論合同的效力

1、論合同的效力摘要：合同有效與無效是指已成立的合同是否符合民事法律行為代碼構(gòu)成要 件，即是否依法成立，是一種法律評(píng)價(jià)。有效合同發(fā)生何種范圍的法律約束力，還 要視合同是否生效而定。合同的生效既是一種事實(shí)判斷，也是一種法律評(píng)價(jià)是否 具有應(yīng)實(shí)際履行合同約定義務(wù)的法律約束力。關(guān)鍵詞：合同的效力；有效合同；無效合同；可撤銷合同；效力待定合同訂立合同作為民事活動(dòng)的最主要活動(dòng)，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)作中的影響至關(guān)重要。 如何保護(hù)，規(guī)范這種活動(dòng)，使其有條不紊的進(jìn)行，成為合同法的目標(biāo)。合同法的 效力，作為合同法規(guī)范合同行為的前奏，理論上存在重要意義，現(xiàn)實(shí)中，司法活 動(dòng)對(duì)其認(rèn)識(shí)也存在著較大差別。合同的效力和合同的成立有效，成

2、為急待分清的 概念。合同法的價(jià)值追求也因影響合同法對(duì)合同效力的判斷。值得探討。一、合同的效力概述我國(guó)合同法第2條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、 其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利、民事義務(wù)的協(xié)議”。在我國(guó)，合同本 質(zhì)上是一種合意，它的成立就意味著各方當(dāng)事人的意思表示一致。當(dāng)事人各方通 過訂立合同的方式來進(jìn)行交易，才能使合同被法律認(rèn)可和保護(hù)。合同法第8 條規(guī)定：“依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力?！币虼?，對(duì)合同效力的 認(rèn)定就成了國(guó)家對(duì)合同的認(rèn)可、保護(hù)與干涉的具體內(nèi)容之一。合同的效力有廣義和狹義的兩種涵義和理解。廣義的合同效力是指合同的一 般法律約束力，它存在于合同自成立至

3、終止的全過程。狹義的合同效力是法律賦 予合同對(duì)當(dāng)事人的強(qiáng)制力，即當(dāng)事人如違反合同約定內(nèi)容就會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的法律后 果，包括承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。合同的有效與無效及合同的效力待定中所稱效力 均指狹義上的合同效力，即合同約定的權(quán)利義務(wù)的約束力，它存在于合同自生效 全失效的全過程。合同效力中的約束力是當(dāng)事人必須為之或不得不為之的強(qiáng)制狀 態(tài)這種約束力或來源于法律或來源于道德規(guī)范或來源于人們的自覺認(rèn)識(shí)。其中來 源于法律的約束力的，對(duì)人們的行為具有最強(qiáng)的強(qiáng)制力。合同的效力一般表現(xiàn)在：（1）合同對(duì)當(dāng)事人具有一般約束力，當(dāng)事人不得擅 自變更、解除合同。依法成立的合同自成立時(shí)生效。合同的效力體現(xiàn)為雙方當(dāng)事 人訂立合同

4、效果意思產(chǎn)生的法律效力，每一個(gè)合同效力都是特定的各個(gè)合同之間 的效力，都是不同的；（2）當(dāng)事人應(yīng)按合同約定履行其合同約定義務(wù)；（3）當(dāng)事 人應(yīng)依法或依誠(chéng)實(shí)信用原則履行一定的合同義務(wù)。合同法對(duì)合同效力的規(guī)定，整體而言，加強(qiáng)了對(duì)合同當(dāng)事人的約束力，提高 了合同的對(duì)抗力，擴(kuò)大了合同的效力范圍，完善了合同的效力體系。具體表現(xiàn)在 以下幾個(gè)方面：第一、對(duì)合同的無效與可撤銷予以限定。新合同法中規(guī)定的合同無效的原因 有了較大變化：（1）對(duì)于以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，只有當(dāng)其損害國(guó)家利 益時(shí)，才屬于無效；（2）只有違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合同才能被認(rèn) 定無效。所謂違法合同，并不能因其“違法”而一概視

