電大商法論述、案例復(fù)習(xí)

1、四、論述題（每題15分，共30分）1論發(fā)行公司債券的條件答：1主體資格，股份有限公司和國有獨資公司或者兩個或者兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責任公司（2分）2有限責任公司的凈資產(chǎn)不少于600。萬元。股份有限公司的凈資產(chǎn)不少于3。萬元。(2分）3公司發(fā)行債券累計不超過公司凈資產(chǎn)的40。（2分）4最近三年的平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；(2分）5籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；(2分）6，債券的利率不超過國務(wù)院限制的利率水平；(2分）7國務(wù)院規(guī)定的其他條件。（2分）論匯票出票的記載事項。答：1表明匯票字樣；(2分）2無條件付款的承諾；(2分）3出票人：(2分）4收款人；(2分）5

2、出票日期、（2分）6票據(jù)金額；(2分）7付款兒。（2分）五、案例題（每題15分，共30分）（一）甲公司持有一張由乙公司出票、經(jīng)丙公司背書轉(zhuǎn)讓獲得的銀行承兌匯票。在該匯票到期后，甲公司向承兌銀行提示付款時遭到拒絕，承兌銀行拒付的理由是：該匯票上銀行的簽章是偽造的該銀行并未承兌過這張匯票。甲公司于是向丙、乙公司進行追索，丙公司聲稱該匯票是乙公司某業(yè)務(wù)員給付的，并經(jīng)乙公司背書轉(zhuǎn)讓取得，偽造簽章的責任應(yīng)由乙公司承擔，與其無關(guān)。乙公司則答復(fù)說，該匯票出票及背書轉(zhuǎn)讓都是其一業(yè)務(wù)員偽造公司簽章所為，就由司法機關(guān)追究該業(yè)務(wù)員的責任，與乙公司無關(guān)。經(jīng)公安機關(guān)調(diào)查，發(fā)現(xiàn)乙公司公章使用管理混亂，使其業(yè)務(wù)員有偽造簽章

3、的可乘之機。問： 1什么是票據(jù)的偽造？票據(jù)的偽造指無權(quán)限人假冒他人或虛構(gòu)他人名義在票據(jù)上簽章的行為。行為人變造他人留存在票據(jù)上的簽章屬于偽造票據(jù)的行為。（3分） 2對于偽造的匯票，承兌銀行要不要承擔票據(jù)責任？若該匯票上銀行承兌簽章是偽造的（對此該銀行應(yīng)負舉證責任），承兌銀行無須負票據(jù)承兌責任，該銀行以票據(jù)瑕疵抗辯拒付是合法的。（3分） 3乙公司和其業(yè)務(wù)員分別要承擔什么責任？乙公司因?qū)ζ浜炚卤粋卧齑嬖谑栌诠芾淼倪^錯，應(yīng)向甲公司承擔民事賠償責任。其業(yè)務(wù)員由于在偽造票據(jù)上并無個人的簽章，故一般不負票據(jù)責任，但由于他偽造票據(jù)簽章，應(yīng)依票據(jù)法和刑法相關(guān)規(guī)定承擔刑事責任，并對其他票據(jù)當事人因此所受的經(jīng)濟損

4、失承擔民事賠償責任。（3分） 4丙公司的背書行為是否有效，理由為何？丙公司的背書行為有效。依票據(jù)行為的獨立性，票據(jù)上有偽造、變造的簽章的，不影響票據(jù)上其他真實簽章的效力，故丙公司作為真實簽章人應(yīng)依票據(jù)文義承擔票據(jù)責任。（3分） （二） 張軍等兄弟五人為某食品有限公司全體股東，該公司為兄弟五人所共同出資建立。公司股東會由兄弟五人組成，張軍為公司法定代表人。公司成立并經(jīng)營若干年時間之后，兄弟五人析產(chǎn)，于是協(xié)議減少公司資本。該公司工商登記上的公司資本為170萬元。公司的實際資產(chǎn)則有：現(xiàn)金9.3萬元；存料91萬元；制成品盤存86萬元；廠房機器設(shè)備82萬元；運輸設(shè)備65萬元；盈利19.7萬元，加上其它財

