全棉水刺非織造布公司企業(yè)制度分析

1、泓域/全棉水刺非織造布公司企業(yè)制度分析全棉水刺非織造布公司企業(yè)制度分析xx有限公司目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc113626017 一、 董事的法律地位與責任 PAGEREF _Toc113626017 h 3 HYPERLINK l _Toc113626018 二、 董事會的地位與職權 PAGEREF _Toc113626018 h 10 HYPERLINK l _Toc113626019 三、 公司的組織機構實行“三權分立”原則 PAGEREF _Toc113626019 h 14 HYPERLINK l _Toc113626020 四、 正確處理“

2、新三會”與“老三會”的關系 PAGEREF _Toc113626020 h 16 HYPERLINK l _Toc113626021 五、 上市公司收購的含義與方式 PAGEREF _Toc113626021 h 18 HYPERLINK l _Toc113626022 六、 協議收購方式的有關規(guī)定 PAGEREF _Toc113626022 h 20 HYPERLINK l _Toc113626023 七、 公司的分立 PAGEREF _Toc113626023 h 21 HYPERLINK l _Toc113626024 八、 吸收合并與新設合并 PAGEREF _Toc113626024

3、 h 23 HYPERLINK l _Toc113626025 九、 公司的破產 PAGEREF _Toc113626025 h 23 HYPERLINK l _Toc113626026 十、 公司的解散 PAGEREF _Toc113626026 h 28 HYPERLINK l _Toc113626027 十一、 有限責任公司的設立條件和公司章程 PAGEREF _Toc113626027 h 29 HYPERLINK l _Toc113626028 十二、 國有獨資公司的設立 PAGEREF _Toc113626028 h 31 HYPERLINK l _Toc113626029 十三、

4、 公司設立登記的內容和程序 PAGEREF _Toc113626029 h 33 HYPERLINK l _Toc113626030 十四、 公司設立登記的概念和意義 PAGEREF _Toc113626030 h 36 HYPERLINK l _Toc113626031 十五、 股份有限公司的發(fā)起人和公司章程 PAGEREF _Toc113626031 h 36 HYPERLINK l _Toc113626032 十六、 股份有限公司的創(chuàng)立大會 PAGEREF _Toc113626032 h 40 HYPERLINK l _Toc113626033 十七、 產業(yè)環(huán)境分析 PAGEREF _T

5、oc113626033 h 41 HYPERLINK l _Toc113626034 十八、 促進兩化融合，培育新業(yè)態(tài)新模式 PAGEREF _Toc113626034 h 42 HYPERLINK l _Toc113626035 十九、 必要性分析 PAGEREF _Toc113626035 h 43 HYPERLINK l _Toc113626036 二十、 項目簡介 PAGEREF _Toc113626036 h 44 HYPERLINK l _Toc113626037 二十一、 發(fā)展規(guī)劃分析 PAGEREF _Toc113626037 h 47 HYPERLINK l _Toc1136

6、26038 二十二、 項目風險分析 PAGEREF _Toc113626038 h 55 HYPERLINK l _Toc113626039 項目風險對策 PAGEREF _Toc113626039 h 57 HYPERLINK l _Toc113626040 （一）政策風險對策 PAGEREF _Toc113626040 h 57 HYPERLINK l _Toc113626041 目前，國內有良好的宏觀經濟政策，但還需要把握機會，抓住國家目前鼓勵符合產業(yè)政策項目建設的機會，讓項目盡快進入實施階段。 PAGEREF _Toc113626041 h 58董事的法律地位與責任（一）董事的法律地位

7、董事是公司董事會的成員，是擔負公司業(yè)務決策和行使管理權的人員。董事通常由股東大會選舉產生，任期3年。董事可由公司內部職員擔任，稱內部董事，也可由公司外部人員擔任，稱外部董事；董事如果兼任公司要職，稱執(zhí)行董事，其他董事為非執(zhí)行董事?，F實中，由于內部董事絕大部分都擔任公司要職，所以，內部董事與執(zhí)行董事的概念相當。近些年來，美英等國又盛行“獨立董事”，他們由與公司沒有任何重要關系的金融、法律、商界的資深人士擔任。設立獨立董事的目的，是使董事會能更好地代表全體股東的利益。對董事的法律地位主要有兩種看法：（1）董事及董事會是公司的代理人。因為公司作為由全體股東組成的法人，其本身不能進行經營活動，只能通過

8、董事代理進行。董事與公司的關系，適合于委托代理關系的一般規(guī)定：由股東大會做出公司的重大決策，然后交給董事會具體落實。董事對在自己職權范圍內代表公司簽訂的各種合同或協議負責實施，而不必對其后果承擔個人責任。（2）董事是公司財產的受托人。受托人是指被授予一項有合法所有權的財產、并為他人利益而管理該項財產的人。董事及董事會實際上擔負著公司的資產運作和經營管理的責任，股東大會只是對董事會擬好的決議草案進行表決通過而已。這同一般的代理合同關系有著本質的區(qū)別，所以，董事及董事會是所有股東的受托人，即公司的受托人。以上兩種觀點都有一定的道理，但也都有一定的缺陷。一般說來，對于股權比較集中、股東會對公司經營活

9、動控制力較強的公司，如我國的國家控股公司，可以理解為代理關系；而對于像美國的一些股權非常分散的股份公司而言，股東大會的控制力比較弱，董事會和經理的權力較大，就可以理解為一種受托關系。但是，無論是代理關系還是受托關系，都沒有法律上要求的代理或受托協議書，只能說實際上類似于這種關系。在經濟學著作中，人們大多將董事會同公司的關，系理解為一種受托代理關系，這基本上已經成為共識。（二）設立獨立董事的制度關于董事的資格，在其身份、年齡、國籍等方面一般沒有過多的限制。例如，股東和非股東都可以擔任董事，因為股東擔任董事固然可以使他與公司的利益息息相關，但股東并不一定具備管理者的才能。又如，董事可以是公司內部人