5、為無效，剝奪其約束力； （3）對(duì)于超越代理權(quán)限所簽訂的合同，新合同法不再規(guī)定為無效，而規(guī)定為“效 力待定”。通過這些變動(dòng)，減少了當(dāng)事人所據(jù)以提出合同無效和法院據(jù)以認(rèn)定合 同無效的因素，縮小了無效合同的范圍，增強(qiáng)了合同對(duì)當(dāng)事人的約束力；關(guān)于合 同的可撤銷，新合同法通過兩個(gè)方面的規(guī)定，減少或限制了為擺脫合同的約束而 對(duì)撤銷權(quán)的濫用：（1）只有受損害方才有權(quán)以重大誤解或顯失公平等為由請(qǐng)求撤 銷或變更合同，未受損害方只能接受合同的約束；（2）行使撤銷權(quán)必須在知道或 應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)進(jìn)行，否則無權(quán)主張合同可撤銷。這樣，可以避 免這種合同的效力長(zhǎng)期處于可能因被撤銷而造成的不穩(wěn)定狀態(tài)。第二、沒有

6、規(guī)定情事變更原則。情事變更的直接后果是變更或解除合同，對(duì) 合同的效力影響至巨。同時(shí)，情事變更在實(shí)踐中又很難準(zhǔn)確地予以把握，極有可 能被一些不良當(dāng)事人利用，以出現(xiàn)意外事件、艱難情形等情勢(shì)為由，要求變更或 解除合同，規(guī)避合同效力。在我們這個(gè)合同效力觀念本來就不太強(qiáng)的國(guó)度里，情 事變更的負(fù)面影響可能會(huì)更加突出。新合同法沒有規(guī)定情事變更，盡管并非無一 不足，但對(duì)于維護(hù)合同效力而言，還是具有積極作用的。第三、采納了嚴(yán)格責(zé)任的違約責(zé)任原則。合同法采取嚴(yán)格責(zé)任，其第107 條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承 擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。”根據(jù)該規(guī)定，當(dāng)

7、事人任 何一方違約，不論其主觀上是否有過錯(cuò)，除不可抗力之外，均應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 違約責(zé)任是合同效力的集中體現(xiàn)，它將使當(dāng)事人對(duì)其違約責(zé)任再無可推脫，只能 按照約定全面履行自己的義務(wù)。新合同法的嚴(yán)格責(zé)任原則為合同的效力、尤其是 對(duì)當(dāng)事人的約束性效力，提供了堅(jiān)強(qiáng)、有力的保障。第四、制約了政府和法院等機(jī)構(gòu)對(duì)合同的不當(dāng)干預(yù)。首先，新合同法取消了 經(jīng)濟(jì)合同法中的“合同管理”，一定程度上限制了工商管理部門等政府機(jī)構(gòu)對(duì)合 同的濫行干預(yù)。其次，新合同法規(guī)定對(duì)于重大誤解、顯失公平和因欺詐、脅迫、 乘人之危訂立的合同，“當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)不能撤銷。” 按照該規(guī)定，合同變更或撤銷的選擇權(quán)歸當(dāng)事人。法

8、院或仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)在當(dāng)事人 請(qǐng)求變更合同時(shí)將合同撤銷。最后，新合同法更為明確地規(guī)定了合同的解除權(quán)歸 當(dāng)事人。其第94條明確排除了法院或仲裁機(jī)構(gòu)依職權(quán)主動(dòng)解除合同的任何可能。 在立法精神上，應(yīng)當(dāng)說該規(guī)定并未授予法院自行解除合同的權(quán)力。但由于其用了 “允許變更或解除”的字樣，卻未指明“允許”誰來變更或解除，就為曲解法律 留下了漏洞。一種認(rèn)識(shí)便是，法律既允許當(dāng)事人變更或解除合同，也允許法院來 變更或解除。于是，在實(shí)踐中就出現(xiàn)了當(dāng)事人沒有請(qǐng)求變更或解除合同，而法院 主動(dòng)依職權(quán)為當(dāng)事人變更或解除的怪現(xiàn)象。按新合同法的規(guī)定，這是難以發(fā)生的； 至少在法律條文的表述中沒有留下可乘之機(jī)，從而為維護(hù)合同的效力，尤其

9、是對(duì) 抗力，提供了法律保障。第五、規(guī)定了合同附隨效力。（1）先合同附隨效力，即在合同成立之前的訂 立過程中，在締約的當(dāng)事人之間便產(chǎn)生了一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；（2）履行中的附 隨效力。該法第60條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同 的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)?！保?）后合同附隨效 力。第92條規(guī)定：“合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則， 根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)?！焙贤诫S效力的規(guī)定，健全了廣 義上合同效力的體系，有利于加強(qiáng)合同活動(dòng)中的精神文明建設(shè)，維護(hù)當(dāng)事人的合 法權(quán)益，改善市場(chǎng)交易秩序。二、合同的成立與生效合同的成立與生效是兩個(gè)