5、產(chǎn)，共計550萬元。此外，公司還擁有商標專用權(quán)，價值70萬元。按張軍兄弟五人的協(xié)議，從上述公司資產(chǎn)中剝離出280萬元，由5位股東平均分配，并將公司注冊資本變更為70萬元。但是，該公司經(jīng)理及監(jiān)事認為股東此項減資協(xié)議違法，因為這樣做實際上是已將公司的資產(chǎn)分配殆盡。但是，張軍兄弟五人認為，上述行為是經(jīng)公司全體股東協(xié)議同決的，也就是公司股東會的決議，公司必須執(zhí)行并且，將280萬元資產(chǎn)分配給股東之后，公司仍有近70萬元，超過了公司資本的法定最低限額，因此該項減資行為，符合公司法規(guī)定減資的條件，是合法有效的 問： 1張軍等股東的行為是否合法？為什么？不符合法律的規(guī)定，因為公司的財產(chǎn)屬于公司所有，在公司清算

6、前，任何股東都不能分割公司的財產(chǎn)。（2分） 2公司的經(jīng)理和監(jiān)事的不同意見有無法律依據(jù)？公司的經(jīng)理和監(jiān)事的不同意見有公司法的依據(jù)，因為股東會無權(quán)改變公司法的規(guī)定，股東會無權(quán)將公司的財產(chǎn)分配給股東，否則就會造成公司注冊資本的減少(2分） 3公司如果要分配財產(chǎn)應(yīng)當按照什么法律程序？公司如果要分配財產(chǎn)應(yīng)當按照公司法規(guī)定的法律程序進行，即(1）先由股東會作出決議；(2分）(2）發(fā)布減少注冊資本的公告，通知債權(quán)人主張債權(quán)；(2分）(3）對負債進行清償或提供擔保；(2分）(4）減少注冊資本，將減少下來的注冊資本分配給股東；(2分）(5）進行公司資產(chǎn)變更登記。（2分） 四、論述題（每題15分）1有限貴任公司設(shè)

7、立的條件：參考答案：(1)2一50股東；(3分）(2）不少于公司法規(guī)定的法定最低注冊資本；(3分）(3）有公司章程；(3分）(4）有必要的組織機構(gòu)；(2分）(5）有一定的經(jīng)營場所和設(shè)施。（2分）（論述得好加2分）2破產(chǎn)財產(chǎn)的構(gòu)成：參考答案：(1）宣告破產(chǎn)時破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營的全部財產(chǎn)（3分）589(2）破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前取得的財產(chǎn)（2分）(3）應(yīng)當由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他財產(chǎn)權(quán)利。（2分）(4）破產(chǎn)人經(jīng)營管理的財產(chǎn)，除去下列財產(chǎn)。屬于取回權(quán)標的的財產(chǎn)；(2分）屬于別除權(quán)標的的財產(chǎn)；(2分）屬于抵銷權(quán)標的的財產(chǎn)；(2分）破產(chǎn)費用。（2分）五、案例（每題15分）（一）參考答案：1.A公司開

8、具的匯票上記載的“不得轉(zhuǎn)讓“字樣屬于票據(jù)法上的任意記載事項，又稱可記載事項或得記載事項，該事項記載與否，概由票據(jù)當事人決定。但一經(jīng)記載，即發(fā)生票據(jù)法上的效力。（6分）2.A公司不能以該理由抗辯甲銀行的請求，A公司與B公司之間的合同糾紛是票據(jù)原因（基礎(chǔ)）關(guān)系，其是否有效對票據(jù)關(guān)系不產(chǎn)生影響，不應(yīng)妨礙后手持票人甲銀行票據(jù)權(quán)利的實現(xiàn)。（6分）（論述得好加3分）（二）參考答案：1甲公司行為違法根據(jù)證券法第20條的規(guī)定，上市公司對發(fā)行股票所募集的資金，必須按照招股說明書所列的資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經(jīng)股東大會批準。因此，甲公司未經(jīng)股東大會批準而改變招股說明書所列資金的用途，屬于違法