10、，也可以是外部人，內部董事固然熟知公司的經營狀況，但對金融、法律及經濟政策又并不一定熟悉。因此，公司在聘任董事時，可以廣招人才，以提高決策水平。在歷史上，公司的董事主要由公司內部人士組成，這些人通常在公司各管理部門擔任要職。但最近20年來，美國上市公司開始更多地借助外部董事和獨立董事參與公司決策，這種做法被許多學者視為現代公司制度的新特點之一。據世界經濟合作組織（OECD）1999年的調查，外部董事占董事會成員的比例，美國為62%，英國為34%，法國為29%。獨立董事主要是來自銀行、法律、財務和商務等方面的專家。獨立董事是與公司無任何實質性聯系、不受經營者控制的外部董事。獨立董事的任職條件相當

11、苛刻。美國證券交易委員會規(guī)定，獨立董事不得與公司有任何“重要關系”，這種重要關系甚至包括他與過去兩年內擔任過公司法律顧問的律師事務所的職業(yè)關系。獨立董事除履行董事的一般職責外，還應確保董事會的決定能維護所有股東的利益，而非特定部分股東的利益。在我國的絕大多數上市公司中，存在著嚴重的控股股東控制公司的現象。大股東在公司治理結構中居于絕對的控制地位，公司決策權完全掌握在控股股東手里，董事會實際上聽命于控股股東，不能代表全體股東的利益。這也正是我國上市公司中屢次出現激烈的控股權之爭的根本原因所在。我國原公司法關于股份有限公司中設立董事會和董事的條款中，沒有設立獨立董事的規(guī)定。2001年，證監(jiān)會發(fā)布規(guī)

12、定，要求在2003年6月30日前，上市公司董事會成員中至少包括三分之一的獨立董事，獨立董事的主要職責是保護中小股東的利益，對董事會獨立監(jiān)督。但事實上，獨立董事在很多公司難以獨立。在目前我國公司股權非常集中的前提下，獨立董事是由董事會選出，但他代表的卻是中小股東的利益，這樣的定位就決定了獨立董事的尷尬處境，在“權利很小，責任很大”的背后，又沒有完善的訴訟條件和法律保障，使得獨立董事獨立監(jiān)督的風險太大，沒有動力和勇氣來指責大股東的違規(guī)行為。樂山電力公司獨立董事提議年報財務調查，伊利股份獨立董事俞伯偉對公司國債投資的質疑，最終都沒有得到結果。新的公司法明確規(guī)定，上市公司董事會成員應有三分之一以上的獨

13、立董事，并對擔任“獨董”人的資格作了規(guī)定，與公司有利害關系、可能妨礙對公司事務進行獨立客觀判斷的，不得擔任獨立董事。同時，草案授予獨立董事兩項權利：其一，對公司關聯交易、聘用或者解聘會計師事務所等重大事項進行審核并發(fā)表獨立意見，上述事項經二分之一以上獨立董事同意后方可提交董事會討論；其二，就上市公司董事、經理及其他高級管理人員的提名、任免、薪酬、考核事項及其認為可能損害中小股東權益的事項發(fā)表獨立意見。這樣，有了明確的規(guī)定，獨立董事能大膽開展工作，有利于中小股東權益的保護，還應制定出具體保障獨立董事行使獨立發(fā)表意見權的措施。（三）董事的資格、義務和報酬無論董事會應如何組成，但各國的公司法對董事的

14、經營管理能力和個人品德還是非常重視的。我國新的公司法新增了第6章公司董事、監(jiān)事、高級，管理人員的資格和義務。其中，第107條規(guī)定具有下列情形之一的，不能擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（2）因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年的，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾五年；（3）擔任因破產清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經理，對該公司、企業(yè)破產負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產清算之日起未逾三年；（4）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊

15、銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（5）個人所負數額較大的債務到期未清償。上述規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。如果公司上述人員在任職期間出現這些問題，公司應當解除其職務。公司法的第148條、149條還對規(guī)定公司的董事、高級管理人員的義務和行為做出明確規(guī)定和限定。公司法規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務，并不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產。董事、高級管理人員不得有下列行為：（1）挪用公司資金；（2）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存款；（3）違反公司章程的規(guī)定，未經

16、股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保；（4）違反公司章程的規(guī)定或者未經股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；（5）未經股東會或股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經營與所任公司同類的業(yè)務；（6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（7）擅自披露公司秘密；（8）違反對公司忠實義務的其他行為。董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。公司董事責任繁重，應當給予相當的報酬。按我國公司法規(guī)定，董事的報酬應由股東大會決定。也就是說，股東大會應根據每個董事的業(yè)績和在董事會中擔負的職責確定其報酬。

17、在美國，董事的報酬是內外有別的。對于公司的外部董事，公司每年要支付一定的報酬或年薪，而且每一次召開董事會還要支付一定的津貼；而對于在本公司任職又兼任董事的經營管理人員，則一律沒有額外報酬和津貼。（四）董事的權限與責任董事的權限取決于董事會的職權，具體包括決策權、經營權等。董事會的決議要由董事共同表決決定，所以，董事（包括董事長）以個人身份行使職權的機會極少。董事的責任包括兩個方面：（1）董事對公司的責任。董事作為公司的經營管理人員，必須遵守公司章程，重視履行義務，保守公司秘密，切實維護公司的利益。董事如果不遵守法律法規(guī)、公司章程或股東大會決議，或者超越職權范圍，給公司財產造成損失的，應當承擔相

