論股東的出資違約責(zé)任

1、論股東的出資違約責(zé)任中文摘要：出資違約責(zé)任是指股東不履行其出資義務(wù)對(duì)公司和其他出資人所應(yīng)承擔(dān)的 民事法律責(zé)任。所謂出資義務(wù)是指股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中各自所認(rèn)繳的出 資額，它是股東基于其股東地位，為公司目的事業(yè)所負(fù)之對(duì)公司所為的一定給付 義務(wù)。如果股東未按規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，即構(gòu)成了對(duì)其出資義務(wù)的違反。本文中，筆者將概述股東出資違約責(zé)任的部分重點(diǎn)知識(shí)，并以此來整理完善 這項(xiàng)制度的方法，并探討其作用。中文關(guān)鍵詞：出資違約股東出資義務(wù)民事法律責(zé)任正文：出資違約責(zé)任是指股東不履行其出資義務(wù)對(duì)公司和其他出資人所應(yīng)承擔(dān)的 民事法律責(zé)任。股東出資違約行為的表現(xiàn)形態(tài)在實(shí)踐中，股東違反出資義務(wù)的情形有多種

2、，情形不同，對(duì)公司、公司債權(quán) 人以及其他股東產(chǎn)生的影響亦有所不同，因而其承擔(dān)民事責(zé)任的范圍與方式也不 同。按行為方式不同，股東違反出資義務(wù)可表現(xiàn)為出資義務(wù)不履行和不適當(dāng)履 行兩種情形。出資義務(wù)不履行是指股東完全不履行出資義務(wù)，具體表現(xiàn)為拒絕出 資、不能出資、虛假出資、抽逃出資等。拒絕出資是指股東在章程制定或填寫認(rèn)購(gòu)書后拒絕按規(guī)定出資；不能出資是 指因客觀條件，不能履行出資義務(wù)，虛假出資是指表面上出資而實(shí)際上并未出資， 抽逃出資是股東在公司成立后將其所繳納的出資暗中抽回。出資義務(wù)不適當(dāng)履行，是指出資義務(wù)履行不當(dāng)，包括遲延出資、不完全出資、 瑕疵給付和出資不實(shí)等情形。遲延出資是指股東不按規(guī)定的期限

3、繳納出資或辦理 財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù);不完全出資，指股東不按規(guī)定數(shù)額足額繳納出資;瑕疵給付，指 股東繳付的現(xiàn)物存在著品格或權(quán)利上的瑕疵，如所交付的標(biāo)的物不符合章程約定 或國(guó)家規(guī)定的品質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，不具備應(yīng)有的功能或效用；或者所交付的標(biāo)的存在著第 三人的合法權(quán)益，影響公司對(duì)標(biāo)的物的占有和使用；出資不實(shí)，是指股東出資現(xiàn) 物的實(shí)際價(jià)值顯著低于其章程所確定的價(jià)值。出資不實(shí)違反股東足額繳納出資之 義務(wù)，是不完全出資的一種特殊形式。按行為發(fā)生的時(shí)間不同，出資義務(wù)不履行可分為公司成立前出資義務(wù)的不 履行和公司成立后出資義務(wù)的不履行。因?yàn)檎J(rèn)購(gòu)公司股份或資本的行為既可以發(fā) 生在公司成立之前，也可以發(fā)生在公司成立之后，公司成

4、立前的認(rèn)購(gòu)是認(rèn)購(gòu)尚未 成立的公司的股份，公司成立后的認(rèn)購(gòu)是認(rèn)購(gòu)已經(jīng)存在的公司的尚未發(fā)行的股份 （新股認(rèn)購(gòu)），因此，出資義務(wù)的不履行既可發(fā)生在公司設(shè)立階段，也可發(fā)生在公 司成立之后。即便是認(rèn)購(gòu)尚未成立公司的股份，其出資義務(wù)的違反也可能發(fā)生在 公司成立之后，如現(xiàn)物出資義務(wù)不履行便經(jīng)常發(fā)生在公司成立以后，因現(xiàn)物出資 須辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，其中以建筑物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或土地使用權(quán)出資的，還須辦 理登記手續(xù)，但上述財(cái)產(chǎn)權(quán)的受讓人只能是已登記成立的公司。公司成立前的出 資義務(wù)不履行有可能導(dǎo)致不成立，而公司成立后出資義務(wù)不履行有可能導(dǎo)致公司 變更注冊(cè)資本或解散，嚴(yán)重者可能導(dǎo)致公司被撤銷。股東違反出資義務(wù)的民事法律