9、行為。（4分）2證券法規(guī)定，上市公司擅自改變用途而未經(jīng)糾正的或者未經(jīng)股東大會許可的，不得發(fā)行新股。故本案中甲公司發(fā)行新股的計劃將落空。（4分）3股東可依法對董事會違反法律、行政法規(guī)且侵犯股東合法權(quán)益的決議，向人民法院起訴，要求停止該違法行為。（4分）（論述得好加3分）四、論述題（每題15分）1保險利益原則的主要內(nèi)容：參考答案：財產(chǎn)保險的投保人對投保的財產(chǎn)要有合法利益、適法利益；(4分）人身保險的投保人對被保險人要有必要的人身關(guān)系：配偶、子女、父母等關(guān)系。（4分）以被保險人的死亡為保險標的的，除了未成年子女外，應(yīng)有被保險人的寫明保險金額并簽章的書面文件。（5分）（論述得好加2分）2破產(chǎn)財產(chǎn)的構(gòu)成

10、：參考答案：以）宣告破產(chǎn)時，破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)。（3分）(2）破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前取得的財產(chǎn)。（2分）560(3）應(yīng)當由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他權(quán)利。（2分）(4）破產(chǎn)人經(jīng)營管理的財產(chǎn)，除去下列財產(chǎn)：屬于取回權(quán)標的的財產(chǎn)；(2分）屬于別除權(quán)標的的財產(chǎn)；(2分）屬于抵銷權(quán)標的的財產(chǎn)；(2分）破產(chǎn)費用。（2分）五、案例（每題15分）（一）參考答案：1該證券公司可以同時從事經(jīng)紀類和自營類證券業(yè)務(wù)，因為該公司增資后注冊資金已達6億元，符合綜合類證券公司的要求。（4分）2.A證券公司提供股票供其客戶妙做的行為不合法，我國證券法對信用交易持禁止態(tài)度，證券公司不得為客戶的證券買賣融資、融券

11、。（3分）3.A證券公司拋售股票的行為是一種內(nèi)幕交易行為。（3分）4吳某的行為是合法的風(fēng)險避讓行為（3分）（論述得好加2分）（二）參考答案：1,A銀行不能拒付。理由是：依據(jù)票據(jù)法原理，票據(jù)行為具有無因性，票據(jù)一旦成立，就與其原因關(guān)系相脫離，票據(jù)債務(wù)人不得以原因關(guān)系無效為由對善意持票人主張抗辯，就本案而言，無論購銷合同有效與否，都不會影響該匯票的有效成立和流通。（4分）2此時A銀行可以拒付。依據(jù)票據(jù)法第12條：“以欺詐、偷盜或者脅迫等手段取得票據(jù)的，或者明知有前列情形，出于惡意取得票據(jù)的，不得享有票據(jù)權(quán)利”，本案中，甲公司以欺詐手段取得票據(jù)屬于手段違法，不享有合法的票據(jù)權(quán)利。（4分）3.B銀行依