18、應的責任；構成犯罪的，要依法追究刑事責任。（2）董事對第三人的責任。董事不僅要對公司負責，也要對公司股東和債權人負責。董事對公司業(yè)務的執(zhí)行，如果違反法律法規(guī)和公司章程，致使公司股東和債權人的利益受到損害時，應當依法賠償。這兩方面的責任常常是難以分開的，董事會的失職在給公司帶來損害的同時，往往也會給股東和債權人帶來損失。但從法律訴訟程序看，二者是明顯不同的。當董事會與第三人發(fā)生糾紛時，訴訟的雙方是第三人與董事會；當董事會與公司發(fā)生糾紛時，法律上允許監(jiān)事會或持有一定比例股份的股東代表公司對董事會提出訴訟。董事會的地位與職權（一）董事會的性質與地位董事會由公司股東大會選舉的全體董事組成，是以公司的名

19、義進行經營決策和業(yè)務執(zhí)行的常設機構。各國公司法都規(guī)定，股東大會是公司的最高權力機構，但股東大會的決議只有通過董事會才能執(zhí)行。同時，董事會要代表股東的利益，聘任公司的經理，并監(jiān)督其負責公司日常經營管理活動的行為。董事會的性質和地位的確立，是公司法人制度的具體體現，它有效地解決了資本社會化與經營管理集權化的矛盾，提高了資本的運營效率。自20世紀60年代以來，出現了董事會職權擴大的傾向。西方許多國家公司法都出現了削弱股東大會或經理人員的權限，加強董事會權限的趨勢，這是加強公司管理，追求更高利潤的需要。例如，美國標準公司法第35條規(guī)定：除本法令或公司法另有規(guī)定外，公司的一切權力都應由董事會行使或由董事

20、會授權行使，公司的一切業(yè)務活動和事務都應在董事會的指示下進行。德國法律授予董事會以“專屬權限”，無論是公司章程還是股東大會決議，都不能限制董事會的專屬權限。英國公司法規(guī)定：凡依照公司章程的規(guī)定屬于董事會權限范圍的事宜，董事會可不受股東大會決議的約束，股東大會的決議不能推翻董事會在其權限范圍內作出的決定。（二）董事會的組成與職權我國公司法規(guī)定，股份有限公司的董事會應由519人組成，董事會設董事長1人，由全體董事出席的董事會以過半數選舉產生。董事長是公司的法定代表人，對外可代表公司開展業(yè)務活動，對內是股東大會和董事會的主席。董事長的職權是：（1）主持股東大會和召集、主持董事會會議；（2）檢查董事會

21、決議的實施情況，并向董事會提出報告；（3）簽署公司股票、公司債券和職權范圍內的文件。公司可設副董事長1名2名，副董事長協助董事長工作，在董事長不能履行職權時，由董事長指定的副董事長代行其職權。我國公司法第47條和第110條規(guī)定，董事會對股東大會負責，行使下列職權：（1）召集股東大會，并向股東大會報告工作；（2）執(zhí)行股東大會的決議；（3）決定公司的經營計劃和投資方案；（4）制定公司的年度財務預算方案、決算方案；（5）制定公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（6）制定公司增加或者減少注冊資本的方案以及發(fā)行公司債券的方案；（7）擬訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（8）決定公司內部管理機構

22、的設置；（9）決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項，并根據經理的提名，決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程的其他職權。（三）董事會的召集與決議董事會的召集人原則上是董事長，但每屆董事會第一次會議應由股東大會中得票最多的董事召集。董事會每年度至少召開兩次會議。召集董事會，應在會議召開前10日以前向各董事發(fā)出通知，通知中應載明召集事由。但遇到緊急情況，可不經上述程序，隨時召集。通知方式可由公司章程規(guī)定。所有董事都應參加董事會會議，如果董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席董事會，委托書中應載明授權范圍，以明確責任。董事會實行“

23、一人一票”原則，董事會決議不再分普通決議和特別決議。我國公司法第112條規(guī)定，董事會會議應由1/2以上的董事出席方可舉行，董事會做出決議，必須經全體董事的過半數通過。董事會會議應當對會議所議事項的決定做記錄，出席會議的董事在會議記錄上簽名。董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明在表決時曾表示異議并記載于會議記錄中的，該董事可以免除責任。（四）我國公司法中董事會設置的特點在我國的公司權力機構的設置中，董事長實際上處于權力金字塔的頂端。這是因為，按公司法規(guī)定，董事長是公司的法定代表人，是唯一對外代

24、表公司的高級管理人員，其他任何人或機構必須得到董事長授權后才能代表公司。在公司的現實運行過程中，董事會在閉會期間，一般還由董事長代行公司董事會的部分職權。所以，在我國的公司管理制度中，董事長擁有凌駕于其他董事之上的極高地位。在西方國家，普通董事與董事長之間只有職責分工上的差別，而無地位高低之分。在英美公司法中，董事長更像是董事會主席或會議召集人，除德國在個別情況下賦予董事長以兩票表決權外，其他國家都規(guī)定，每個董事都只有同等的表決權，都擁有同等的對外代表權。實際上，董事會總是以集體的名義作出決策的，以董事或董事長個人身份參與對外活動的情況是極為罕見的。這就是說，西方國家的董事會的運作，特別強調了

25、這樣一個理念，即內部民主與對外集權的統一。這是我國在公司理論研究中特別應當注意的一個問題。公司的組織機構實行“三權分立”原則公司的組織機構，是指體現公司的組織意志，從事經營和管理職能的機構。按照公司決策權、執(zhí)行權和監(jiān)督權三權分立的原則，公司的組織機構一般由權力機構、執(zhí)行機構和監(jiān)督機構三部分組成。這里所說的公司組織機構，同公司的機關或部門不同，后者是公司對內管理公司事務、對外代表公司進行業(yè)務活動的機構，如公司的財務部、公關部、技術開發(fā)部、人事部等。公司機構采取三權分立的原則，是由公司的“公眾公司”的性質所決定的。由于公司（特別是股份有限公司）有眾多的投資者，因此，公司的組織設置必須遵循如下宗旨：

