債權(quán)法2002-2009案例分析

1、四、案例分析題（2002-2009 ）：（2009 年）四、（本題 22 分）案情： 2005 年 1 月 1 日，甲與乙口頭約定，甲承租乙的一套別墅，租期為五年，租金一次付清，交付租金后即可入住。洽談時(shí)， 乙告訴甲屋頂有漏水現(xiàn)象。為了盡快與女友丙結(jié)婚共同生活，甲對(duì)此未置可否，付清租金后與丙入住并辦理了結(jié)婚登記。入住后不久別墅屋頂果然漏水，甲要求乙進(jìn)行維修， 乙認(rèn)為在訂立合同時(shí)已對(duì)漏水問(wèn)題提前作了告知，甲當(dāng)時(shí)并無(wú)異議，仍同意承租，故現(xiàn)在乙不應(yīng)承擔(dān)維修義務(wù)。于是，甲自購(gòu)了一批瓦片，找到朋友開(kāi)的丁裝修公司免費(fèi)維修。丁公司派工人更換了漏水的舊瓦片，同時(shí)按照甲的意思對(duì)別墅進(jìn)行了較大裝修。更換瓦片大約花

2、了10 天時(shí)間，裝修則用了一個(gè)月，乙不知情。更換瓦片時(shí)，一名工人不慎摔傷，花去醫(yī)藥費(fèi)數(shù)千元。2005 年6 月，由于新?lián)Q瓦片質(zhì)量問(wèn)題，別墅屋頂出現(xiàn)大面積漏水，造成甲一萬(wàn)余元財(cái)產(chǎn)損失。2006年 4 月，甲遇車禍去世，丙回娘家居住。半年后丙返回別墅，發(fā)現(xiàn)戊已占用別墅。原來(lái)，2004年 12 月甲曾向戊借款 10 萬(wàn)元，并親筆寫(xiě)了借條，借條中承諾在不能還款時(shí)該別墅由戊使用。在戊向乙出示了甲的親筆承諾后，乙同意戊使用該別墅，將房屋的備用鑰匙交付于戊。問(wèn)題：甲乙之間租賃合同的期限如何確定？理由是什么？如乙欲解除與甲的租賃合同，應(yīng)如何行使權(quán)利？別墅維修及費(fèi)用負(fù)擔(dān)問(wèn)題應(yīng)如何處理？理由是什么？甲丁之間存有什

3、么法律關(guān)系？其內(nèi)容和適用規(guī)則如何？摔傷工人的醫(yī)藥費(fèi)用、損失應(yīng)如何處理？理由是什么？別墅裝修問(wèn)題應(yīng)如何處理？理由是什么？甲是否有權(quán)請(qǐng)求乙賠償因 2005 年 6 月屋頂漏水所受損失？理由是什么？丙可否行使對(duì)別墅的承租使用權(quán)？理由是什么？丙應(yīng)如何向戊主張自己的權(quán)利？理由是什么？參考答案：為不定期租賃。租賃期限六個(gè)月以上，當(dāng)事人未采取書(shū)面形式的，視為不定期租賃。乙可以隨時(shí)解除合同，但應(yīng)當(dāng)在合理期限前通知承租人。（ 1）甲有權(quán)要求乙在合理期限內(nèi)維修。乙未履行維修義務(wù)，甲可以自行維修，維修費(fèi)用由乙負(fù)擔(dān)。（ 2）甲的維修屬于無(wú)因管理人的行為，由乙承擔(dān)其支出的必要費(fèi)用。瓦片質(zhì)量問(wèn)題不影響乙對(duì)該項(xiàng)義務(wù)的承擔(dān)。

4、（3）因維修影響了甲的使用，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)減少租金或延長(zhǎng)租期。但裝修期間不在延長(zhǎng)租期的范圍。（1）甲丁之間屬于無(wú)名合同，應(yīng)適用合同法總則的相關(guān)規(guī)定，并可參照合同法分則或其他法律最相類似的規(guī)定，例如，費(fèi)用承擔(dān)問(wèn)題適用贈(zèng)與合同的規(guī)則，完成工作問(wèn)題適用承攬合同規(guī)則。（2）應(yīng)由丁承擔(dān)。因?yàn)槎楣椭?，?yīng)對(duì)雇員在從事雇用活動(dòng)中遭受的人身?yè)p害承擔(dān)賠償責(zé)任。乙可以要求甲恢復(fù)原狀或賠償損失。理由是承租人未經(jīng)出租人同意，對(duì)租賃物進(jìn)行改裝或增設(shè)他物的，出租人可以要求承租人恢復(fù)原狀或賠償損失。無(wú)權(quán)。造成第二次漏水是甲自身的原因，乙無(wú)過(guò)錯(cuò)，因此損失應(yīng)由甲自行承擔(dān)。丙有權(quán)對(duì)乙主張自己基于原租賃合同對(duì)該別墅的承租使用權(quán)。因?yàn)槌凶?/p>