12、據(jù)的是追索權(quán)，當匯票到期得不到付款時，善意持票人可以行使該權(quán)利，所有的票據(jù)債務(wù)人對持票人承擔連帶責任，且這種追索不分先后順序。（5分）（論述得好加2分）四、簡述題（30分，每題15分）1請簡述公司分立及其法律后果。參考答案：(1）公司分立是指：一個公司根據(jù)股東會或者法律的規(guī)定分立成二個或者數(shù)個公司，原來公司的財產(chǎn)、債權(quán)和債務(wù)由公司股東會決定由分立后的公司按照資產(chǎn)和負債的比例繼承。（4分）(2）公司分立時：首先要有股東會決議。公司分立由董事會根據(jù)公司發(fā)展和為了適應(yīng)市場的要求提出公司分立的方案。由股東會作出決議，在決議中要對公司的財產(chǎn)做出相應(yīng)的分割。（2分）資產(chǎn)清算。編制公司的資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單

13、。（2分）其次，通知債權(quán)人。公司應(yīng)當自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上至少公告3次。（1分）561再次，債務(wù)安排。偵權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保公司不清償債務(wù)或者不能提供相應(yīng)的擔保的，公司不得分立。（2分）(3）公司分立的法律后果。公司分立前的債務(wù)按所達成的協(xié)議由分立后的公司承擔。債權(quán)人在時效內(nèi)的債權(quán)可以向合并之后的公司主張。公司分立沒有按照公司法的規(guī)定的條件和程序通知和公告的，公司分立之前的值權(quán)債務(wù)由分立后的各公司承擔連帶清償責任。（4分）2請簡述票據(jù)轉(zhuǎn)讓背書和非轉(zhuǎn)讓背書。參考答案：

14、依據(jù)背書的目的，背書可分為轉(zhuǎn)讓背書和非轉(zhuǎn)讓背書（2分）（一）轉(zhuǎn)讓背書是以轉(zhuǎn)讓票據(jù)權(quán)利為目的的背書。通常的背書均為此種。（4分）（二）非轉(zhuǎn)讓背書是指以轉(zhuǎn)讓權(quán)利以夕L的目的而為的背書。非轉(zhuǎn)讓背書又可分為設(shè)質(zhì)背書和委托背書(1）設(shè)質(zhì)背書是以設(shè)定質(zhì)權(quán)擔保債權(quán)為目的的背書。設(shè)質(zhì)背書，它是背書人以票據(jù)權(quán)利設(shè)定質(zhì)權(quán)為目的所為的背書。背書人為出質(zhì)人，被背書人為質(zhì)權(quán)人。（2分）(2）委任背書是以委任他人（被背書人）代為取款為目的的背書。（2分）委任背書，又稱為委任取款背書，是指持票人為委托被背書人代為領(lǐng)取票款而為的背書。該種背書一般應(yīng)有委任取款文句的記載，以防和一般的背書相混淆。（l分）背書人與被背書人之間的關(guān)

15、系屬于民法上被代理人與代理人之間的內(nèi)部關(guān)系，不存在權(quán)利擔保關(guān)系，應(yīng)依民法處理(1分）委任背書不具有權(quán)利移轉(zhuǎn)之效力(l）被背書人受委任后，得行使票據(jù)上的一切權(quán)利。這里所稱的一切權(quán)利，不僅僅指票據(jù)權(quán)利，而且包括票據(jù)法上的權(quán)利。（l分）(2）被背書人有再背書，以將其代理權(quán)轉(zhuǎn)讓于第三人，而不得為轉(zhuǎn)讓背書。（1分）(3）被背書人行使票據(jù)權(quán)利時，匯票債務(wù)人所有對抗背書人之事由均得對抗被背書人，也就是說，委任背書不發(fā)生人的抗辯切斷效力(1分）562五、案例分析（20分）參考答案：1人數(shù)符合規(guī)定，二分之一以上即可。電話委托不可，必須書面委托。被委托人只可在董事范圍內(nèi)選擇。（5分）2臨時股東大會必須在事項發(fā)生之