26、（1）充分反映全體股東的意志，體現民主管理原則；（2）提高資本的經營效益，實行兩權分離原則，提高資本的經營效益；（3）最大限度地保護股東的權益，加強對經營者的監(jiān)督。依照上述宗旨，股份公司在長期的發(fā)展過程中，逐步構建起三權分立的組織機構。這種權力機構的設置，同民主的政治制度的三權分立體制，在原則上和制度安排上都有相似之處。1.公司的權力機構一股東會。公司的權力機構是決定公司重大事務的決策機構，一般是股東會。公司法第37條規(guī)定，有限責任公司股東會由全體股東組成，股東會是公司的權力機構。第66條規(guī)定，國有獨資公司不設股東會，由國家授權投資的機構或者國家授權的部門，授權公司董事會行使股東會的職權。第1

27、02條規(guī)定，股份有限公司由股東組成股東大會。股東大會是公司的權力機構。根據公司法，公司的一切重大事務，如公司重大經營決策、通過和修改公司章程、選舉董事會和監(jiān)事會成員、審批公司報告、公司的改組和終止清算等等，都要由股東會表決通過。股東會表決時，實行“一股一票”的原則。2.公司的執(zhí)行機構董事會。公司的執(zhí)行機構是負責貫徹執(zhí)行公司權力機構通過的決議，具體管理公司的日?；顒拥臋C構，包括董事會和經理。我國公司法規(guī)定，有限責任公司和股份有限公司必須設立董事會，董事會要對股東會負責。公司法還規(guī)定，有限責任公司和股份有限公司必須設立經理一職，因此，經理不僅是一種職務，也是一個機構。經理由董事會聘任，負責公司的日

28、常經營管理活動。3.公司的監(jiān)督機構一監(jiān)事會。公司的監(jiān)督機構是監(jiān)事會或監(jiān)察人，是代表股東對公司執(zhí)行機構的活動進行監(jiān)督的機構。有些國家的公司法沒有規(guī)定必須設立監(jiān)事會，如美國的標準公司法，這樣的公司結構稱為“一元結構”，公司法規(guī)定必須設立監(jiān)事會的稱為“二元結構”。我國公司法規(guī)定，有限責任公司一般要設監(jiān)事會，小的公司可以不設監(jiān)事會，但要有監(jiān)事人；股份有限公司則必須設立監(jiān)事會。正確處理“新三會”與“老三會”的關系我國的公司法針對我國國有企業(yè)進行股份制改革的現實情況，對公司的組織機構還作了一些特殊的規(guī)定，明確了工會、職工代表大會和中國共產黨基層組織在公司中的地位。新公司法第18條規(guī)定：公司職工依照中華人民

29、共和國工會法組織職工工會，開展工會活動，維護職工的合法權益。公司應當為本公司工會提供必要的活動條件。公司工會代表職工就職工的勞動報酬、工作時間、福利、保險和勞動安全衛(wèi)生等事項依法與公司簽訂集體合同。公司依照憲法和有關法律的規(guī)定，通過職工代表大會和其他形式，實行民主管理。公司研究決定改制以及經營方面的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時，應當聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。與原公司法相比，新公司法對工會和職代會的組織依據和權利范圍的規(guī)定，要明確多了。特別是提出了職代會只是實行民主管理的一種方式，而并不是一些企業(yè)必須設立的組織形式，這點應值得注意。新公司法第19條

30、規(guī)定：在公司中，根據中國共產黨章程的規(guī)定，設立中國共產黨的組織，開展黨的活動。公司應當為黨組織的活動提供必要條件。這樣，就出現了如何處理好“新三會”與“老三會”的關系問題。所謂“新三會”是指股東會、董事會和執(zhí)委會（或經理），這是世界各國的公司制度中都具有的公司治理機關；而“老三會”指的是黨委會、工會、職代會，除了工會是國外企業(yè)所共有的外，黨委會和職代會則是中國特有的組織。新、老“三會”的關系處理不好，不僅會造成機構臃腫，還會造成互相扯皮、影響效率。黨的十五屆四中全會中共中央關于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定指出，堅持黨的領導，發(fā)揮國有企業(yè)黨組織的政治核心作用，是一項重大原則，任何時候都不

31、能動搖。企業(yè)黨組織的政治核心作用主要體現在：保證、監(jiān)督黨和國家方針政策的貫徹執(zhí)行；參與企業(yè)重大決策，支持股東會、董事會、監(jiān)事會和經理（廠長）依法行使職權；全心全意依靠職工群眾；領導企業(yè)思想政治工作和精神文明工作；加強黨組織自身建設。決定還指出，要發(fā)揮工會和職工，代表大會在民主決策、民主管理、民主監(jiān)督中的作用。由此可見，“老三會”的職責主要是起政治核心、民主管理和監(jiān)督的作用，這與“新三會”的職能是明顯不同的，因而可以將它們很好地結合起來。決定中特別規(guī)定：“國有獨資和國有控股公司的黨委負責人可以通過法定程序進入董事會、監(jiān)事會，董事會和監(jiān)事會都要有職工代表參加；董事會、監(jiān)事會、經理階層及工會中的黨員