5、人在房屋租賃期間死亡的，與其生前共同居住的人可以按照原租賃合同租賃該房屋。丙有權(quán)請(qǐng)求戊返還原物。因?yàn)楸鶕?jù)合同法的規(guī)定是合法占有人，有權(quán)請(qǐng)求侵占人返還原物。【主要參考法律規(guī)定】 民法通則第九十三條、第一百三十二條、第一百三十五條，合同法第一百二十四條、第二百一十五條、第二百二十一條、第二百二十三條、第二百三十二條、第二百三十四條，物權(quán)法第三十四條、第二百三十四條、第二百四十五條，最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋第十一條（2007年）四、（本題23 分）案情： 2007 年2 月10 日，甲公司與乙公司簽訂一份購(gòu)買1000 臺(tái) A 型微波爐的合同，約定由乙公司3月 10

6、日前辦理托運(yùn)手續(xù)，貨到付款。乙公司如期辦理了托運(yùn)手續(xù)，但裝貨時(shí)多裝了50 臺(tái)B 型微波爐。甲公司于3月13日與丙公司簽訂合同，將處于運(yùn)輸途中的前述合同項(xiàng)下的1000 臺(tái) A 型微波爐轉(zhuǎn)賣給丙公司，約定貨物質(zhì)量檢驗(yàn)期為貨到后10 天內(nèi)。3 月 15 日，上述貨物在運(yùn)輸途中突遇山洪爆發(fā)，致使100 臺(tái) A 型微波爐受損報(bào)廢。3 月 20 日貨到丙公司。4 月 15 日丙公司以部分貨物質(zhì)量不符合約定為由拒付貨款，并要求退貨。顧客張三從丙公司處購(gòu)買了一臺(tái)B 型微波爐，在正常使用過(guò)程中微波爐發(fā)生爆炸，致張三右臂受傷，花去醫(yī)藥費(fèi)1200 元。問(wèn)題：如乙公司在辦理完托運(yùn)手續(xù)后即請(qǐng)求甲公司付款，甲公司應(yīng)否付款

7、？為什么？乙公司辦理完托運(yùn)手續(xù)后，貨物的所有權(quán)歸誰(shuí)？為什么？對(duì)因山洪爆發(fā)報(bào)廢的 100 臺(tái)微波爐，應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)損失？為什么？對(duì)于乙公司多裝的 50 臺(tái) B 型微波爐，應(yīng)當(dāng)如何處理？為什么？丙公司能否拒付貨款和要求退貨？為什么？張三可向誰(shuí)提出損害賠償請(qǐng)求？為什么？答案：不應(yīng)當(dāng)。因?yàn)楹贤s定貨到付款，而實(shí)際上貨未到，或甲公司享有先（后）履行抗辯權(quán)。屬于甲公司。因?yàn)榻桓兑呀?jīng)完成。由丙公司承擔(dān)。因?yàn)槌鲑u人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物的意外滅失風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)由買受人承擔(dān)。乙公司有權(quán)請(qǐng)求丙公司返還。因?yàn)閷儆诓划?dāng)?shù)美?。無(wú)權(quán)拒絕付款和要求退貨。因?yàn)楹贤s定了質(zhì)量檢驗(yàn)期間，丙公司在此期間未提出異議，視為

8、質(zhì)量符合要求。張三可向丙公司索賠，也可向乙公司索賠。因?yàn)閷?duì)因產(chǎn)品缺陷造成的人身?yè)p害，受害人有權(quán)向其制造者或銷售者索賠。2004 年二、（本題 12 分）案情：大興公司與全宇公司簽訂委托合同，由大興公司委托全宇公司采購(gòu)500 臺(tái)彩電，并預(yù)先支付購(gòu)買彩電的費(fèi)用50 萬(wàn)元。全宇公司經(jīng)考察發(fā)現(xiàn)甲市W區(qū)的天鵝公司有一批質(zhì)優(yōu)價(jià)廉的名牌彩電，遂以自己的名義與天鵝公司簽訂了一份彩電購(gòu)買合同，雙方約定：全宇公司從天鵝公司購(gòu)進(jìn)500 臺(tái)彩電，總價(jià)款130萬(wàn)元，全宇公司先行支付30 萬(wàn)元定金；天鵝公司采取送貨方式，將全部彩電運(yùn)至乙市S 區(qū)，貨到驗(yàn)收后一周內(nèi)全宇公司付清全部款項(xiàng)。天鵝公司在發(fā)貨時(shí)，工作人員誤發(fā)成505

9、 臺(tái)。在運(yùn)輸途中，由于被一車追尾，20 臺(tái)彩電遭到不同程度的損壞。全宇公司在S 區(qū)合同約定地點(diǎn)接收了505 臺(tái)彩電，當(dāng)即對(duì)發(fā)生損壞的臺(tái)彩電提出了質(zhì)量異議，并將全部彩電交付大興公司。由于彩電滯銷，大興公司一直拒付貨款，致全宇公司一直無(wú)法向天鵝公司支付貨款。交貨 2 個(gè)星期后，全宇公司向天鵝公司披露了是受大興公司委托代為購(gòu)買彩電的情況。問(wèn)題：天鵝公司事先并不知曉全宇公司系受大興公司委托購(gòu)買彩電，知悉這一情況后，天鵝公司能否要求大興公司支付貨款？為什么？全宇公司與天鵝公司訂立的合同中的定金條款效力如何？為什么？大興公司多收的 5 臺(tái)彩電應(yīng)如何處理？為什么？如追尾的肇事車輛逃逸， 20 臺(tái)受損彩電的損