16、日起2個月內(nèi)舉行。（5分）公司法104條。3第一項合規(guī)，第二項不合規(guī)定，董事會決議必須經(jīng)全體藍事過半數(shù)通過。（5分）4應(yīng)有會議紀錄員簽名，無須監(jiān)事簽名。（5分）四、簡述題（30分，每題15分）1請簡述發(fā)行公司債券的條件。參考答案：(1）資產(chǎn)條件。（3分）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元，有限責任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣600。萬元。所謂凈資產(chǎn)就是公司的全部資產(chǎn)減去所有的負債的余額發(fā)行公司債權(quán)要求的這些凈資產(chǎn)額是為了保障將來有足夠的資產(chǎn)還本付息。(2）發(fā)行債券總額的限制（3分）無論公司的生產(chǎn)經(jīng)營情況如何，公司發(fā)行債券的總額累計不得超過公司凈資產(chǎn)的40%因為公司是以自己的凈資產(chǎn)作為將來

17、還本付息的保障，所以公司法規(guī)定了發(fā)行債券總額的限制。 495(3）盈利條件。(3分）擬發(fā)行債券的公司最近三年平均可分配利潤足以支付債券一年的利息。公司法要求發(fā)行公司必須具有比較好的業(yè)績，公司的業(yè)績好才能還本付息，如果公司經(jīng)營剛剛保本或者微利，就不符合發(fā)行債券的盈利條件。4）利率條件（3分）公司發(fā)行債券是從貨幣市場上直接融資的行為，因融資產(chǎn)生的風(fēng)險不但會給債券發(fā)行公司造成損失，而且會給貨幣市場造成不必要的波動。所以融資必須符合一定的條件。為了防止有些公司在貨幣市場進行不正當竟爭，法律規(guī)定公司債券的利率不得超過國務(wù)院限定的利率水平。(5）資金用途限制。（3分）籌集的資金投向符合國家的產(chǎn)業(yè)政策，公司

18、必須將籌集的資金用于審批機關(guān)批準的用途，不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出。2請簡述保險利益原則。參考答案：保險利益是指投保人對保險標的具有的法律上承認的利益。（2分）炙保險法規(guī)定無論是財產(chǎn)保險，還是人身保險，當事人所簽定的保險合同的效力必須以保險利益的存在為前提。（l分）保險利益必須是可保利益，是投保人和受益人對保險標的具有法定利害關(guān)系以及由此涉及的經(jīng)濟利益（1分）保險法規(guī)定保險利益為保險合同的前提，主要是防止投保人（有時也包括保險公司）的賭博投機，避免當事人為了騙取保險賠付不惜違反法律而產(chǎn)生不道德危險。（l分）(l）財產(chǎn)保險利益的基本條件：(5分）第一須為合法利益，也就是法律上承認的利益，包括

19、投保人根據(jù)法律擁有或者占有的財產(chǎn)，以及根據(jù)有效合同占有他人的財產(chǎn)；第二須為經(jīng)濟上的利益，即投保人對于其財產(chǎn)現(xiàn)在享有的利益或預(yù)計享有的利益；第三須為確定的利益，即該利益是可以通過金錢計價的，無論現(xiàn)在擁有的利益還是將來496可以恢復(fù)的利益都是具有市場價值依據(jù)的。(2）人身保險利益的基本條件是：(5分）第一，投保人對本人、配偶、子女、父母，以及與投保人有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)或者扶養(yǎng)關(guān)系的家庭其他成員、近親屬具有保險利益，這些家庭成員和近親屬與我國繼承法上規(guī)定的第一繼承順序者和與名列第一繼承順序者相同。第二，被保險人同意投保人為其訂立保險合同的，視為投保人對被保險人具有保險利益，在此同意是指被保險人以書面承諾同

