法律適用典型問題的解釋

1、問題一：仲裁是否可以收繳合同無效后的非法所得問：根據(jù)司法解 釋第4條的規(guī)定，我們是否可以這樣理解：施工合同被認(rèn)定無效后， 人民法院可以憑職權(quán)收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。而如果是仲裁 案件，仲裁委員會(huì)則無權(quán)收繳。答：我個(gè)人認(rèn)為仲裁處理該類案件是 有法律依據(jù)的，合同法民法通則都有相同規(guī)定的。如果收繳這 部分仲裁不處理，理論上是講是不通的。這與法院和仲裁庭在處理 優(yōu)先受償權(quán)時(shí)碰到的問題有些相同。有的仲裁員說我們不能裁。因?yàn)?合同法第286條規(guī)定是“人民法院依法拍賣”。而實(shí)際上，仲裁庭還是 可以裁定的，只是裁定完了要由法院去執(zhí)行。而且仲裁對(duì)收繳做出裁 決后由法院去執(zhí)行，和仲裁裁決本來就由法院執(zhí)行也是

2、不相沖突的。 問題二：補(bǔ)充協(xié)議亦需備案問：施工合同簽訂后，雙方以補(bǔ)充協(xié)議的 方式對(duì)中標(biāo)的合同價(jià)款進(jìn)行調(diào)整，如果當(dāng)時(shí)雙方都認(rèn)為補(bǔ)充協(xié)議確未 違反雙方的真實(shí)意思表示。而過后承包人又以補(bǔ)充協(xié)議違反招投標(biāo)法 為由要求認(rèn)定補(bǔ)充協(xié)議無效，這時(shí)如何確定合同價(jià)款?答：這就是黑 白合同的問題。司法解釋規(guī)定，中標(biāo)合同備案后，當(dāng)事人不得就 合同中實(shí)質(zhì)性內(nèi)容另行約定，應(yīng)以中標(biāo)合同為準(zhǔn)。當(dāng)然，也并不是說 合同簽訂后就不能變更了，按合同法的規(guī)定，合同簽訂后當(dāng)然可 以變更，只是補(bǔ)充協(xié)議對(duì)實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行變更后也需要再次備案，只 有進(jìn)行了重新備案后才能作為依據(jù)。這個(gè)問題就像是夫妻結(jié)婚后可以 離婚再結(jié)婚一樣，這是你的自由，只是每

3、次都要去履行登記手續(xù)，未 履行這個(gè)手續(xù)就是非法的。當(dāng)然，黑白合同和真實(shí)合同本身不是一回 事，關(guān)鍵是要有法定的變更事由。問題三：變更事項(xiàng)確定后應(yīng)在期內(nèi)提出價(jià)款變更報(bào)告？問：建設(shè)工程示范合同中關(guān)于確定變更價(jià)款的31.2款中約定：承包人在雙方 確定變更事項(xiàng)后的14天內(nèi)，不向工程師提出變更工程價(jià)款報(bào)告時(shí)， 視為該項(xiàng)變更不涉及合同價(jià)款的變更。據(jù)此提出以下問題：承包人在 14天內(nèi)沒有變更價(jià)款的專項(xiàng)報(bào)告，但有雙方簽字確認(rèn)的變更事項(xiàng)記 錄，月進(jìn)度款的報(bào)告中也包括了該月發(fā)生的變更工程價(jià)款金額，這是 否可視為承包方未違反上述合同的約定？答:這涉及到變更的具體內(nèi) 容是什么。有的變更只是確定一個(gè)事實(shí)，上面寫著情況屬實(shí)