10、性質(zhì)不同的法律概念，盡管二者具有較強(qiáng)的聯(lián)系， 但是其區(qū)別也是顯而易見的，不論是在合同法理論上還是在司法實(shí)踐中都有著極 其重要的作用。合同法第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。合 同的生效不同于合同的成立，合同成立后，能否發(fā)生法律效力，能否產(chǎn)生當(dāng)事人 所預(yù)期的法律后果，非合同當(dāng)事人所能完全決定，只有符合生效條件的合同，才 能受到法律的保護(hù)，從目前的法律規(guī)定看，都沒有對(duì)合同有效規(guī)定統(tǒng)一的條件， 但是我們現(xiàn)有法律的一些規(guī)定還是可以歸納出作為有效合同所應(yīng)有的共同特征。 在一般情況下，如果是依法成立的合同，則其生效的時(shí)間就是合同成立的時(shí)間。 該條款盡管規(guī)定了大多數(shù)合同成立與生效時(shí)間的同一性，但

11、并不表示合同成立與 生效是完全統(tǒng)一的，在當(dāng)事人沒有約定或者約定不明時(shí)也可適用。同時(shí)合同法分 別規(guī)定了承諾通知到達(dá)要約人雙方當(dāng)事人簽字蓋章和當(dāng)事人簽訂確認(rèn)書等承諾 生效的具體方式，而無論何種方式，其核心都是當(dāng)事人意思表示一致。因此中國(guó) 合同法上合同成立的要件極其簡(jiǎn)單，其一：要有兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人； 其二：當(dāng)事人的意見表示一致。根據(jù)民法通則第55條對(duì)“民事法律行為”所規(guī)定的條件來看，主要應(yīng) 具備以下條件：（1）當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力；（2）意思表示真實(shí)；（3）合同內(nèi)容合法不違反法律或者社會(huì)公共利益。因?yàn)樯鲜鋈齻€(gè)條件是民事行為能夠合法的一般準(zhǔn)則，當(dāng)然也適用當(dāng)事人簽訂 合同這種民事行為。所以

12、合同有效的條件也應(yīng)具備上述三個(gè)條件，只不過是根據(jù) 合同法第52條的規(guī)定，民法通則中的“不違反法律”具體表現(xiàn)為不得” 違反法律，行政法規(guī)的可制性規(guī)定”同時(shí)結(jié)合到合同法第10條等規(guī)定來看， 有些合同的生效或有效還要求合同具備某一特定的形式。因此我認(rèn)為以上四個(gè)要 件也就是合同的有效的要件。從合同法第44條規(guī)定來看，就是要“合法”， 當(dāng)然以上四個(gè)條件也都是民法通則、合同法的相關(guān)具體規(guī)定，只有符合這 些條件，合同才能“合法”也才會(huì)“有效”的可能。依上述要件，無民事行為能 力或限制民事行為能力者所簽之合同無效；因欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解 或顯失公平等意思表示不真實(shí)的合同無效或效力不定；因惡意串通，損

13、害他人利 益的合同，以合法形式掩蓋非法目的的，損害社會(huì)公共利益的合同以及違反法律， 行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同也都無效。適于某些特殊合同生效的是為特殊要 件：（1）附條件或附期限的合同條件的成就或期限的到來；（2）法律、法規(guī)規(guī)定 應(yīng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的合同、手續(xù)的完成。在上述情況下，合同雖然成立，但卻可因各種原因而未能生效或自始無效。合同如果成立后生效，則會(huì)在合同當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律約束力，我國(guó)合同 法第8條規(guī)定，依法成立的合同對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約 定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同，而且依法成立的合同，受法律 的保護(hù)，如果一方當(dāng)事人不履行合同義務(wù)，另一方當(dāng)事人可以

14、依照本條規(guī)定及合 同的具體約定要求對(duì)方履行或承擔(dān)違約責(zé)任。鑒于我國(guó)目前還沒有建立起第三人 侵害債權(quán)制度，所以第三人侵害權(quán)利，另一方只能依據(jù)合同法第121條的規(guī) 定要求違約方承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或 者按約定解決，也就是說根據(jù)合同的相對(duì)性原則和現(xiàn)有的法律規(guī)定，有效合同的 法律約束力僅限于合同當(dāng)事人之間，對(duì)當(dāng)事人的之外的第三人并無法律約束力， 很顯然沒為守約方或受害方提供更加全面，有力的保護(hù)，這有待于合同法的進(jìn)一 步修改和完善。三、合同效力的分類合同效力是法律賜予依法成立的合同所產(chǎn)生的約束力，傳統(tǒng)意義（狹義）上 我們把合同的效力分為有效合同、無效合同、效力待定合同