20、意投保人為自己投保，如果沒有被保險人的書面承諾，該保險合同就沒有法律效力。五、案例分析（20分）參考答案：(l）不能根據(jù)票據(jù)法的規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人不得以自己與出票人或者與持票人的前手之間的抗辯事由，對抗持票人，E公司屬善意持票人，不受前手票據(jù)權(quán)利瑕疵的影響。（5分）(2）該票據(jù)為有效票據(jù)。票據(jù)的付款日期為相對應(yīng)記載事項，未記載時不影響票據(jù)的效力。（5分）(3）該背書無效，并不影響匯票的效力根據(jù)票據(jù)法的規(guī)定，背書時附有條件的，所附條件不具有匯票上的效力。（5分）(4)E公司可以向其前手中任何一個或幾個當事人行使追索權(quán)。（5分）四、簡述題（30分，每題15分）1簡述發(fā)行公司債券的程序。答題要點：發(fā)行

21、公司債券的程序：(1）股東會決議股份有限公司、有限責任公司發(fā)行公司債券，由董事會制定方案，提交股東會審議并做出決議。國有獨資公司發(fā)行公司債券，應(yīng)有國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門做出決定。（3分）(2）申請。公司向國務(wù)院證券管理部門申請批準發(fā)行公司債券，應(yīng)當提交下列文件：公司登記證明；公司章程；公司債券募集辦法；資產(chǎn)評估報告和驗資報告。（3分）(3）報批。以公司的名義向國務(wù)院證券管理部門報請批準發(fā)行公司俊券。國務(wù)院證券管理部門對符合公司法規(guī)定的發(fā)行公司債券的申請，予以批準；對不符合公司法規(guī)定的申486請，不予批準。（3分）(4）批準。公司債券的發(fā)行規(guī)模由國務(wù)院確定。國務(wù)院證券管理部門審批公

22、司債券的發(fā)行，不得超過國務(wù)院確定的規(guī)模。（2分）(5）募集辦法。發(fā)行公司債券的申請經(jīng)批準后，應(yīng)當公告公司債券募集辦法，載明下列主要事項：公司名稱；債券總額和債券票面金額；債券的利率；還本付息的期限和方式；彼券發(fā)行的起止日期；公司凈資產(chǎn)額；已經(jīng)發(fā)行的尚未到期的公司債券總額；公司債券的承銷機構(gòu)。（2分）(6）停止。對已經(jīng)做出的批準如果發(fā)現(xiàn)不符合公司法規(guī)定的，應(yīng)予撤銷。尚未發(fā)行公司債券的，停止發(fā)行；已經(jīng)發(fā)行公司債券的，發(fā)行的公司應(yīng)當向認購人退還所繳款項并加算銀行同期存款利息。（2分）2簡述合伙企業(yè)合伙人的忠實義務(wù)。答題要點：合伙企業(yè)合伙人的忠實義務(wù)包括以下三項：(1）竟業(yè)禁止即合伙人不得自營或者同他

23、人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。依此類推，合伙人受他人委托，為他人經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，也應(yīng)當在禁止之列。對此，合伙人可以在合伙協(xié)議中，加以明確規(guī)定。（4分）(2）交易禁止即合伙人非經(jīng)合伙協(xié)議約定或者全體合伙人同意，不得同本合伙企業(yè)進行交易。因為，在多數(shù)情況下，交易雙方存在著利益沖突：交易條件越是有利于一方，就越是不利子另一方。一般認為，合伙人在同合伙企業(yè)進行交易，不可能最大限度地維護合伙企業(yè)的利益，甚至可能以犧牲合伙企業(yè)的利益來滿足自己的利益。所以，原則上不允許合伙人同本合伙企業(yè)進行交易但是，如果全體合伙人認為，合伙人同本合伙企業(yè)進行某種交易對本企業(yè)并無損害，甚至有利，則可以通過