32、負責人，可依照黨章及有關規(guī)定進入黨委會；黨委書記和董事長可由一人擔任，董事長、總經理原則上分設。充分發(fā)揮董事會對重大問題統決策、監(jiān)事會有效監(jiān)督的作用。黨組織按照黨章、工會和職代會按照有關法律法規(guī)履行職責?！边@樣，就可以較好地解決“老三會”與“新三會”，特別是董事會與黨委會之間的矛盾，變“分力”為“合力”，理順勞動關系，依法平等協商，充分發(fā)揮職工的積極性，建立起有中國特色的、高效有序的現代企業(yè)制度。上市公司收購的含義與方式（一）上市公司收購的含義企業(yè)收購是指一個企業(yè)通過某種方式購買另一個企業(yè)的股票或資產，以獲得對該企業(yè)的控股權的行為。企業(yè)收購的范圍十分廣泛，既包括對上市公司的收購，也包括對其他企

33、業(yè)的收購；而對上市公司的收購，既可以通過證券交易所即股票二級市場進行，也可以在場外通過協議收購完成。通過證券市場收購是收購活動的最高形式。中華人民共和國證券法第四章所講的“上市公司收購”，主要是指對上市公司的收購，而且主要規(guī)范的是通過證券市場的收購行為。如果從其規(guī)定的具體內容看，上市公司的收購也包含著公司兼并的內容，即公司收購行為達到一定程度后，就可以將被收購公司完全吸收合并，這就是說，上市公司的收購是以實現對被收購公司的控股或者兼并為目的的。例如，證券法第99條規(guī)定，通過上市公司收購，要將該公司撤銷的，屬于公司合并，被撤銷公司的原有股票，由收購人依法更換。隨著現代市場經濟和股份制經濟的發(fā)展，

34、特別是第二次世界大戰(zhàn)后經濟全球化、信息化和資本虛擬化的發(fā)展，公司的收購越來越向規(guī)?；H化發(fā)展。公司收購對于推進企業(yè)的規(guī)模經營，提高企業(yè)資本營運效率，調整和優(yōu)化產業(yè)結構和企業(yè)組織結構，優(yōu)化資源配置，都具有極為重要的意義。（二）上市公司收購方式上市公司的收購方式有不同的分類方法。依據被收購股份的數量不同，可分為全面收購和部分收購；以收購方和被收購方的關系為標準，可分為善意收購和敵意收購；以收購是否具有法律的強制性為依據，可分為自愿收購和強制收購；以收購價格支付方式為依據，可分為現金收購和股權置換收購，等等。中國證券法采取的是要約收購、協議收購及其他合法方式來收購上市公司。廣義的協議收購，是指由

35、收購公司和目標公司董事會進行談判，簽訂協議，經過股東大會同意后生效。達成協議后，須向證券交易所和證券主管部門報告并公告。在我國目前證券市場發(fā)育不成熟的情況下，國家股和法入股不能上市，多數公司不可能通過證券市場進行收購，協議收購就是一種較好的可行的收購方式。例如，上海棱光收購珠海恒通下屬一子公司，就是采取協議收購的方式。狹義的協議收購是證券法所規(guī)定的、特指通過證券交易所對社會流通股進行的收購，是收購人通過與目標公司的管理層或者目標公司股東反復磋商達成協議，并按規(guī)定的收購條件、收購價格、收購期限以及其他規(guī)定事項，收購目標公司控股權的收購方式。要約收購是指收購方通過向被收購公司的管理層和股東發(fā)出購買

36、其所持公司股份的書面意向，并按照其依法公告的收購要約中規(guī)定的收購條件和價格，收購目標公司的方式。要約收購的發(fā)布不必事先征得目標公司管理層的同意。協議收購方式的有關規(guī)定協議收購是收購人與目標公司的股票持有人之間以協議方式進行的股權轉讓行為。協議收購通常為友好式收購即善意收購。協議收購是公司收購的重要方式之一，各國法律對此都有明確規(guī)定。協議收購的法定形式是收購人與被收購公司或其股東簽訂的有關股權轉讓的協議。這里所要轉讓的股份，不僅包括上市公司可上市交易的股份，也包括未上市流通的股份。同要約收購相比，協議收購具有操作簡單、適用性強、成本較低的優(yōu)點，是目前我國上市公司收購的主要形式。我國證券法規(guī)定，以

37、協議方式收購上市公司時，達成協議后，收購人必須在3日內將其收購協議向證監(jiān)會及證券交易所作出書面報告，并予以公告。這是為了體現“三公”原則。在做出公告之前履行收購協議是違法的。采取協議收購方式的，協議雙方可以臨時委托證券登記結算機構保管協議轉讓的股票，并將資金存放于指定的銀行，這樣可以保證協議的有效履行，同時也可以起到一定的監(jiān)督作用。收購人對持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的6個，月內不得轉讓。公司的分立所謂公司分立，是指原來的一個股份公司分成兩個或兩個以上的新公司。公司分立的形式有：（1）派生分立，即公司以其部分財產和業(yè)務另設一新的具有法人資格的新公司，原公司存續(xù)，仍具有法人資格

38、（即AA+B）；（2）新設分立，即公司全部財產分別歸入兩個以上的具有法人資格的新公司，原公司解散，取消法人資格（即AM+N）。公司分立也是資產重組的一種形式，但它會使新公司的規(guī)模減小，所以公司分立常常是由于一些特殊的原因造成的。例如，為了適應經濟發(fā)展的要求，使自己更加專門化；由于股東意見不和，難以協調，影響了公司發(fā)展；或因為公司規(guī)模過大，不便于管理，效益不佳；還可能出現了經營壟斷，政府強制公司拆散為幾家獨立的公司，以促進競爭。公司的分立有以下特點：（1）公司分立是公司本身的行為，即公司分立是由公司的股東決定的，否則公司分立無效。（2）公司分立是分立各方共同的行為。公司分立涉及該公司的債權、債務