15、、可撤銷合同等。有效合同已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了一定的法律拘束力，也就是通常所說的 法律效力。生效要件：（1）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；（2）意思表示真實(shí)， 意思表示就是行為人將其設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的內(nèi)在意思表現(xiàn)于外部 的行為；（3）不違反法律和社會(huì)公共利益；（4）合同必須具備法律所要求的形式。 依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手 續(xù)生效的，依照其規(guī)定。合同生效后。其效力主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：（1）在 當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律效力。合同一旦生效成立，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依合同的規(guī)定，享受 權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)；（2）對(duì)當(dāng)事人以外的第三人產(chǎn)生法律約束力。合同

16、生效成立后， 任何單位或個(gè)人都不得侵犯當(dāng)事人的合同權(quán)利，不得非法阻撓當(dāng)事人履行義務(wù)。當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件，所謂附條件的合同，指合同的雙方當(dāng) 事人在合同中約定某種事實(shí)狀態(tài)，并以其將來發(fā)生或不發(fā)生作為合同生效或不生 效的限制條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自 條件成就時(shí)失效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成 就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。所附的條件必須是由雙方當(dāng)事 人約定的，并且作為合同的一個(gè)條款列入合同中。條件應(yīng)當(dāng)是將來可能發(fā)生的事 實(shí)。過去的、現(xiàn)存的、將來必定發(fā)生的或必定不能發(fā)生的事實(shí)都不能作為所附條 件，法律規(guī)定的事

17、實(shí)也不能作為所附條件；所附條件是當(dāng)事人用來限制合同法律 效力的附屬意思表示，是合同的附屬內(nèi)容；所附條件必須是合法的事實(shí)。無效合同無效合同是指合同已具備成立要件，但欠缺一定的生效要件，因而自始確定， 當(dāng)然地不發(fā)生法律效力。所謂自始無效是指合同從訂立之日起就不具有法律效 力。民法通則第58條規(guī)定：“無效民事行為，從行為開始起就沒有法律約束 力?！彼^確定無效是指合同的無效是確定無疑的。所謂當(dāng)然無效是指它不需要 任何人主張即當(dāng)然不發(fā)生法律效力。任何人也都可以主張認(rèn)定其無效。無效合同 是不具有法律約束力和不發(fā)生履行效力的合同。無效合同自始沒有法律約束力， 國(guó)家不予承認(rèn)和保護(hù)。合同的無效，與民事行為的無

18、效，也分為全部無效和部分無效兩種。民法 通則第60條規(guī)定：合同無效中所稱的法律效力是廣義上的合同效力，即合同 對(duì)當(dāng)事人的法律約束力，這種效力是合同本身固有的依當(dāng)事人的意思發(fā)生的法律 效果，所謂合同無效就不發(fā)生此種法律效果，但并不是沒有任何效果，相反，合 同無效后將在當(dāng)事人之間產(chǎn)生返還財(cái)產(chǎn)，損害賠償?shù)染喖s過失責(zé)任。無效合同的主要特征有：1、違法性；2、無效合同的不得履行性；3、無效 合同自始無效；4、無效合同自然無效無須當(dāng)事人主張而可由法院或仲裁機(jī)構(gòu)主 動(dòng)審查。根據(jù)民法通則第58條規(guī)定，以下情形的民事行為無效：（一）當(dāng)事 人是無民事行為能力或限制民事行為能力人；（二）當(dāng)事人一方有欺詐脅迫，乘 人

19、之危的行為；（三）雙方惡意串通損害國(guó)家，集體或第三人利益的行為；（四） 違反法律或社會(huì)公共利益；（五）違反國(guó)家指令性計(jì)劃；（六）以合法形式掩蓋非 法目的，但合同法第52條卻規(guī)定了： “有下列情形之一的，合同無效。（一） 一方以欺詐協(xié)迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（二）惡意串通，損害國(guó)家利 益集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害公共利益； （五）違反法律，行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。其中有一個(gè)明顯的區(qū)別是把民法通 則第58條規(guī)定的”一方以欺詐，脅迫的手段”訂立合同的行為分為二種情形 來處理。如果是損害了國(guó)家利益，屬當(dāng)然無效，如果是損害的是合同相對(duì)人的利 益。則根據(jù)合同法第54