24、合伙協(xié)議或者其他形式予以同意。（4分）(3）對其他損害行為的禁止即合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。這實際上是除竟業(yè)禁止和交易禁止之外487的一般性規(guī)定。其精神是，凡是有損合伙企業(yè)利益的行為，例如玩忽職守，提交虛假帳目，隱瞞真實情況，在事務(wù)執(zhí)行中謀取私利，泄露企業(yè)商業(yè)秘密等等，均在禁止之列。（4分）對于違反忠實義務(wù)的行為，合伙企業(yè)法規(guī)定了相應(yīng)的制裁措施該法第68條規(guī)定，侵占合伙企業(yè)利益或者合伙企業(yè)財產(chǎn)的，應(yīng)當承擔返還和賠償損失的民事責任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。第71條規(guī)定，合伙人違反本法第30條的規(guī)定，從事與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)或者與本合伙企業(yè)進行交易，給合伙企業(yè)或者其他合伙人

25、造成損失的，依法承擔賠償責任。（3分）五、案例分析（20分）答題要點：(1）承租的樓房可以投保。（5分）(2）投保500萬，損失300萬，應(yīng)當請求全額賠償。（5分）(3）甲公司提出貽償?shù)恼埱鬀]有法律依據(jù)，因為其租賃法律關(guān)系已經(jīng)結(jié)束，對原來使用的樓房不再具有保險利益。（5分）(4）保險公司拒絕賠償?shù)姆梢罁?jù)是保險法第n條第3項的規(guī)定：保險利益是指投保人對保瞼標的具有法律上承認的利益。（5分）四、簡述題（每小題5分共10分）1保險受益人是人身保險的條件滿足時享有保險利益的人。（l分）人身保險的受益人由被保險人或投保人指定，投保人指定受益人時須經(jīng)被保險人同意，以免誘發(fā)或產(chǎn)生道德風(fēng)險。（2分）被保險人

26、為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，可以由其監(jiān)護人指定受益人。(2分）2.(l）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；(2）改變合伙企業(yè)的名稱；(3）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利； 401(4）向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理變更登記手續(xù)；(5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；(6）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人；(7）依照合伙協(xié)議約定的有關(guān)事項。五、論述題（共15分）內(nèi)幕交易是指內(nèi)幕人員以獲取利益或者減少損失為目的，利用內(nèi)幕信息進行證卷發(fā)行、交易活動。（3分）內(nèi)幕交易行為包括：1內(nèi)幕人員利用內(nèi)幕信息買賣證卷或者根據(jù)內(nèi)幕信息建議他人買賣證卷。（3分）2，內(nèi)幕人員向他人泄露內(nèi)幕信息，使他

27、人利用內(nèi)幕信息進行交易。（3分）3，非內(nèi)幕人員通過不正當?shù)氖侄位蛘咂渌緩将@得內(nèi)幕信息，并根據(jù)該信息買賣證卷或者建議他人買賣證卷。（3分）4其他內(nèi)幕交易行為。（3分）六、案例分析（每小題15分，共30分）1，參考答案：(1）票據(jù)偽造。（2分）(2）夏某應(yīng)承擔民事責任和刑事責任但不承擔票據(jù)責任，因為票據(jù)偽造人在偽造票據(jù)時，并沒有在票據(jù)上以自己的名義簽章，故根據(jù)票據(jù)文義性的特點，不負票據(jù)上的責任。（3分）(3）不承擔。票據(jù)偽造是偽造人假冒被偽造人所為的票據(jù)行為，所以被偽造人不負票據(jù)責任，除非被偽造人事后對偽造人的行為進行追認(3分）(4）應(yīng)承擔。凡真正簽章于票據(jù)上的人，仍然應(yīng)各負票據(jù)上的貴任，其貴

28、任不受偽造簽章的影響。所謂真正簽章者，就是對偽造的票據(jù)進行背書、承兌或保證等票據(jù)行為的人。（3分）(5）付款人付款后，票據(jù)關(guān)系因付款而消滅。付款人對出票人、偽造付款人和其他真正簽章的債務(wù)人，都不得基于票據(jù)關(guān)系而主張權(quán)利，但可基于非票據(jù)關(guān)系請求迫還其利益。但付款人對偽造的票據(jù)在認定時，因為有過失而予以付款的，應(yīng)自負其責(4分）2參考答案：(1）稅務(wù)局長是公務(wù)員，不能兼任公司董事。（5分）(2）根據(jù)公司法的要求，股份公司的監(jiān)事會至少應(yīng)當有3名監(jiān)事組成。（5分）(3）股份公司的監(jiān)事有資格限制，公司的董事、經(jīng)理和財務(wù)負責人不能兼任監(jiān)事。（5分）五、簡答題（第l小題9分第2小題7分共16分）31簡述重整