39、和財產的分割等一系列問題，只有分立各方就分立過程中涉及的一切問題達成一致意見后，公司分立才能順利進行。（3）公司分立是依法進行的法律行為，要依照有關的法律法規(guī)進行。公司分立是公司變更的一種特殊形式，公司分立不等于公司完全解散，而是在原公司解散的同時，在其基礎上設立新公司。公司分立，其財產作相應的分割，應當編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出分立決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。公司分離前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分離前與債權人就債務清償達成的書面協議另有約定的除外。（見新公司法第177條）公司由于分立造成登記事項發(fā)生變更的，應當依法向公司登記機關辦

40、理變更登記；設立新公司，應當依法辦理公司設立登記。吸收合并與新設合并公司合并是指兩個或兩個以上股份公司通過合并協議，依照公司法的有關規(guī)定，將財產合并，聯合組成一個新的公司的行為。合并的形式有吸收合并和新立合并公司。吸收合并是一個公司吸收兼并其他公司，被吸收公司解散（即A+B+C+A）；新設合并為兩個以上公司合并設立一個新設公司，合并各方解散（即A+B+C+M）。公司合并是資產重組的重要形式之一，其目的是取得規(guī)模效益，增強競爭力。公司合并應當由各方簽訂合并協議，并編制資產負債表及財產清單。公司應當自做出合并決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起30日內，

41、未接到通知書的自公告之日起45日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。不清償債務或者不提供相應擔保的，公司不得合并。公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼。由于公司合并造成登記事項變更的，應當向公司登記機關辦理變更登記；公司解散的，應當依法辦理公司注銷登記；新設立公司的，應依法辦理公司設立登記。公司的破產（一）公司的終止與公司破產公司作為一個獨立的經濟實體，其組織形式是處于不斷的運動變化中的。這種變化不僅包括前面所述的公司分立、合并和收購，還包括公司的終止或解體。所謂公司的終止，是指公司停止經營活動宣告解體和撤銷登記的經濟行為。公司宣告終止的原因可以是

42、多方面的，如公司營業(yè)期限屆滿、公司設立的宗旨已實現或無法實現、股東會決定解散、因違法違規(guī)被撤銷、因虧損而破產等。根據我國有關法規(guī)的規(guī)定，公司終止可以分為公司破產和公司解散兩大類型。這里首先分析公司的破產。公司的破產，是指公司不能清償到期債務時，為了使債權人得到公平清償而實行的一種訴訟程序。在現實經濟生活中，常有公司因經營管理不善或其他原因而導致公司出現經營失敗，為了維護整個社會的正常經濟秩序，使債權人得到公平清償，就需要有一個特別的強制程序破產程序。企業(yè)破產必須經過法院受理破產申請和做出破產宣告，并由法院依照有關法律規(guī)定，組織股東、有關機關以及有關專業(yè)人員成立清算組，對公司進行清算。清算組負責

43、破產財產的保管、清理、估價、處理和分配，而破產人喪失管理和處分其財產的權利。各國關于破產立法的規(guī)定不盡相同，英美法系各國采取列舉規(guī)定形式，大陸法系各國采取概括規(guī)定形式。我國采取的是概括形式，在企業(yè)破產法（試行）中規(guī)定：企業(yè)因經營管理不善造成嚴重虧損，不能清償到期債務的，依照本法規(guī)定宣告破產。（二）公司破產的條件與破產申請公司破產的最基本條件是公司不能清償到期債務。所謂“清償”，是指全部清償，而不是部分清償。公司只能部分清償債務不能認為有清償能力；只有能夠清償全部債務才能視為具有清償能力。所謂“不能清償”，是指債務人既無現金支付到期債務，也無相應資產作抵押獲取款項用于還債，又喪失信用無力借新債還

44、舊債。還應當指出，如果債務尚未到應支付的時期，即使資不抵債，公司的總債務超過了總資產，也不能對其宣告破產。按照我國有關法律，破產程序的第一步是提出破產申請。有權提出破產申請的主體有兩類：（1）債權人。我國破產法（試行）規(guī)定，債務人不能清償到期債務，債權人有權申請宣告?zhèn)鶆杖似飘a。在這里，無論債權人所擁有的債權額有多少，只要其債務確實存在，且債務人確有不能清償債務的事實存在，債權人就有權提出破產申請。此外，有財產擔保的債權人，如果不能從擔保中全部實現其債權，即該擔保物不足以全部清償其債權，在債權人提出的一定期限內債務人又不能清償所余下的債務時，該有財產擔保之債權人也有權提出破產申請。（2）債務人。

45、根據我國破產法的規(guī)定，全民所有制企業(yè)的債務人經其上級主管部門同意后，可以申請宣告破產。而按照我國公司法的有關規(guī)定，所有公司制企業(yè)在嚴重虧損、無力清償到期債務時，企業(yè)自身有權向人民法院提出破產申請，不要求取得上級主管部門的同意。債權人或債務人向人民法院申請宣告破產時，應提交書面申請書。債權人提出破產申請的，應同時提供下列材料；債權發(fā)生事實及有關證據；債權性質及數額；債權有無財產擔保，有擔保的應提供證據；債務人不能清償到期債務的有關證明。債務人提出破產申請的，應同時提供下列材料；企業(yè)虧損情況的說明；會計報表；企業(yè)財產狀況明細表和有形財產的處所；債權清冊和債務清冊；破產企業(yè)上級主管部門或者政府授權部