10、失應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？為什么？如天鵝公司以全宇公司為被告提起訴訟后，在訴訟過(guò)程中，天鵝公司認(rèn)為要求大興公司支付貨款更為有利，能否改為主張由大興公司履行合同義務(wù)？為什么？答案：能。受托人以自己名義與第三人訂立合同時(shí)，因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人向第三人披露委托人后，第三人可以選擇受托人或者委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利。解析：根據(jù)合同法第 403 條第 2 款規(guī)定，受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托作為相對(duì)人主張其權(quán)利，據(jù)此，本題中天鵝公司事先并不知曉全宇公司系受大興公司委托購(gòu)買的彩電，知悉這一情況后，天鵝公司可以要求大興公司支

11、付貨款。部分無(wú)效。因定金數(shù)額不得超過(guò)合同標(biāo)的的20%，超出部分無(wú)效。解析：根據(jù)擔(dān)保法第 91條規(guī)定，定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%.據(jù)此，本題中全宇公司從天鵝公司購(gòu)進(jìn)500 臺(tái)彩電，總價(jià)款 130 萬(wàn)元，全宇公司支付的定金不應(yīng)超過(guò)26 萬(wàn)元，超出部分無(wú)效。應(yīng)返還給天鵝公司。屬于不當(dāng)?shù)美?。解析：不?dāng)?shù)美侵笡](méi)有合法根據(jù)獲得利益而使他人利益收到損失的事實(shí)。民法通則 第 92 條規(guī)定，沒(méi)有合法根據(jù)，取得不當(dāng)?shù)美?，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)?shù)美颠€受損失的人。據(jù)此，大興公司多收的 5 臺(tái)彩電，應(yīng)返還給天鵝公司。應(yīng)由天鵝公司承擔(dān)。標(biāo)的物交付前發(fā)生的損失應(yīng)由出賣人承擔(dān)。解析：

12、根據(jù)合同法第141 條第1 款規(guī)定，出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點(diǎn)交付標(biāo)的物。第142 條規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者另有約定的除外。本題中，如追尾的肇事車輛逃逸，20 臺(tái)受損彩電的損失因發(fā)生在交付之前，故應(yīng)由天鵝公司承擔(dān)。不能。因?yàn)榈谌诉x定了相對(duì)人后，不能變更選定的相對(duì)人。解析：合同法第 403 條第 2 款規(guī)定，受托人因委托人的原因?qū)Φ厣岵宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對(duì)人。據(jù)此，本題中，天鵝公司認(rèn)為要求大興公司支付貨款更為有利，亦

13、不能改為主張由大興公司履行合同義務(wù)。2003 年）三、（本題 7 分）案情：張某在一風(fēng)景區(qū)旅游，爬到山頂后，見(jiàn)一女子孤身站在山頂懸崖邊上，目光異樣，即心生疑惑。該女子見(jiàn)有人來(lái)，便向懸崖下跳去，張某情急中拉住女子衣服，將女子救上來(lái)。張某救人過(guò)程中，隨身攜帶的價(jià)值 2000 元的照相機(jī)被碰壞，手臂被擦傷；女子的頭也被碰傷，衣服被撕破。張某將女子送到山下醫(yī)院，為其支付各種費(fèi)用500 元，并為包扎自己的傷口用去20 元。當(dāng)晚，張某住在醫(yī)院招待所，但已身無(wú)分文，只好向服務(wù)員借了100 元，用以支付食宿費(fèi)。次日，輕生女子的家人趕到醫(yī)院，向張某表示感謝。問(wèn)題：張某與輕生女子之間存在何種民事法律關(guān)系？張某的照

14、相機(jī)被損壞以及治療自己傷口的費(fèi)用女子應(yīng)否償付？為什么？張某為女子支付的醫(yī)療費(fèi)等費(fèi)用能否請(qǐng)求女子償付？為什么？張某向服務(wù)員借的 100 元，應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)償付？為什么？張某能否請(qǐng)求女子給付一定的報(bào)酬？為什么？張某應(yīng)否賠償女子衣服損失？為什么？答案：1、 因張某的救助行為使二者之間發(fā)生無(wú)因管理關(guān)系（1 分）。解析：民法通則第93 條：“沒(méi)有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用?！睙o(wú)因管理在管理人與被管理人（本人）之間產(chǎn)生無(wú)因管理之債的法律關(guān)系。張某為了挽救女子的生命，情急之中拉扯女子衣服，將女子救回，符合無(wú)因管理的要件。2、 應(yīng)當(dāng)由女子償付

15、（1 分），因?yàn)榇讼祻埬硨?shí)施管理行為所造成的，而且張某自己沒(méi)有過(guò)失；答“此系實(shí)施無(wú)因管理而發(fā)生的損失和合理的費(fèi)用”亦可。（1 分）解析：民法通則第93 條：“沒(méi)有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用?！边@些必要費(fèi)用從理論上分析包括三項(xiàng)：1. 償還管理人管理事務(wù)所支出的必要費(fèi)用及其利息。2. 管理人為本人負(fù)擔(dān)必要的債務(wù)時(shí)，本人應(yīng)清償該債務(wù)。3. 管理人因管理事務(wù)而遭受損失時(shí)，本人負(fù)責(zé)賠償。因此，張某的照相機(jī)被損壞以及治療自己傷口的費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由女子償付。3、 能。因?yàn)榇藶閺埬吃诠芾硎聞?wù)中支出的必要費(fèi)用（1 分）。解析：法條依據(jù)同上題，張