4、甚至 收到，這和確定合同變更的具體金額價(jià)款是不同的概念。因此，我 認(rèn)為關(guān)鍵是看變更的手續(xù)到底是什么，如果對(duì)具體價(jià)款已經(jīng)作了明確 約定的，作為合同結(jié)算依據(jù)加進(jìn)去就是了；如果只是確定了具體事實(shí) 的，那么就以圖紙為準(zhǔn)來確定變更價(jià)款，必要時(shí)可以交鑒定單位確定。 這里要注意的是，有些合同約定要在7天內(nèi)提出變更的價(jià)款，但還要 看雙方是否對(duì)7天期限作了明確約定。如果沒有，則可以看合同是否 有默示條款。如果沒有合同約定也沒有默示條款，那么7天期限就不 應(yīng)成為限制。問題四：沒有約定計(jì)息，但有滯納金計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)可以嗎？問：司法解 釋第17條規(guī)定：當(dāng)事人對(duì)工程欠款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按約 定處理，如果當(dāng)事人在合同中沒

5、有約定利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)，.而約定了滯 納金計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于這種情況如何適用？標(biāo)準(zhǔn)是否有限制?答：這里有 很多個(gè)概念，利息，滯納金，違約金，賠償金，雙倍利息等等，這和 合同法有關(guān)違約責(zé)任的規(guī)定是相符的。一種是補(bǔ)償性的，一種是懲罰 性的。這兩種違約金如果有約定都要從約定。這里有個(gè)問題是當(dāng)事人 約定了違約金后又認(rèn)為定的標(biāo)準(zhǔn)過高要求降低的。則要由雙方各自舉 證以影響法官或仲裁員的自由心證。因此關(guān)于標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該沒有限制，約 定即可。問題五：合同沒有約定“過期作廢”怎么辦？問：依據(jù)解釋第20條規(guī) 定的內(nèi)容，如果當(dāng)事人僅僅約定了竣工結(jié)算的期限，而沒有約定承包 商提交決算報(bào)告后，發(fā)包人在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工

6、 結(jié)算文件”的，如何處理？另：”不予答復(fù)”如何理解？答：司法解釋第 20條的立法用意是要求雙方去約定，以體現(xiàn)過期作廢這樣一種原則, 這對(duì)制約某些發(fā)包人以拖延決算的目的是很有意義的。但如果合同僅 僅約定了期限而沒有約定逾期后的法律后果一一過期視作認(rèn)可，實(shí)際 上等于沒有充分利用“司法解釋”這一精神，自然視為沒有約定。關(guān)于 不予答復(fù)的理解要注意其前面的限制條件是“沒有正當(dāng)理由”。如果 發(fā)包人有足夠正當(dāng)?shù)睦碛蓻]有答復(fù)，則不能當(dāng)然視為“不予答復(fù)”。問題六：逾期竣工責(zé)任沒有約定的如何適用司法解釋？問：當(dāng)事人雙 方對(duì)逾期竣工責(zé)任沒有約定的，如何適用該解釋?答：這個(gè)在法官的 自由裁量范圍里面，我個(gè)人認(rèn)為利息可以包括里面，其他違約金要看 違約結(jié)果和當(dāng)事人提供的證據(jù)之間的關(guān)系。問題七：一口價(jià)的“三邊工程”如何確定造價(jià)？問：簽訂合同時(shí)無設(shè) 計(jì)圖紙，是邊設(shè)計(jì)邊施工的合同，但合同又約定了一口價(jià)，那么結(jié)算 工程款發(fā)生爭議時(shí)，是依據(jù)解釋第22條，不予對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定， 還是依據(jù)解釋第16條2款，參照定額重新審價(jià)？答：這種情況就是 根本違反建設(shè)程序中的基本規(guī)則的，我認(rèn)為，只要干活了，就要計(jì)價(jià)。 邊施工邊設(shè)計(jì)的工程，施工中的圖紙就是你的計(jì)價(jià)圖紙，如果沒有設(shè) 計(jì)圖紙就按照承包人實(shí)際施工量來計(jì)算對(duì)價(jià)。這種所謂的一口價(jià)是 沒有標(biāo)的的，如果在確定一口價(jià)的時(shí)候沒有任何圖紙，那就沒