46、門同意其破產的意見；人民法院認為應當提供的其他材料。（三）債權人應采取的措施和公司應盡的義務人民法院受理破產法案后，應在10日內通知債務人已知的債權人并發(fā)布公告，由此進入破產還債程序。此時，債權人為了保護自己的權益，應該采取下列行動：（1）向人民法院申請債權。債權人應當在收到通知后1個月內，未收到通知的債權人應當自公告之日起3個月內，向人民法院申報債權，說明債權的數額和有無擔保，并且提交有關證明材料。（2）參加債權人會議，行使債權人會議的下列職權；審查有關債權的證明材料；參加討論和解協議草案；討論通過破產財產的處理和分配方案。所有債權人均為債權人會議成員，除未放棄優(yōu)先受償權利、有財產擔保的債權

47、人外，所有債權人會議成員都有表決權。債權人會議的一般決議，須由出席會議的有表決權的債權人過半數通過，且所代表的債權數額須占無財產擔保債權總額的半數以上。但要通過和解協議草案的決議，還要求其所代表的債權總額占無財產擔保債權總額的2/3以上方能生效。（3）破產宣告前成立的有財產擔保的債權，債權人享有就該擔保物優(yōu)先受償的權利。（4）按比例分配破產財產。但在破產財產撥付破產費用、破產公司所欠職工工資和勞動保險費用、所欠稅款后，債權人才能分配剩余破產財產。破產宣告時的未到期的債權，視為已到期債權，但應減去未到期的利息。（5）自破產終結裁定公告之日起兩年內，債權人若發(fā)現原破產公司還有可以分配的財產，有權要

48、求追加分配。人民法院受理破產案件后，公司主要有下列義務：（1）對于由債權人提出破產申請的公司，有義務在接到人民法院通知之日起15日內，向人民法院提供公司報表和債權、債務清冊，說明企業(yè)虧損情況；（2）破產公司的法定代表金必須列席債權人會議，回答債權人詢問，將公司賬簿、文件及其管理的一切財產移交清算組，并回答清算組有關財產和業(yè)務的詢問；（3）在法院受理破產案件前6個月至破產宣告之日期間，債務人不得從事有損于債權人權利的行為，不能對部分債權人進行清償，亦不得為他人提供擔保；（4）破產公司法定代表人未經人民法院許可不得擅離職守，或者以其他方式逃避有關義務。公司的解散公司解散是指已經成立的公司，因公司章

49、程或者法定事由的出現，停止公司的對外經營活動，開始公司的清算，處理未了結事項，或者使公司法人資格消滅的法律行為。公司解散分為兩種類型：一種是公司法人資格的不完全消滅，因為公司在解散后需要處理未了結的事務，如清理債權、債務，此時公司法人資格仍然存在。另一種是公司法人資格的完全消滅，這種情況是指公司的合并、分立，這時公司并不進入清算程序。狹義的公司解散只是指前者，它是公司法人資格消滅的開始，它與清算的完結一同構成公司法人資格的消滅。公司的解散直接影響到公司的股東和債權人的切身利益，所以，公司的解散必須是由于公司出現了法定事由或者公司章程所規(guī)定事由時才能進行。公司解散的事由一般有以下兩類：一是任意解

50、散事由；二是強制解散事由。公司任意解散事由是指公司基于自己的意向而自愿終止公司活動或者消滅其法人資格的情況。根據公司法第190條和有關分立、合并的規(guī)定，具體包括以下幾項：（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現時；（2）股東會決議解散；（3）因公司合并或者分立需要解散的。強制解散事由是指公司基于法律或者行政機關的命令而被迫解散的情形。具體包括：（1）依法被撤銷，指由于公司的生產活動中有違反有關法律法規(guī)的行為，由行政機關強制其解散。按照公司法中法律責任一章的規(guī)定，公司經核準后無正當理由超過6個月未開始營業(yè)的，由公司登記機關吊銷其營業(yè)執(zhí)照。（2）公司破產。有限責任公司的設

51、立條件和公司章程（一）有限責任公司的設立條件按我國原公司法規(guī)定，有限責任公司設立應采取發(fā)起方式，但國有獨資公司可由國家單獨出資設立。新公司法實際上仍然堅持這一原則，但在設立條件方面有了許多的更為寬泛的規(guī)定。新公司法第23條對有限責任公司的設立條件的規(guī)定主要有：廠股東符合法定人數，即由50個以下的股東出資設立。一般為250人，包括自然人與法人。國有獨資公司可由國家單獨出資設立，一大公司也可由一個自然人設立，但對它們公司都有特殊的規(guī)定。（2）股東出資額達到法定最低限額，有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元，其中一人公司最低限額為人民幣10萬元。（3）股東共同制定公司章程，共同簽字、蓋章。（

52、4）有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構。（5）有公司住所，固定的生產經營場所和必要的生產經營條件。在我國新公司法中增加了“一人公司”，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司，其最低注冊資本為10萬元。公司章程就由投資的個人自己制定。應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。由于是一人公司，不設股東會，不過可設監(jiān)事會。為了更好地保護交易相對人的利益，降低交易風險，防范一人公司可能出現的問題，新公司法對一人有限責任公司做了特別的限制性規(guī)定，即一個自然人只能投資設立1個一人有限責任公司；股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額；公司應當在每一會計年

53、度終了時編制財務會計報告，并經會計師事務所審計；股東不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的，應當對公司債務承擔連帶責任等。（二）有限責任公司的公司章程公司章程是股份公司最基本的文件，是公司運作的最根本的行為規(guī)范。公司的全體股東和經營管理者，都應遵守公司章程。同時，公司章程必須符合公司法和有關的法規(guī)，如果公司章程中有違背法律、法規(guī)的條例，股東可以提出意見并要求按程序進行修改。有限責任公司的公司章程要由全體股東共同制定，并經所有股東簽名、蓋章方能生效。這與股份有限公司不同，股份有限公司是由發(fā)起人起草，由股東大會表決通過。有限責任公司的公司章程應當載明下列事項（公司法25條）：（1）公司的名稱和住所