20、條規(guī)定：相對(duì)方可以要求變更或撤銷，而不再一律 認(rèn)定無效，這不僅尊重了合同當(dāng)事人的意愿，保護(hù)了當(dāng)事人的利益，鼓勵(lì)了交易 行為，而且還減少了因合同無效而給社會(huì)事業(yè)帶來的損失。本人認(rèn)為這一規(guī)定是 正確的，也符合合同法律理論與司法實(shí)踐的發(fā)展方向。另外，合同法還就免責(zé)條款作了規(guī)定。免責(zé)條款是指合同中的雙方當(dāng)事 人在合同中約定的，為免除或限制一方或雙方當(dāng)事人未來責(zé)任的條款。在現(xiàn)代合 同發(fā)展中，免責(zé)條款大量出現(xiàn)，對(duì)免責(zé)條款的效力，法律視不同情況采取了不同 的作法。一般來說，當(dāng)事人經(jīng)過充分協(xié)商確定的免責(zé)條款，只要是完全建立在當(dāng) 事人自愿的基礎(chǔ)上，又不違反公共利益，法律對(duì)其效力給予承認(rèn)。但是對(duì)嚴(yán)重違 反誠(chéng)實(shí)信用

21、原則和社會(huì)公共利益的免責(zé)條款，法律予以禁止。合同法第53 條規(guī)定：合同中的下列免責(zé)條款無效：（一）造成對(duì)方人身傷害的；（二）因故意 或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的，這一條款屬于合同法的強(qiáng)制性條款。就算是 合同當(dāng)事人在合同中約定的相應(yīng)內(nèi)容，如果違反了合同法的這一規(guī)定，都應(yīng) 無效。合同法的一個(gè)最重要的特點(diǎn)以及對(duì)合同效力認(rèn)定的重大貢獻(xiàn)就是第52 條，第52條規(guī)定，亦既規(guī)定了違反法律，行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定時(shí)，該合同或 該條款無效，這才是合同無效的根本性原因。甚至可以看作判斷一個(gè)合同是否有 效的法律標(biāo)準(zhǔn)。從廣義上看，我們也可以把合同法第52條、53條等規(guī)定都 看作是“法律強(qiáng)制性規(guī)定”同時(shí)應(yīng)把“強(qiáng)制性規(guī)范

22、”分為涉及刑事責(zé)任的強(qiáng)制 性規(guī)范和民事責(zé)任的強(qiáng)制性規(guī)范等類型。有些強(qiáng)制性規(guī)范如果當(dāng)事人予以違反， 有可能會(huì)因此而受到行政處罰，甚至刑事制裁，但并非不一定會(huì)承擔(dān)民事責(zé)任。 只有合同一方當(dāng)事人違反了會(huì)影響其民事行為及責(zé)任的強(qiáng)制規(guī)范時(shí)，人民法院或 仲裁機(jī)械才能對(duì)其作出相應(yīng)的認(rèn)定和處理。合同無效后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)， 應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng) 當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失；雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。當(dāng) 事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所 有或者返還集體、第三人。無效合同分為三大類。即主體不合格，意思表示不真

23、實(shí)及內(nèi)容違反法律、社 會(huì)公共利益。而根據(jù)合同法第52條、54條看，意思表示不真實(shí)并不能導(dǎo)致 必然無效，而且這種分類也很不科學(xué)，盡管在以前的司法實(shí)踐中被廣泛應(yīng)用，但 由于新的合同法第44條的規(guī)定：依法成立的合同、成立時(shí)生效，其根本性 條件在于“依法”也就是“法性”。所以本人認(rèn)為，只要是不違反法律規(guī)定的合 同就是合法的合同，才有可能生效，也就是“不違法即合法”。根據(jù)民法通則 及合同法的相關(guān)規(guī)定來看，無效合同違法性主要表現(xiàn)在以下方面：（1）“一 方的欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益”，如果沒有損害國(guó)家利益而只 是損害了合同相對(duì)人的利益，則根據(jù)合同法第54條的規(guī)定，只能是可變更或 可撤銷的合同。

24、（2）“惡意串通損害國(guó)家、集體或者第三人利益”。對(duì)此行為正 確的界定為，根據(jù)合同法第54條的規(guī)定來看，有以下顯著特點(diǎn)：（一）當(dāng)事 人出于惡意。（二）當(dāng)事人之間互相串通。由于其行為具有明顯的不法性，因此 應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無效。（三）“以合法形式掩蓋非法目的”這種合同盡管在形式上是合 法的，但是由于其合同的內(nèi)容上的不法性，所以法律也應(yīng)于制裁，作無效合同處 理。（四）“損害社會(huì)公共利益”，由于公序良俗原則是現(xiàn)代各國(guó)民法中的一項(xiàng) 最基本原則，所以現(xiàn)在各國(guó)都對(duì)此作了明確的規(guī)定。民法通則第7條規(guī)定： 民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益，破壞國(guó)家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，擾亂 社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。第58條也規(guī)定損害社會(huì)公共利