16、某為女子支付的醫(yī)療費(fèi)用屬于在管理或者服務(wù)活動(dòng)中直接支出的費(fèi)用，所以能請(qǐng)求女子償付。4、 由女子償付。因受益人對(duì)無(wú)因管理行為中發(fā)生的正當(dāng)債務(wù)有清償之義務(wù)。或答由張某償付。因該款系張某所借，基于合同的相對(duì)性原理（1 分）。解析：法條依據(jù)同上題，張某向服務(wù)員借的100 元屬于在管理或者服務(wù)活動(dòng)中直接支出的費(fèi)用，所以由女子償付。如果從合同的相對(duì)性角度分析，張某是借款人，服務(wù)員是出借人，因此依法應(yīng)由張某向服務(wù)員履行返還借款的義務(wù)，而不是合同之外的第三人承擔(dān)義務(wù)。5、 不能。因?yàn)闊o(wú)因管理是無(wú)償性的（1 分）。但但如果女方自愿給予，法律可以接受。解析：無(wú)因管理是沒(méi)有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失

17、而進(jìn)行管理或者服務(wù)的行為。法律規(guī)定無(wú)因管理制度的制度目的是為了鼓勵(lì)見(jiàn)義勇為，樂(lè)于助人的行為。因此，無(wú)因管理具有無(wú)償性，管理人不能要求本人支付報(bào)酬。6、不應(yīng)賠償。因?yàn)榇讼翟诰o急情況下無(wú)過(guò)失造成（1 分）。解析：據(jù)民法理論，在無(wú)因管理中，管理人只有在故意或者重大過(guò)失造成本人損失的情況下承擔(dān)損害賠償責(zé)任。本題中張某系在緊急情況下作出的行為，主觀上并無(wú)過(guò)錯(cuò)，因此不承擔(dān)賠償責(zé)任。四、（本題 11 分）案情： A 省的甲公司于2000 年 1 月通過(guò)簽訂使用許可合同獲得某外國(guó)企業(yè)在中國(guó)注冊(cè)的“金太陽(yáng)”電腦商標(biāo)獨(dú)占使用權(quán)及其操作系統(tǒng)M軟件的使用權(quán)，批量組裝“金太陽(yáng)”電腦。2001 年 7 月，甲公司與A 省

18、的乙公司簽訂委托銷售合同，約定乙公司以自己的名義銷售100 臺(tái)“金太陽(yáng)” 電腦，銷售價(jià)格為每臺(tái)3000元，每銷售一臺(tái)收取代銷費(fèi)300 元。同年 9 月，乙公司向 B 省的丙大學(xué)以每臺(tái)3000 元的價(jià)格賣出70 臺(tái)“金太陽(yáng)”電腦，合同約定丙大學(xué)當(dāng)日支付15 萬(wàn)元，提貨50 臺(tái)，另 20 臺(tái)電腦由丙大學(xué)開(kāi)辦的具有法人資格的丁公司收貨并付款，同時(shí)合同還約定如發(fā)生糾紛由“起訴一方所在地法院管轄”。/ 法律 - 教育 - 網(wǎng)原創(chuàng) /同年 10 月初，丁公司收到乙公司發(fā)運(yùn)的20 臺(tái)“金太陽(yáng)”電腦，并將該批電腦進(jìn)行贏利性出租，但丁公司多次以資金困難為由拒絕了乙公司的付款要求。2002 年 3 月，乙公司將尚

19、未賣出的30 臺(tái)電腦的“金太陽(yáng)”商標(biāo)清除，更換為戊公司的注冊(cè)商標(biāo)“銀河”，并以每臺(tái)4000 元的價(jià)格賣給不知情的李某2 臺(tái)，李某將其中一臺(tái)贈(zèng)送給好友胡某。問(wèn)題：如果丙大學(xué)使用的 50 臺(tái)電腦出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，應(yīng)向誰(shuí)主張違約責(zé)任？丁公司出租電腦的行為是否侵犯M軟件的出租權(quán)？為什么？乙公司如果起訴請(qǐng)求支付 20 臺(tái)電腦貨款，應(yīng)以誰(shuí)為被告？怎樣確定管轄法院？乙公司更換商標(biāo)的行為應(yīng)如何定性？哪些主體可以作為適格的原告起訴乙公司？如李某購(gòu)買的 2 臺(tái)電腦沒(méi)有質(zhì)量問(wèn)題，能否向賣方雙倍索賠？為什么？如胡某接受贈(zèng)與的電腦出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，能否要求李某承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任？為什么？答案：1、 應(yīng)向乙公司主張違約責(zé)任（1 分