5、責(zé)任股東違反出資義務(wù)對(duì)公司的民事責(zé)任，即包括違約股東本人對(duì)公司的責(zé)任， 也涉及其他股東或發(fā)起人對(duì)公司的責(zé)任。前者承擔(dān)的是出資違約責(zé)任，后者承擔(dān) 的是資本充實(shí)責(zé)任。（一）、違約股東本人對(duì)公司的違約責(zé)任股東的出資行為是一種以公司章程為紐帶的契約行為。股東未按照章程履行 出資義務(wù)，即構(gòu)成違約。在公司成立前，當(dāng)股東違反出資義務(wù)時(shí)，發(fā)起人作為設(shè) 立中公司的機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)向該股東追究違約責(zé)任；公司成立后，若股東仍然違反出資義務(wù)，則由成立后的公司向該股東追究違 約責(zé)任。股東出資違約責(zé)任為嚴(yán)格責(zé)任，除不可抗力導(dǎo)致出資不能外，只要股東 存在違反出資義務(wù)的行為，無論其是否存在故意或過失，均應(yīng)對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。 表現(xiàn)為以下

6、幾種責(zé)任形式：1、股東實(shí)際履行出資的責(zé)任當(dāng)股東未依照法律或章程的規(guī)定實(shí)際繳納出資或繳納出資不實(shí)時(shí)，公司可以 要求其繼續(xù)履行出資義務(wù)，直至達(dá)到章程規(guī)定的出資要求。2、差額補(bǔ)繳責(zé)任當(dāng)股東未按照章程全部繳納出資或繳納現(xiàn)物出資的價(jià)值明顯低于公司章程 所確定的數(shù)額時(shí)，公司有權(quán)要求該股東補(bǔ)繳差額部分。補(bǔ)繳差額既包括貨幣出資 不足，也包括現(xiàn)物出資不實(shí)。3、補(bǔ)正責(zé)任股東在實(shí)際履行完出資義務(wù)后，可能會(huì)因?yàn)槭韬鰧?dǎo)致出資行為在形式上欠 缺。如未在出資協(xié)議上簽字蓋章、未在公司股東名冊(cè)上作變更登記等。此時(shí)，股 東有義務(wù)、有責(zé)任修正自己的出資行為，彌補(bǔ)不足之處，以完善自己的股東地位。4、失權(quán)制度許多國(guó)家的公司立法都規(guī)定了

7、失權(quán)制度，即對(duì)怠于履行出資義務(wù)的股東，公 司可以催告其在一定期限內(nèi)繳納出資，逾期仍不繳納的將可能喪失股東資格。當(dāng) 股東違反出資義務(wù)并達(dá)到失權(quán)制度適用的條件時(shí)，公司可以要求該股東繼續(xù)履行 出資義務(wù)，也可以在催告后行使解除權(quán)。5、利息責(zé)任當(dāng)股東逾期不繳納出資或出資不實(shí)時(shí)，公司可以要求該股東交納逾期部分的 利息。因?yàn)椋?dāng)股東繳納出資的履約期屆滿時(shí)，就意味著該出資的所有權(quán)應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn) 移，由此而生的利息也當(dāng)然應(yīng)當(dāng)歸公司所有。6、損害賠償責(zé)任損害賠償是被廣泛應(yīng)用于民事違約和侵權(quán)中的一種責(zé)任形式，當(dāng)股東違反出 資義務(wù)給公司造成損失時(shí)，應(yīng)由公司設(shè)立時(shí)的股東或發(fā)起人對(duì)公司承擔(dān)連帶賠償 責(zé)任。損害賠償責(zé)任不因?yàn)槠渌?zé)

8、任形式的存在而受到限制。即使責(zé)任人己經(jīng)承 擔(dān)了其他違約責(zé)任（如差額補(bǔ)繳），但如果對(duì)公司造成損害的，仍需對(duì)公司進(jìn)行賠 償。7、不當(dāng)?shù)美颠€責(zé)任股東未依法履行出資義務(wù)實(shí)際上是構(gòu)成對(duì)公司財(cái)產(chǎn)的占有和侵犯。違約股東 以公司章程規(guī)定的比例分配的公司盈余中，超過其實(shí)際出資比例所能分配的公司 盈余部分，就是違約股東的不當(dāng)?shù)美?，?yīng)當(dāng)將不當(dāng)?shù)美颠€給公司。（二）違約股東對(duì)其他守約股東的民事責(zé)任股東未按公司章程約定繳納出資，對(duì)其他守約股東應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。有觀點(diǎn) 認(rèn)為，新公司法規(guī)定的違約責(zé)任，只適用于出資義務(wù)不履行導(dǎo)致公司不成立、解 散或被撤銷的場(chǎng)合。而公司成立后的存續(xù)期間，違約股東只能直接向公司承擔(dān)違 約責(zé)任，而