54、；（2）公司經營范圍；（3）公司注冊資本；（4）股東的姓名或者名稱；（5）股東的出資方式、出資額和出資時間；（6）公司的機構及其產生辦法、職權、議事規(guī)則；（7）公司的法定代表人；（8）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。股東應當在公司章程上簽名、蓋章。國有獨資公司的設立國有獨資公司，是由國家單獨投資，按照公司組織形式依法設立的企業(yè)法人。我國新公司法第65條規(guī)定：它“是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產監(jiān)督管理機構履行出資人職責的有限責任公司?！眹鴦赵捍_定的生產特殊產品的公司或者屬于特定行業(yè)的公司，應當采取國有獨資公司的形式。按此定義，國有獨資公司應有以下特征：（1）

55、從所有權性質看，公司由國家單獨投資設立，所以它是國家獨資公司，是純粹的國有企業(yè)；（2）從股權結構看，其股權結構相當于“一人公司”，類似于獨資企業(yè)，這同其他公眾公司的產權結構不同。國有獨資公司的設立是有特殊規(guī)定的，不是任何國有企業(yè)都可以改建為國有獨資公司的。在我國股份制改造的過程中，曾有些國有企業(yè)一夜之間就改為國家，獨資公司，而實際上管理體制沒有任何改變，結果成為典型的“翻牌公司”。按公司法規(guī)定，“國務院確定的生產特殊產品的公司或者屬于特定行業(yè)的公司，應當采取國有獨資公司的形式?！边@就把國有獨資公司的審批權集中到了國務院，制止了“翻牌公司”的出現。同時，按公司法規(guī)定改建為國有獨資公司的國有企業(yè)，

56、應當嚴格按照公司法的規(guī)定運作，轉換經營機制，實行兩權分離，提高經濟效益。國有獨資公司的公司章程由國家授權投資的機構或者國家授權的部門依照公司法制定，或者由董事會制定，報國家授權投資的機構或者國家授權的部門批準。國有獨資公司不設股東會，由國家授權的機構或者授權部門，授權公司董事會行使股東會的部分職權，決定公司的重大事項。但公司的合并、分立、解散、增減資本和發(fā)行公司債券，必須由國家授權投資的機構和國家授權的部門決定。公司設立登記的內容和程序（一）申請名稱預先核準公司登記條例規(guī)定，設立公司必須在報送審批前辦理公司名稱預先核準，并以公司登記機關核準的公司名稱報送審批。任何公司都必須有名稱，它是該公司區(qū)

57、別于其他公司的標志，并在一定程度上表明公司的性質和特征。公司名稱必須用漢語文字表示，使人可以稱呼，而不能像商標那樣，用符號、外文、數字、圖形或者漢語拼音表示。公司名稱一般由三部分構成：一是公司登記所在的行政管轄地區(qū)，如中國、北京、北京市海淀；凡是有“中國”、“中華”等字樣的公司，須由國家工商管理局負責登記。二是公司的具體名稱，它在規(guī)定的范圍內享有專用權，公司只準登記使用一個名稱；公司不得使用對國家、社會或者公共利益有害的名稱，也不得使用外國國家（或地區(qū)）和國際組織的名稱。三是公司的種類，如有限責任公司、股份有限公司、聯合公司等，而不能只使用公司二字。申請公司名稱預先核準，應當提交下列文件：（1

58、）有限責任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽署的公司名稱預先核準申請書；（2）股東或者發(fā)起人資格證明或者自然人的身份證明；（3）公司登記機關要求提供的其他文件。公司登記機關應當自收到上述文件之日起10日內做出核準或者駁回的決定。預先核準公司名稱保留期為6個月，在保留期內不得從事經營活動，不得轉讓。（二）公司申請設立登記1.申請設立登記有限責任公司。申請設立登記有限責任公司，應當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請設立登記。設立國有獨資公司，應當由國家授權投資的機構或者國家授權的部門作為申請人，申請設立登記。法律、行政法規(guī)規(guī)定設立有限責任公司必須報經審批的，應當自

59、批準之日起90日內向公司登記機關申請設立登記。申請設立有限責任公司，應當向公司登記機關提交下列文件：（1）公司董事長簽署的設立登記申請書；（2）全體股東指定代表或者公共委托代理人的證明；（3）公司章程；（4）具有法律資格的驗資機構出具的驗資證明；（5）股東的法人資格證明或者自然人身份證明；（6）載明公司董事、監(jiān)事、經理的姓名和住所的文件及有關委派、選舉和聘任的證明；（7）公司法定代表人任職文件和身份證明；（8）企業(yè)名稱預先核準通知書；（9）公司住所證明。法律、行政法規(guī)規(guī)定設立有限責任公司必須經審批的，還應提交有關批準文件。2.申請設立登記股份有限公司。申請設立登記股份有限公司，董事會應當在創(chuàng)立

60、大會結束后30日內向公司登記機關申請登記。申請登記時應當向公司登記機關提交下列文件：（1）公司董事長簽署的設立登記申請書；（2）國務院授權部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的批準文件，募集設立的股份有限公司還應當提交國務院證券管理部門的批準文件；（3）創(chuàng)立大會的會議記錄；（4）公司章程；（5）籌辦公司的財務審計報告；（6）具有法定資格的驗資機構出具的驗資證明；（7）發(fā)起人的法人資格證明或者自然人身份證明；（8）載明公司董事、監(jiān)事、經理的姓名、住所的文件及有關委托、選舉或聘用的證明；（9）公司法定代表人任職文件和身份證明；（10）企業(yè)名稱預先核準通知書；（11）公司住所證明。公司申請的經營范圍中