20、）。解析：合同法第414 條規(guī)定：“行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)，委托人支付報(bào)酬的合同。 ”本題中，甲公司與乙公司之間的關(guān)系屬于行紀(jì)法律關(guān)系。根據(jù)合同法第421 條的規(guī)定：“行紀(jì)人與第三人訂立合同的，行紀(jì)人對(duì)該合同直接享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。第三人不履行義務(wù)致使委托人收到損害的，行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但行紀(jì)人與委托人另有約定的除外。”因此行紀(jì)人乙公司與第三人丙大學(xué)之間成立的買賣合同只是在雙方當(dāng)事人之間產(chǎn)生效力，所以丙大學(xué)應(yīng)當(dāng)向乙公司主張違約責(zé)任。2、 沒(méi)有侵犯M軟件的出租權(quán)（1 分），因?yàn)樵撥浖皇亲赓U合同的主要標(biāo)的（1 分）。3、 應(yīng)以丙大學(xué)為被告。由乙公司所在地的基層

21、法院管轄。（1 分）。解析：合同法第65 條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！北绢}中，乙公司和丙公司約定丁公司支付20臺(tái)電腦的貨源，即屬當(dāng)事人公司不履行債務(wù)時(shí)，即屬當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，在第三人丁公司不履行債務(wù)時(shí)，依法應(yīng)有債務(wù)人丙大學(xué)承擔(dān)違約責(zé)任。所以應(yīng)以丙大學(xué)為被告。民事訴訟法25 條規(guī)定：“合同的雙方當(dāng)事人可以在書(shū)面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！泵袷略V訟法第18條規(guī)定：“基層人民法院管轄第一

22、審民事案件，但本法另有規(guī)定的除外?！北绢}中，乙公司要和丙大學(xué)約定由起訴一方所在地法院管轄，所以由乙公司所在地的基層人民法院管轄。4、 乙公司的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為（或“假冒和反向假冒行為”，或侵權(quán)注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為，或侵犯商標(biāo)權(quán)行為，或侵權(quán)行為） （ 1 分）。甲公司、戊公司、某外國(guó)企業(yè)和李某均可作為原告起訴乙公司（1分）。5、 有權(quán)雙倍索賠（ 1 分）。因乙公司的銷售行為構(gòu)成欺詐，欺詐不以產(chǎn)品的質(zhì)量問(wèn)題為構(gòu)成要件（1分）。6、不能（ 1 分）。因?yàn)橘?zèng)與的財(cái)產(chǎn)有瑕疵的，贈(zèng)與人不承擔(dān)責(zé)任，并且李的贈(zèng)與沒(méi)有附義務(wù)，也不存在李故意不告知瑕疵或者保證無(wú)瑕疵的情形（1 分）。解析：合同法第 191 條：

23、“贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)有瑕疵的，贈(zèng)與人不承擔(dān)責(zé)任。附義務(wù)的贈(zèng)與，贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)有瑕疵的，贈(zèng)與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣人相同的責(zé)任。贈(zèng)與人故意不告知瑕疵或者保證無(wú)瑕疵，造成受贈(zèng)人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！北绢}中，李某的贈(zèng)與沒(méi)有附義務(wù)，也不存在李某故意不告知瑕疵或者保證無(wú)瑕疵的情形。所以如胡某接受贈(zèng)與的電腦出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，不能要求李某承擔(dān)瑕疵擔(dān)保義務(wù)。2002 年）四、（本題 10 分）趙某孤身一人，因外出打工，將一祖?zhèn)鞴哦挥舌従渝X某保管。錢某因結(jié)婚用錢，情急之下謊稱該古董為自己所有，賣給了古董收藏商孫某，得款10000 元。孫某因資金周轉(zhuǎn)需要，向李某借款20000 元，雙方約定將該古董押給李某，如孫

24、某到期不回贖，古董歸李某所有。在趙某外出打工期間，其住房有倒塌危險(xiǎn)，因此房與錢某的房屋相鄰，如該房屋倒塌，有危及錢某房屋之虞。錢某遂請(qǐng)施工隊(duì)修繕趙某的房屋，并約定，施工費(fèi)用待趙某回來(lái)后由趙某付款。房屋修繕以后，因遏百年不遇的臺(tái)風(fēng)而倒塌。年末，趙某回村，因古董和房屋修繕款與錢某發(fā)生糾紛。請(qǐng)回答下列問(wèn)題：錢某與孫某之間的買賣合同效力如何？為什么？答：錢某與孫某之間的買賣合同效力待定。因?yàn)殄X某對(duì)于古董無(wú)處分權(quán)，屬于出賣他人之物。本題考查物權(quán)處分。解析：合同法第51 條規(guī)定：“無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效?！币?yàn)槌鲑u人錢某將保管趙某的古董以自

25、己的名義出賣給孫某，錢某并沒(méi)有處分權(quán)而實(shí)施了處分行為，構(gòu)成無(wú)權(quán)處分，無(wú)權(quán)處分的行為效力待定，故該買賣合同效力待定。孫某能否取得該古董的所有權(quán)？為什么？答：孫某能取得古董所有權(quán)。因?yàn)閷O某是善意買受人，依據(jù)善意取得制度獲得古董所有權(quán)。解析：本題考善意取得制度。我國(guó)物權(quán)法對(duì)善意取得制度進(jìn)行了明確的規(guī)定。物權(quán)法第106條規(guī)定：“無(wú)處分權(quán)人將不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的， 受讓人取得該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)：（一）受讓人受讓該動(dòng)產(chǎn)或者不動(dòng)產(chǎn)時(shí)為善意。（二）以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓； （三）轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付