25、益的民事行為無效，所以此類合 同依法不能予以保護(hù)。（五）“違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定”合同法第 52條第5項(xiàng)的這一規(guī)定才是整個(gè)合同無效制度的精髓和本質(zhì)所在。前面所述的 合同無效前三種情形，主要從訂立合同的程序或合同的形式中來認(rèn)定無效的，“損害公共利益”才開始涉及到合同內(nèi)容，而只有“違反法律、行政法規(guī)”的強(qiáng) 制性規(guī)定的合同無效合同，而且也是與其他效力類型的合同進(jìn)行區(qū)別的根本性標(biāo) 志。所以對(duì)于一份已經(jīng)成立的合同，只要沒有違反法律，行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定， 都應(yīng)合法有效。也就是前面說的“不違法即合法有效”的觀點(diǎn)。只要合同中不存 在阻卻合法有效的法事由，該合同就應(yīng)依法認(rèn)定有效，這樣既統(tǒng)一了合同效力認(rèn)

26、定的標(biāo)準(zhǔn)，也充分尊重了合同當(dāng)事人意愿?？沙蜂N合同可撤銷合同是指因合同當(dāng)事人訂立合同時(shí)意思表示不真實(shí)，經(jīng)有撤銷權(quán)的當(dāng) 事人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的意思表示歸于無效的合同?？沙蜂N合同一般具有如下特征：（1）可撤銷合同在未被撤銷前是有效的合同;（2）可撤銷合同一般是意思表示不真實(shí)的合同；（3）可撤銷合同的變更或撤銷 要由有撤銷權(quán)的當(dāng)事人通過行使撤銷權(quán)來實(shí)現(xiàn)；（4）可撤銷合同的變更或撤銷須 由人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)做出。合同法規(guī)定了三種可撤銷的合同：（1）因重大誤解訂立的合同?！爸卮笳`解”是指誤解者做出意思表示時(shí)， 對(duì)涉及合同法律效果的重要事項(xiàng)存在著認(rèn)識(shí)上的顯著缺陷，其后果是使誤解者的 利益受到較大損失，

27、或者達(dá)不到誤解者訂立合同的目的。重大誤解直接影響到當(dāng) 事人所應(yīng)享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)，所以經(jīng)一方當(dāng)事人請(qǐng)求，可以變更或撤銷。（2）顯失公平的合同。顯失公平的合同，是指一方當(dāng)事人在緊迫或者缺乏 經(jīng)驗(yàn)的情況下訂立的使當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重不對(duì)等的合同。這種合同便當(dāng) 事人在經(jīng)濟(jì)利益上嚴(yán)重失衡，違反了公平合理的原則。法律規(guī)定顯失公平的合同 應(yīng)予撤銷，不僅是公平原則的體現(xiàn)而且切實(shí)保障了公平原則的實(shí)現(xiàn)，對(duì)保證交易 的公正性和保護(hù)消費(fèi)者的利益，防止一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢(shì)或利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)而 損害對(duì)方的利益都有重要的重義。（3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情 況下訂立的合同。一方以

28、欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意 思的情況下訂立的合同的受害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。 當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。被撤銷的合同，同無效合同一樣，自始沒有法律約束力。合同被撤銷，不影響合 同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力。對(duì)因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng) 予以返還。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失。雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng) 當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。需要注意的是，撤銷權(quán)的行使是有時(shí)效和限制的。有下列情形之一的，撤銷 權(quán)消滅：（1）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒 有行使撤銷權(quán)；（2）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后

29、明確表示或者以自己的 行為放棄撤銷權(quán)。無效合同與可撤銷合同都會(huì)因被確認(rèn)無效或被撤銷而使合同不發(fā)生效力，從 法律后果上來看具有同一性。但兩者之間的區(qū)別也是比較明顯的：（1）從內(nèi)容上 來看，可撤銷公司主要涉及意思表示不真實(shí)的問題，據(jù)此，法律將是否主張撤銷 的權(quán)利留給撤銷人，由其決定是否撤銷合同。而無效合同在內(nèi)容上常常違反法律 的禁止性規(guī)定和社會(huì)公共利益。此類合同具有明顯的違法性，因此對(duì)無效合同的 效力的確認(rèn)不能由當(dāng)事人選擇。（2）可撤銷合同未被撤銷前仍然是有效的，而且 根據(jù)合同法第54條、56條的規(guī)定來看，撤銷權(quán)人亦可要求不撤銷合同，而 僅要求對(duì)合同予以變更，這就表明了可撤銷合同并非都是當(dāng)然無效，

