2016年法律碩士法理學(xué)沖刺必備簡(jiǎn)答題（三）

1、2016年法律碩士法理學(xué)沖刺必備簡(jiǎn)答題（三） 21 、簡(jiǎn)述部門法與法律制度之間的關(guān)系.22 、簡(jiǎn)述法律規(guī)則的邏輯構(gòu)成23 、簡(jiǎn)述法律規(guī)則的種類。24、簡(jiǎn)述法律概念的分類.25 、簡(jiǎn)述法的正式淵源的種類.26 、簡(jiǎn)述司法權(quán)的性質(zhì)。27 ，簡(jiǎn)述司法獨(dú)立與司法中立的關(guān)系.28 、簡(jiǎn)述司法權(quán)的特征。29 、簡(jiǎn)述執(zhí)法的主要原則。30 、結(jié)合中外法律史常識(shí)說說司法權(quán)就是判斷權(quán).參考答案21、答：部門法與法律制度即有聯(lián)系又有區(qū)別。一般我們講的法律制度。也是由同類法律規(guī)范構(gòu)成的一種法律的分類。不過這種具體法律制度的概念同部門法是一種交叉關(guān)系。一種法律制度可以分屬于幾個(gè)法律部門，反之，一個(gè)法律部門可以包括許多個(gè)

2、法律制度。雖然兩者都是由同類法律規(guī)范構(gòu)成的。一般來說，部門法的范圍比具體法律制度范圍廣。22、答;法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)是指法律規(guī)范由哪些部分組成，構(gòu)成法律規(guī)范的內(nèi)部要索及其相互關(guān)系。從法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)看。它分為條件、模式、后果三要素。(l)條件或稱假定。是法律規(guī)范中指出適用該法律規(guī)范的條件或情況的部分。(2)模式或稱處理或指示，行為模式，是指法律規(guī)范所規(guī)定的行為規(guī)則部分，按法律規(guī)范的模式大體可以按其本身的性質(zhì)分為三類，一類是可以這樣行為模式：二是必須這樣行為模式：三是不準(zhǔn)這樣行為模式。(3)后果或稱為制裁，是法律規(guī)范中規(guī)定的。人們?cè)谧鞒龇匣蜻`反該規(guī)范行為時(shí)，會(huì)帶來什么法律后果的部分。法律后果可分

3、為兩類：一是肯定式后果，即法律承認(rèn)這種行為合法、有效。并加以保護(hù)以至獎(jiǎng)勵(lì)。二是否定性法律后果，即法律上不承認(rèn)這種行為或禁止這種行為。并對(duì)這種行為加以撤銷甚至于制裁。23、答：法律規(guī)范的種類。就是按照一定的標(biāo)準(zhǔn)或從某一角度對(duì)法律規(guī)范進(jìn)行的分類。(1)按照法律規(guī)范調(diào)整方式的不同。法律規(guī)范可以分為授權(quán)性規(guī)范、義務(wù)性規(guī)范和禁止性規(guī)范。(2)按照法律規(guī)范的強(qiáng)制程度的不同，法律規(guī)范可以分為強(qiáng)制性規(guī)范和任意性規(guī)范。(3)按照法律規(guī)范內(nèi)容確定性程序的不同。法律規(guī)范可以分為確定性規(guī)范、委托性規(guī)范和準(zhǔn)用性規(guī)范。(4)按照法律規(guī)范后果的不同性質(zhì)。劃分為保護(hù)性規(guī)范、獎(jiǎng)勵(lì)性規(guī)范和制裁性規(guī)范。24、答：按照法律概念所涉及

4、的因素，可將其分為四類：(1)主體概念。這是用以表達(dá)各種法律關(guān)系主體的概念。(2)關(guān)系概念。這是用以表達(dá)法律關(guān)系主體間權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的概念。(3)客體概念。這是用以農(nóng)表各種權(quán)利、義務(wù)所指向的對(duì)象的概念。(4)事實(shí)概念，這是用此表達(dá)各種事件和行為的概念。25、答：法律的正式淵源通常包括制定法、習(xí)慣法、判例法、國際條約等。(1)制定法。指由國家機(jī)關(guān)依照一定的程序制定頒布的，通常表現(xiàn)為條文形式的規(guī)范性法律文件。(2)習(xí)慣法，是指經(jīng)有權(quán)的國家機(jī)關(guān)以一定方式認(rèn)可賦予其法律規(guī)范效力的習(xí)慣和慣例。(3)判例法。表現(xiàn)為法律對(duì)于訴訟案件所作判決之成例。這種判例對(duì)于法院以后審理類似案件具有普遍的約束力。(4)國際