26、給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)，原所有人有權(quán)向無(wú)處分權(quán)人請(qǐng)求賠償損失。當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定?！北景钢?，趙某孤身一人，因外出打工將一祖?zhèn)鞴哦朽従渝X某保管，錢某因結(jié)婚用錢，情急之下謊稱古董為自己所有，且孫某支付了1 萬(wàn)元取得該古董，可見(jiàn)孫某對(duì)該古董的取得符合以上的善意取得的要件，因此可以適用善意取得制度取得該古董的所有權(quán)。孫某將古董當(dāng)給李某，形成何種法律關(guān)系？答：孫某將古董當(dāng)給李某，形成質(zhì)押法律關(guān)系。本題考質(zhì)押。物權(quán)法第 208 條規(guī)定：“為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)出質(zhì)給債權(quán)人占有的， 債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的

27、情形，債權(quán)人有權(quán)就該動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償。前款規(guī)定的債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，交付的動(dòng)產(chǎn)為質(zhì)押財(cái)產(chǎn)?！北绢}中，孫某與李某之間的關(guān)系顯然符合上述法條關(guān)于動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押的規(guī)定，因此兩人之間形成質(zhì)押關(guān)系?？忌赡苋菀讓⑵渑c典權(quán)混淆，質(zhì)押與典權(quán)的區(qū)別大致是：前者的標(biāo)的為動(dòng)產(chǎn)（或法定權(quán)利），后者標(biāo)的一般是不動(dòng)產(chǎn)；質(zhì)權(quán)是擔(dān)保物權(quán)，其目的在于以質(zhì)押物的交換價(jià)值來(lái)?yè)?dān)保債務(wù)履行，質(zhì)權(quán)人無(wú)權(quán)對(duì)質(zhì)物進(jìn)行使用收益，典權(quán)雖亦有擔(dān)保功能，但典權(quán)人能夠?qū)Φ湮锸褂檬找妫哂杏靡嫖餀?quán)的特性。孫某與李某之間約定孫某到期不回贖，古董歸李某所有，該約定效力如何？為什么？答：孫某與李某之間約定孫某到期不回贖，古董歸李某所有的約定無(wú)效

28、?？键c(diǎn)：流質(zhì)契約之禁止。解析：擔(dān)保法第 66 條：“出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償時(shí)，質(zhì)物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為質(zhì)權(quán)人所有?！蔽餀?quán)法第211 條規(guī)定：“質(zhì)權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)質(zhì)押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有?！彼?，無(wú)論是擔(dān)保法還是物權(quán)法，都規(guī)定了流質(zhì)契約之禁止、流質(zhì)契約禁止的主要目的在于保護(hù)出質(zhì)人的利益，將質(zhì)權(quán)人乘人之危的可能性降到最低。本題中，孫某與李某之間的關(guān)于孫某到期不回贖，古董歸李某所有的約定顯然違反了流質(zhì)契約禁止的規(guī)定。因此，兩人之間的約定無(wú)效。錢某請(qǐng)施工隊(duì)加固趙某的房屋，這一事實(shí)在錢某和趙某之間形成何種法律關(guān)系？答：在錢某和趙某

29、之間形成無(wú)因管理之債的關(guān)系。解析：本題考無(wú)因管理。 民法通則第 93 條規(guī)定：“沒(méi)有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用?！币虼?，無(wú)因管理已經(jīng)成立，管理人和受益人之間即發(fā)生債的關(guān)系。本題中，趙某外出打工期間，其住房有倒塌危險(xiǎn)，錢某遂請(qǐng)施工隊(duì)修繕趙某的房屋。雖然最后房屋因臺(tái)風(fēng)而倒塌，但這并不影響錢某與趙某之間形成無(wú)因管理之債的關(guān)系。若趙某拒絕向施工隊(duì)付款，施工隊(duì)?wèi)?yīng)向誰(shuí)請(qǐng)求付款？為什么？答：施工隊(duì)?wèi)?yīng)當(dāng)向錢某請(qǐng)求付款。解析：合同法第 65 條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)

30、向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。”錢某和施工隊(duì)約定施工費(fèi)用待趙某回來(lái)后由趙某付款即屬由第三人履行的合同，趙某拒絕向施工隊(duì)付款時(shí)，則依法應(yīng)由債務(wù)人寄錢某承擔(dān)責(zé)任。趙某對(duì)錢某擅自出賣古董之行為，可提出何種之訴？答：趙某對(duì)錢某擅自出賣古董的行為，可基于保管合同，提出違約之訴；也可基于對(duì)古董的所有權(quán)，提出侵權(quán)之訴。但只能擇一行使。解析：合同法第122 條規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約合同，侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！北绢}中，趙某因外出打工，將一祖?zhèn)鞯墓哦秽従渝X某保管。而錢某謊稱是自己所有，賣給孫某。因此，錢某違反了與趙某之間訂立的保管合