30、這可享有撤 銷權(quán)的一方當(dāng)事人進(jìn)行選擇。（3）對(duì)可撤銷合同來說，撤銷權(quán)行使必須符合一定 期限，超過該期限，合同即有效，但是無效合同因其為當(dāng)然無效，不存在期限問 題。效力待定合同效力待定合同是指合同雖已成立，但因其不完全符合法律有關(guān)生效要件的規(guī) 定，因此，其發(fā)生效力與否尚未確定一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)或追認(rèn)才能生效。 對(duì)于某些方面不符合合同生效的要件，但并不屬于上述無效合同或可撤銷合同， 法律允許根據(jù)情況予以補(bǔ)救的合同，為效力待定合同。一般包括以下三種情況：（1）無民事行為能力人訂立的和限制行為能力人依 法不能獨(dú)立訂立的合同，必須經(jīng)其法定代理人的承認(rèn)才能生效；（2）無權(quán)代理人 以本人名義訂立的合同，

31、必須經(jīng)過本人追認(rèn)才能對(duì)本人產(chǎn)生法律約束力；（3）是 無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)權(quán)利而訂立的合同，未經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)，合同無效。合 同法第47條：“限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該 合同有效但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的 合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。相對(duì)人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。 法定代理人未作表示的視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán) 利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出?！钡?8條：“行為人沒有代理權(quán)，超越代理 人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對(duì)人可以催告被代理人 在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)，被代理人未作表示的，視為拒

32、絕追認(rèn)，合同被認(rèn)之前善意 相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出?！钡?1條：“無處分權(quán)的 人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該 合同有效”。合同法的這三條規(guī)定便是上述三種類型在法律規(guī)定上的具體體 現(xiàn)。上述三種情形的合同只有當(dāng)法定代理人追認(rèn)，本人追認(rèn)或者有處分權(quán)人追認(rèn) 才生效，否則不會(huì)發(fā)生法律效力。合同法這樣規(guī)定既不損害國(guó)家、社會(huì)及公 共利益，又充分尊重了當(dāng)事人或相關(guān)權(quán)利人的意愿，是符合客觀事實(shí)的，也促進(jìn) 了社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，這一規(guī)定是合同法的一大進(jìn)步。所以不論在法學(xué)理論還 是在司法實(shí)踐中，只要是權(quán)利人進(jìn)行了追認(rèn)，而且符合合同法第47條、48 條、51條都

33、應(yīng)認(rèn)定合同有效，否則就為無效。人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)根據(jù)這一 標(biāo)準(zhǔn)來作出正確的認(rèn)定和處理。四、合同被確認(rèn)無效或撤銷后的法律后果合同被確認(rèn)無效或撤銷后，財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)返還給損失的一方。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng) 賠償對(duì)方，因此所受的損失。對(duì)方有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。雙方惡 意患通，實(shí)施民事行為損害國(guó)家的集體的或者第三人的利益的，應(yīng)當(dāng)追繳雙方取 得的財(cái)產(chǎn)，收歸國(guó)家、集體所有或返還第三人。合同法第58條規(guī)定：“合同 無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必 要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失。雙方 都有過錯(cuò)的應(yīng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”第59條規(guī)定：“

34、當(dāng)事人惡意串通，損害 國(guó)家集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有或者返還集體，第三 人?！庇纱丝梢钥闯鲞@兩部法律的規(guī)定是基本相同的。無效的合同或者被撤銷合 同自始沒有約束力。當(dāng)合同被確認(rèn)無效或者被撤銷后如何處理，以及負(fù)有責(zé)任的 當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)什么性質(zhì)的法律責(zé)任。根據(jù)民法通則第61條及合同法第 58條、第59條的規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任類型主要有：（1）返還財(cái)產(chǎn)；（2） 賠償損失；（3）收歸國(guó)有或返還集體，第三人特別是第三種責(zé)任有時(shí)會(huì)超出民事 責(zé)任的范疇，有可能會(huì)讓行為人承擔(dān)行政甚至是刑事責(zé)任。因此，人民法院或者 仲裁機(jī)械應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的實(shí)際情況來進(jìn)行處理。另外，根據(jù)民法通則第60 條，