9、不能向守約股東承擔(dān)責(zé)任。筆者認(rèn)為，在公司成立或存續(xù)的場(chǎng)合，個(gè)別股東未依約出資，但卻享有相應(yīng) 的股東權(quán)，不僅損害公司的利益，也損害了其他股東的利益。所以，違約股東不 但應(yīng)向公司承擔(dān)違約責(zé)任，同時(shí)也應(yīng)向其他守約股東承擔(dān)違約責(zé)任和損害賠償責(zé) 任。是否有過錯(cuò)，都應(yīng)當(dāng)對(duì)己足額出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。如果違約股東完全 未履行出資義務(wù)，則可以適用前述失權(quán)制度，但如果違約股東僅是出資不到位， 或抽逃部分出資，該行為不屬于根本違約，則不能因此取消其股東資格，將其除 名。但如果不賦予守約股東一定的救濟(jì)權(quán)利，守約股東的利益就不能得到及時(shí)充 分的保護(hù)。筆者以為，在此情況下，守約股東除可以行使新公司法規(guī)定的權(quán)利外， 應(yīng)

10、增加守約股東申請(qǐng)股份變更權(quán)。守約股東論文股東出資義務(wù)及民事責(zé)任研究有 權(quán)通知違約股東在合理期限內(nèi)補(bǔ)足出資，如違約股東逾期仍未履行差額補(bǔ)繳義 務(wù)，則可以視為該股東自愿放棄差額部分的股份，守約股東可以替代違約股東補(bǔ) 足出資額（如果出資己達(dá)到公司法規(guī)定注冊(cè)資本的最低限額也可不補(bǔ)足），并可依 法向工商行政管理部門申清變更股份登記，即按實(shí)際出資額確定股東各方應(yīng)占的 股份比例。一旦發(fā)生糾紛，任何一方可以向人民法院起訴。通過規(guī)定這種司法救 濟(jì)手段，使守約股東在獲得自我權(quán)利救濟(jì)的同時(shí)獲得司法保障。筆者認(rèn)為，新公 司法第28條的規(guī)定過于簡(jiǎn)單，從有利于誠(chéng)實(shí)股東追訴的角度出發(fā)，立法應(yīng)明確 有權(quán)追究此種違約責(zé)任的股東

11、除公司設(shè)立時(shí)的股東外還包括公司成立后加入公 司的新股東，同事增加守約股東的自我救濟(jì)途徑，以加強(qiáng)股東間的出資約束機(jī)制， 完善違約股東對(duì)守約股東的民事責(zé)任。（三）股東對(duì)公司債權(quán)人的民事責(zé)任在有限責(zé)任制度下，公司存續(xù)期間股東與公司債權(quán)人之間沒有直接法律關(guān) 系。公司債權(quán)人只與公司發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，公司以其自有財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債權(quán)人獨(dú) 立承擔(dān)民事責(zé)任。但在特殊情況下，因股東違反出資義務(wù)致使公司人格被否認(rèn)， 則債權(quán)人可以直接請(qǐng)求公司股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。近年來，債權(quán)人訴請(qǐng) 公司股東承擔(dān)出資責(zé)任的糾紛成為我國(guó)民事審判難點(diǎn)之一。新公司第20條明確 了股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公

12、司債權(quán)人 利益的情況下，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。這一規(guī)定雖然確定了債權(quán)人可以 直接要求違約股東承擔(dān)連帶責(zé)任，但過于原則，缺乏可操作性，實(shí)有深入探討的 必要。綜上所述，我們不難發(fā)現(xiàn)，股東出資違約責(zé)任是公司法對(duì)違反出資義務(wù)的股 東（或認(rèn)股人）所規(guī)定的一種較為特殊的民事責(zé)任制度，也是公司和其他出資人利 益的一種有效救濟(jì)制度。它對(duì)于確保公司資本及時(shí)到位和公司迅速成立具有積極 的促進(jìn)作用，因此，如何建立和完善股東違約責(zé)任制度也就成為當(dāng)代公司立法的 一項(xiàng)重要任務(wù)。為了更好地完善這項(xiàng)制度，筆者認(rèn)為可以從以下方面入手：（1）在實(shí)務(wù)上， 將出資不實(shí)的差額補(bǔ)充責(zé)任進(jìn)行擴(kuò)張解釋，使之適用于現(xiàn)物出資義務(wù)不履行而導(dǎo) 致資本虛置的場(chǎng)合。（2）在實(shí)務(wù)上，股份有限公司發(fā)起人的出資違約責(zé)任和差額 填補(bǔ)責(zé)任，可適用公司法有關(guān)有限責(zé)任公司設(shè)立股東的規(guī)定。（3）募集設(shè)立的股 份公司發(fā)起人的認(rèn)購(gòu)、繳納和交付擔(dān)保責(zé)任，可在今后的證券法律法規(guī)中予以規(guī) 定。（4）在制定統(tǒng)一的破產(chǎn)法時(shí)，可規(guī)定公司債權(quán)人在公司設(shè)立者違反資本充實(shí) 責(zé)任時(shí)，有權(quán)直接向公司設(shè)立者提出償還請(qǐng)求，但應(yīng)以資本虛置部分為限。小結(jié)：總之，公司法中股東出資責(zé)任制度的確立和完善，可以完善現(xiàn)代企業(yè)制度， 規(guī)范股東的組織和行為，保護(hù)公司、股東、職工和債權(quán)人的合法權(quán)