31、同的約定，都成違約責(zé)任。同時(shí)，錢某將古董賣給孫某的行為又侵犯了趙某的財(cái)產(chǎn)權(quán)。故趙某而可以對(duì)錢某提起違約之訴或侵權(quán)之訴，但只能擇一行使。本題考違約損害賠償請(qǐng)求權(quán)與侵權(quán)損害賠償請(qǐng)求權(quán)的竟合。錢某違反保管合同，構(gòu)成違約；錢某出賣趙某古董，構(gòu)成侵權(quán)。五、（本題 10 分）新疆興都公司將五百包長(zhǎng)絨棉通過(guò)鐵路運(yùn)至鄭州準(zhǔn)備出售，委托鄭州的伏牛公司將棉花存放于當(dāng)?shù)貍}(cāng)庫(kù)，并約定在棉花出售后按售價(jià)比例給伏牛公司提成。伏牛公司將棉花存放于鄭州北營(yíng)倉(cāng)庫(kù)，并將倉(cāng)單的復(fù)印件、發(fā)票等憑證寄回給興都公司。半月后，興都公司找到買家某紡織廠，雙方簽訂了五百包長(zhǎng)絨棉的買賣合同。 合同約定先由紡織廠交付總價(jià)額 50的價(jià)金， 興都公司

32、收到該款后將委托伏牛公司把全部貨物的倉(cāng)單背書(shū)給紡織廠，紡織廠在提貨并驗(yàn)收以后一個(gè)月內(nèi)付清余款。過(guò)了首付款的約定期限多日，興都公司仍未收到紡織廠的首付款，卻打聽(tīng)到一個(gè)消息，該紡織廠因嚴(yán)重虧損將被其他企業(yè)收購(gòu)。興都公司立即致電伏牛公司，沒(méi)有興都公司的書(shū)面確認(rèn)通知書(shū)，不得將棉花的倉(cāng)單交給任何人。數(shù)日后紡織廠派人到伏牛公司取棉花倉(cāng)單，并出示了與興都公司的買賣合同和由某銀行簽發(fā)的付款保證書(shū)。伏牛公司見(jiàn)到合同及付款保證書(shū)，就將倉(cāng)單背書(shū)給紡織廠，在紡織廠取完貨給了回執(zhí)后，就急急向興都公司要提成。興都公司立即回了個(gè)電傳：沒(méi)發(fā)給你們書(shū)面確認(rèn)書(shū)怎么就隨便放貨，他們首付的錢還沒(méi)給呢，如果這筆錢要不回來(lái)就要你們賠償！

33、根據(jù)以上案情，請(qǐng)回答下列問(wèn)題并簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。興都公司與紡織廠買賣合同約定的是哪種類型的交付，所交付棉花所有權(quán)從什么時(shí)候起轉(zhuǎn)移？答：興都公司與紡織廠買賣合同約定的是擬制交付。棉花所有權(quán)自伏牛公司在倉(cāng)單上背書(shū)并經(jīng)保管人簽字或蓋章并轉(zhuǎn)移給紡織廠時(shí)轉(zhuǎn)移。解析：擬制交付是指出讓人將標(biāo)的物的權(quán)利憑證（如倉(cāng)單，提單）交給受讓人以代替物的現(xiàn)實(shí)交付。合同法第133 條規(guī)定：“標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。”本題中，興都公司與某紡織廠簽訂了長(zhǎng)絨棉的買賣合同，但合同約定先有紡織廠交付總價(jià)額50%的價(jià)金，興都公司收到該款后將委托伏牛公司把全部貨物的倉(cāng)單背書(shū)給紡織廠，紡織廠

34、在提貨并驗(yàn)收以后 1 個(gè)月內(nèi)付清余款。所以是擬制交付，棉花所有權(quán)自伏牛公司在倉(cāng)單上背書(shū)并經(jīng)保管人簽字或蓋章并轉(zhuǎn)移給紡織廠時(shí)轉(zhuǎn)移。在紡織廠提交付款保證書(shū)并請(qǐng)求交付時(shí)，興都公司有何理由拒絕向紡織廠交付貨物？答：興都公司可以行使先履行抗辯權(quán)拒絕向紡織廠交付貨物。解析：合同法第 67 條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方未履行之前有權(quán)拒絕履行其要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！毕嚷男锌罐q權(quán)的成立要件包括：（ 1）雙方因同一合同互相負(fù)有債務(wù)；（ 2）債務(wù)有先后履行順序； （3）他方未為先給付義務(wù)。本題中，興都公司與某紡織廠簽訂了長(zhǎng)絨棉買賣

35、合同，并約定紡織廠先交付總價(jià)額50%的價(jià)金，興都公司收到該款后將委托伏牛公司把全部貨物的倉(cāng)單背書(shū)給紡織廠，紡織廠在提貨驗(yàn)收以后1個(gè)月內(nèi)付清余款。因此在紡織廠提交付款保證書(shū)并請(qǐng)求交付時(shí)，興都公司可以行使現(xiàn)履行抗辯權(quán)拒絕向紡織廠交付貨物。伏牛公司未經(jīng)興都公司同意向紡織廠交付倉(cāng)單要承擔(dān)什么責(zé)任？答：伏牛公司違反了與興都公司之間的委托合同，承擔(dān)違約責(zé)任。解析：合同法第 396 條規(guī)定：“委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托事務(wù)的合同?！焙贤ǖ?99 條規(guī)定：“受托人應(yīng)當(dāng)按照委托人的指示處理委托事務(wù)。”第 406 條規(guī)定：“有償?shù)奈泻贤?，因受托人的過(guò)錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償