35、合同法第56條、第57條的規(guī)定，當(dāng)合同部分無效而并不影響其它部分 的效力的，其它部分仍然有效，而且當(dāng)合同被確認(rèn)無效，被撤銷或者終止后，不 會(huì)影響合同的獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法條款的效力。這是法律所作出的特 別，強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)引起足夠有注意。五、關(guān)合同效力的幾個(gè)專題討論超經(jīng)營(yíng)范圍合同的法律效力民法通則第42條規(guī)定：“企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng) 營(yíng)”；第55條規(guī)定：“民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）行為人具有相應(yīng) 的民事行為能力；”第58條規(guī)定：“下列民事行為無效：（一）無民事行為 能力人實(shí)施的；（二）限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的；”等等， 都規(guī)定了法人應(yīng)當(dāng)在經(jīng)核準(zhǔn)登

36、記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。按照很多學(xué)者及最 高法院的司法解釋，并不全部認(rèn)定其無效而是區(qū)別進(jìn)行對(duì)待，在某些情形認(rèn)定其 為有效但在另一類似的情形中卻被認(rèn)定為無效。目前對(duì)這種問題的處理應(yīng)當(dāng)說是 比較混亂的，并沒有一個(gè)較合理和統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。本人認(rèn)為，我們?cè)谒痉▽?shí)踐中應(yīng) 當(dāng)嚴(yán)格依照法律的相關(guān)規(guī)定作出正確的處理。對(duì)于民事行為能力的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)根 據(jù)行為人的實(shí)際經(jīng)營(yíng)范圍等情況來進(jìn)行綜合判斷和認(rèn)定。比如一家經(jīng)營(yíng)百貨的公 司卻與另一家公司簽訂了一份機(jī)械制造的合同，很顯然是超出了經(jīng)營(yíng)范圍，所以 依法應(yīng)當(dāng)為無效，但在處理時(shí)如果無過錯(cuò)方不要求返還或者原物返還不合適時(shí)， 則可根據(jù)實(shí)際情況采取折價(jià)補(bǔ)償?shù)确绞竭M(jìn)行處理。如果無

37、過錯(cuò)方堅(jiān)持要求返還 的，在可以返還的情況下應(yīng)當(dāng)支持無過錯(cuò)方的這一請(qǐng)求。履行不能與合同的效力有的學(xué)者將履行不能分為兩大類：即自始不能與嗣后不能。并且進(jìn)一步指出 自始不能屬于債務(wù)成立的問題，嗣后不能屬于債務(wù)履行的問題。德國(guó)民法典 第306條明確規(guī)定：“以不能的給付為標(biāo)的，合同無效。”在我國(guó)以前的司法 實(shí)踐中，法院經(jīng)常把自始履行不能的合同當(dāng)作欺詐來進(jìn)行處理：根據(jù)經(jīng)濟(jì)合同 法第7條的規(guī)定，“采取欺詐、脅迫等手段所簽訂的合同無效”；技術(shù)合同 法第21條規(guī)定：“采取欺詐或者脅迫手段訂立的技術(shù)合同無效”等規(guī)定及最 高人民法院的很多司法解釋，都認(rèn)定其當(dāng)然無效。本人認(rèn)為這一規(guī)定是不科學(xué)的， 也不利于加強(qiáng)對(duì)無過錯(cuò)方的保護(hù)。首先，根據(jù)合同法第54條的規(guī)定來看， 欺詐并不意味著合同當(dāng)然無效，應(yīng)當(dāng)賦予合同相對(duì)方選擇是否撤銷的權(quán)利。其次， 由于合同無效后的責(zé)任形式只有返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失的方式，但如果合同相對(duì)人 并不請(qǐng)求撤銷合同亦不主張無效時(shí)合同應(yīng)為有效，雙方都應(yīng)繼續(xù)履行。那么按照 合同法第七章關(guān)于違約責(zé)任的規(guī)定來看，就有繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、賠 償損失、支付違約金或定金等責(zé)任方式，這樣對(duì)無過錯(cuò)的相對(duì)方提供了更全面、 更有利的法律保護(hù)。特別是由于合同一方當(dāng)事人單方面發(fā)生的欺詐，而使無過錯(cuò) 相對(duì)人喪失了這些保護(hù)方式，豈不正是鼓勵(lì)了欺詐？所以本人認(rèn)為其在理論上是 錯(cuò)誤的，在司法實(shí)踐中