動和建筑材料物化在建筑產(chǎn)品的過

4、程，已經(jīng)履行的部分，不能通過返還恢復到合同簽訂前的狀態(tài)，只能折價補償。通過折價補償?shù)姆绞教幚?，不僅符合當事人簽約時的真實意思，還可以避開通過鑒定確定工程價值，提高了訴訟效率。因此解釋第2條確立了參照合同商定結(jié)算工程款的折價補償原則。但其適用的前提是建設(shè)工程質(zhì)量必需合格，包括兩種狀況，一是建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，二是雖閱歷收不合格，但經(jīng)承包人修復后再驗收合格。 其次，建設(shè)工程合同的解除問題。合同的解除，一般包括商定解除和法定解除兩種形式。法定解除主要適用于當事人不履行合同的主要義務(wù)，致使合同目的無法實現(xiàn)的情形。解釋第8條和第9條的規(guī)定主要是對合同法第94條關(guān)于合同解除權(quán)規(guī)定適用于建設(shè)工程合同的詳

5、細化，其目的是通過明確解除合同的條件，防止合同隨便被解除，從而保證建設(shè)工程合同全面實際履行。解釋第8條規(guī)定了發(fā)包人的解除權(quán);承包人具有下列情形之一，發(fā)包人懇求解除合同的，應(yīng)予支持：(一)明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的;(二)合同商定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的;(三)已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，并拒絕修復的;(四)將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。唯該條(四)的規(guī)定與解釋第4條規(guī)定非法轉(zhuǎn)包、違法分包無效好像有些沖突，有待進一步討論。解釋第9條規(guī)定了承包人的解除權(quán)。該條規(guī)定：發(fā)包人有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義

6、務(wù)，承包人懇求解除建設(shè)工程合同的，應(yīng)予支持：一是未按商定支付工程價款的;二是供應(yīng)的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準的;三是不履行合同商定的幫助義務(wù)的。解釋第10條規(guī)定了建設(shè)工程施工合同解除后的處理規(guī)章。合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當根據(jù)商定支付相應(yīng)的工程價款;已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照解釋第3條處理。 第三，建設(shè)工程質(zhì)量問題。建設(shè)工程質(zhì)量關(guān)系到公共平安，為確保建設(shè)工程質(zhì)量，合同法、建筑法、建設(shè)工程質(zhì)量管理條例等法律、法規(guī)、規(guī)章都作出了很多詳細規(guī)定。同時，建設(shè)工程質(zhì)量也直接關(guān)系到工程價款的支付和修復費用的擔當。解釋第11條、第12條、第13條對建設(shè)工

7、程的質(zhì)量不符合商定，建設(shè)工程質(zhì)量缺陷以及建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收發(fā)包人擅自使用的責任擔當，作了集中規(guī)定。首先，因承包人的過錯造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合商定的，承包人拒絕修理、返工或改建，發(fā)包人懇求削減支付工程價款的，應(yīng)予支持。這實質(zhì)上給予了發(fā)包人變更合同的懇求權(quán)。其次，對建設(shè)工程質(zhì)量缺陷的造成，適用過錯責任，不僅規(guī)定承包人有過錯的，應(yīng)當擔當相應(yīng)的過錯責任，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)當擔當過錯責任。再次，建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，承包人僅在合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量擔當責任。最終，無論建設(shè)工程合同無效，還是有效，假如建設(shè)工程經(jīng)修復最終仍被確認質(zhì)量不合格的，承包人懇求支付工程款的，

8、不應(yīng)支持。 第四，建設(shè)工程結(jié)算和鑒定問題。首先，建設(shè)工程結(jié)算應(yīng)當充分敬重當事人的商定。當事人對建設(shè)工程的計價標準或者計價方法有商定的，根據(jù)商定結(jié)算工程款。一般狀況下，建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格后，雙方就應(yīng)當結(jié)算。結(jié)算中，一般是由承包人提交竣工結(jié)算報告，由發(fā)包人審核。實踐中有的發(fā)包人收到承包人提交的工程結(jié)算文件后遲遲不予答復或根本不予答復，以達到拖欠或不支付工程款的目的，嚴峻損害了承包人的合法權(quán)益。為制止這種不法行為，解釋第20條明確規(guī)定，當事人商定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在商定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結(jié)算文件的，根據(jù)商定處理。其次，只有因設(shè)計變更導致建設(shè)工程的工程量或質(zhì)量標準發(fā)生變化，當事

9、人對該部分工程價款不能協(xié)商全都的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結(jié)算工程價款。通過招標投標簽訂的建設(shè)工程合同與中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不全都的，應(yīng)當以備案的中標合同作為結(jié)算價款的標準。再次，當事人商定根據(jù)固定價結(jié)算價款，一方當事人懇求對建設(shè)工程造價鑒定的，不予支持。建設(shè)工程計價方法一般分為固定價格計價、可調(diào)價格計價和工程成本加酬金計價等。當事人采納可調(diào)價格計價方式，經(jīng)常因商定不明確、不詳細而發(fā)生糾紛，引起造價鑒定問題。最終，當事人對部分案件事實有爭議的，僅對有爭議的事實進行鑒定，但爭議事實范圍不能確定，或者雙方當事人懇求對全部事實鑒定的除外。當事人申請鑒定一般應(yīng)當在舉證期限內(nèi)提出。對有缺陷的鑒定結(jié)論，一般不予重新鑒定。應(yīng)當嚴格把握重新鑒定的四條標準 。 第五，對合同法第286條的理解和適用。首先，承包人的優(yōu)先受償權(quán)的性質(zhì)，在理論上，盡管有特別留置權(quán)、優(yōu)先權(quán)等幾種學說，但通說為法定抵押權(quán)，而且不需登記，只要發(fā)包人未按商定支付價款，經(jīng)催告逾期仍不支付的，這種法定抵押權(quán)就會產(chǎn)生。其次，該法定抵押權(quán)的行使，既可以通過雙方協(xié)商，也可以申請法院拍賣建設(shè)工程，可不經(jīng)過訴訟途徑行使。再次，最高人民法院公布，于2021年6月27日施行的關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復，對承包人優(yōu)先受償權(quán)與抵押權(quán)和其他債權(quán)的關(guān)系，與作為消費者的買受人的關(guān)系以及對建設(shè)工程價