36、損失。無(wú)償?shù)奈泻贤?，因受托人的故意或者重大過(guò)錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人可以要求配產(chǎn)損失?！北绢}中，興都公司在得知紡織廠因嚴(yán)重虧損將被其他企業(yè)收購(gòu)后，立即致電伏牛公司，沒(méi)有興都公司的書(shū)面確認(rèn)通知書(shū)，不得將棉花的倉(cāng)單交給任何人，也就是對(duì)委托事務(wù)的處理進(jìn)行了指示。但數(shù)日后紡織廠派人到伏牛公司取棉花倉(cāng)單，并出示與興都公司的買賣合同和由某銀行簽發(fā)的付款保證書(shū)后，伏牛公司將倉(cāng)單背書(shū)給了紡織廠。因此，伏牛公司作為受托人沒(méi)有按照委托人興都公司的指示去做，違反了雙方之間的委托合同，給委托人造成了損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。紡織廠在取得倉(cāng)單但未付款以前對(duì)棉花有沒(méi)有所有權(quán)？為什么？答：紡織廠在取得倉(cāng)單未支付貨款時(shí)取

37、得了所有權(quán)，因?yàn)閭}(cāng)單作為一種權(quán)利憑證，一經(jīng)背書(shū)取得，即推定持有人為權(quán)利人。解析：倉(cāng)單是物權(quán)憑證，經(jīng)合法背書(shū)后交付，倉(cāng)單中載明的貨物所有權(quán)即發(fā)生移轉(zhuǎn)。紡織廠取得倉(cāng)單，即對(duì)棉花享有所有權(quán)，因?yàn)榧徔棌S沒(méi)有付款，所以紡織廠應(yīng)當(dāng)對(duì)興都公司承擔(dān)違約責(zé)任，但這不影響其取得棉花的所有權(quán)。依據(jù)民法原理，物權(quán)憑證所代表的權(quán)利的轉(zhuǎn)移僅以該憑證的交付為要件，而與標(biāo)的物價(jià)款是否交付沒(méi)有任何關(guān)系。六、（本題 10 分）A 縣的甲公司與 B 縣的乙公司于 2001年 7 月 3 日簽訂一份空調(diào)購(gòu)銷合同，約定甲公司向乙公司購(gòu)進(jìn)100 臺(tái)空調(diào)，每臺(tái)空調(diào)單價(jià)2000 元，乙公司負(fù)責(zé)在 B 縣代辦托運(yùn)，甲公司于貨到后立即付款，同時(shí)

38、約定若發(fā)生糾紛由合同履行地的法院管轄。乙公司于7 月 18 日在 B 縣的火車站發(fā)出了該 100 臺(tái)空調(diào)。甲公司由于發(fā)生資金周轉(zhuǎn)困難，于7 月 19 日傳真告知乙公司自己將不能履行合同。乙公司收到傳真后，努力尋找新的買家，于 7 月 22 日與 C 縣的丙公司簽訂了該 100 臺(tái)空調(diào)的購(gòu)銷合同。合同約定：丙公司買下達(dá)100臺(tái)托運(yùn)中的空調(diào)，每臺(tái)單價(jià)1900 元，丙公司于訂立合同時(shí)向乙公司支付10000 元定金，在收到貨物后15天內(nèi)付清全部貨款；在丙公司付清全部貨款前，乙公司保留對(duì)空調(diào)的所有權(quán)；如有違約，違約方應(yīng)承擔(dān)合同總價(jià)款百分之二十的違約金。乙公司同時(shí)于當(dāng)日傳真通知甲公司解除與甲公司簽訂的合同

39、。| 法律 教育網(wǎng)* 原創(chuàng) | 鐵路運(yùn)輸公司在運(yùn)輸過(guò)程中于7月 21 日遇上泥石流， 30臺(tái)托運(yùn)中的空調(diào)毀損。丙公司于7 月26 日收到 70 臺(tái)完好無(wú)損的空調(diào)后， 又與丁公司簽訂合同準(zhǔn)備將這70 臺(tái)空調(diào)全部賣與丁公司。同時(shí)丙公司以其未能如約收到100 臺(tái)空調(diào)為由拒絕向乙公司付款。請(qǐng)回答下列問(wèn)題：乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是什么？在此解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主張違約責(zé)任？答：乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是甲公司預(yù)期違約。在此解除合同的情形下，乙公司可以向甲公司主張違約責(zé)任。解析：合同法第 94 條第二款規(guī)定： “在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)。 ”這種情形是預(yù)期違約。這將導(dǎo)致合同履行成為不必要，實(shí)際履行不會(huì)給對(duì)方帶來(lái)利益，在這種情況下，則可以解除合同。本題中，甲公司由于發(fā)生資金周轉(zhuǎn)困難，傳真告知乙公司自己將不能履行合同，故乙公司在與