5、條約，是兩個(gè)或兩個(gè)以上國家就共同關(guān)心的問題確定相互權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。26、答：司法權(quán)的性質(zhì)可以從兩個(gè)方面來看：司法權(quán)在國家權(quán)力體系中的地位，司法權(quán)是判斷權(quán)。1、司法權(quán)在國家權(quán)力體系中的地位。司法權(quán)是執(zhí)行立法機(jī)關(guān)法律的一種權(quán)力。主要是審判權(quán)。它是國家權(quán)力體系中的重要組成部分。在奴隸社會(huì)和封建社會(huì)。司法都是在從屬于行政、審判并不是獨(dú)立的。司法脫離行政。實(shí)行獨(dú)立審判的歷史任務(wù)是資產(chǎn)階級(jí)革命提出并付諸實(shí)施的。2、司法權(quán)判斷權(quán)。司法權(quán)與行政權(quán)有實(shí)質(zhì)性的區(qū)別。司法一種判斷。而行政是一種管理。判斷屬于思維范疇。管理屬于行動(dòng)范疇。所以二者屬于不同性質(zhì)的權(quán)力。行政權(quán)只是執(zhí)行權(quán)。它是具有管理性質(zhì)的權(quán)力，而嚴(yán)格區(qū)別于

6、作為判斷性質(zhì)的司法權(quán)。判斷是一種”認(rèn)識(shí)：而管理則是一種“行動(dòng)”。27、答：司法中立是指法院以及法院的態(tài)度不受其他因素：包括政府、政黨、媒體的影響，至少在個(gè)案的判斷過程中不應(yīng)當(dāng)受到這些非法律因素所在左右。只有判斷者的態(tài)度是中立的。才可能產(chǎn)生公正，準(zhǔn)確的判斷。司法獨(dú)立是指國家司法權(quán)只能由國家司法機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定獨(dú)立行使。不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的非法干涉。司法獨(dú)立與司法中立不同，前者是機(jī)構(gòu)、權(quán)力和地位問題，后者是態(tài)度。傾向問題。但是沒有“獨(dú)立”的地位。也就沒有“中立”的態(tài)度。因此司法中立與司法獨(dú)立是既有聯(lián)系又有區(qū)別的。28、答：司法權(quán)與行政權(quán)進(jìn)行比較。司法權(quán)具有以下十大特點(diǎn)：(l)司法的被動(dòng)性

7、。(2)司法的中立性。(3)司法的形式性。(4)司法的穩(wěn)定性。(5)司法的專屬性。(6)司法的職業(yè)性。(7司法的終極性。(8)司法的交涉性。(9)司法的服從性。(10)司法的公平優(yōu)先性。(請(qǐng)適當(dāng)擴(kuò)充)29、答：執(zhí)法是指國家行政機(jī)關(guān)、公務(wù)員及授權(quán)組織依照法定職權(quán)和程序，貫徹和實(shí)施法律的活動(dòng)。它主要應(yīng)遵循的原則包括：(l)依法行政原則。即國家行政機(jī)關(guān)在全部行政管理中要嚴(yán)格依法辦本，使國家的行政管理活動(dòng)建立在法治的基礎(chǔ)上。該原則的具體要求是執(zhí)法主體合法、執(zhí)法內(nèi)容合法、執(zhí)法的程序合法。2)合理性原則。即執(zhí)法機(jī)關(guān)、執(zhí)法人員在執(zhí)法活動(dòng)中。特別是行使自由裁量權(quán)時(shí)，必須合理、公正，符合法律的精神和目的。(3)效率原則。即要求國家行政機(jī)關(guān)在對(duì)社會(huì)實(shí)行組織和管理的過程中，在依法行政的前提下。必須限度地發(fā)揮效能以最小的投入取得的行政效率和效益。30、答：古今中外，司法郁被視作判斷權(quán)。中國古代無論是官方還是民問都有對(duì)法官稱為推事、通判的說法。說明中國古代人們已經(jīng)認(rèn)識(shí)到司法具有判斷