29、計劃的特征。重整計劃具有如下特征：(1）重整計劃以企業(yè)拯救和債務(wù)清理為目的；(2分） 417(2）重整計劃由管理人或自行營業(yè)的憤務(wù)人負貴制備；(2分）(3）重整計劃包括債務(wù)清償方案和經(jīng)營方案，以及融資方案、資產(chǎn)重組方案和有助于企業(yè)復(fù)興的其他方案（2分）(4）重整計劃原則上需征得債權(quán)人會議的同意；(l分）(5）重整計劃經(jīng)法院批準后生效；(1分）(6）重整計劃由債務(wù)人負貴執(zhí)行。（l分）32特殊的普通合伙與有限合伙的區(qū)別。(1）有限合伙人對合伙人的責任限制屬于“人的區(qū)分”，即以是否具備有限合伙人身份為依據(jù)，而特殊的普通合伙對合伙人的貴任限制屬于“貴任的區(qū)分”，即不論身份，只問對引起債務(wù)的發(fā)生是否有過

30、錯。（2分）(2）有限合伙中的普通合伙人對全部合伙債務(wù)承擔無限連帶責任，而特殊的普通合伙的合伙人享受一定范圍的有限責任保護。（2分）(3）有限合伙中的有限合伙人對所有合伙債務(wù)都承擔有限責任，而特殊的普通合伙中的合伙人必須對某些合伙債務(wù)承擔無限連帶責任。（3分）六、論述題（14分）33試述票據(jù)轉(zhuǎn)讓背書和非轉(zhuǎn)讓背書的概念、種類及效力參考答案：依據(jù)背書的目的，背書可分為轉(zhuǎn)讓背書和非轉(zhuǎn)讓背書。(l）轉(zhuǎn)讓背書是以轉(zhuǎn)讓票據(jù)權(quán)利為目的的背書。通常的背書均為此種。（1分）(2）非轉(zhuǎn)讓背書是指以轉(zhuǎn)讓權(quán)利以外的目的而為的背書。非轉(zhuǎn)讓背書又可分為設(shè)質(zhì)背書和委托背書。（1分）設(shè)質(zhì)背書是以設(shè)定質(zhì)權(quán)擔保債權(quán)為目的的背書。

31、設(shè)質(zhì)背書，它是背書人以票據(jù)權(quán)利設(shè)定質(zhì)權(quán)為目的所為的背書。背書人為出質(zhì)人，被背書人為質(zhì)權(quán)人。（1分）委任背書是以委任他人（被背書人）代為取款為目的的背書。（l分）委任背書，又稱為委任取款背書，是指持票人為委托被背書人代為領(lǐng)取票款而為的背書。該種背書一般應(yīng)有委任取款文句的記載，以防和一般的背書相混淆。（2分）背書人與被背書人之間的關(guān)系屬于民法上被代理人與代理人之間的內(nèi)部關(guān)系，不存在權(quán)利擔保關(guān)系，應(yīng)依民法處理。（2分）委任背書不具有權(quán)利移轉(zhuǎn)之效力。被背書人受委任后，得行使票據(jù)上的一切權(quán)利。這里所稱的一切權(quán)利，不僅僅指票據(jù)權(quán)利，而且包括票據(jù)法上的權(quán)利。（2分）418被背書人有再背書，以將其代理權(quán)轉(zhuǎn)讓于

32、第三人，而不得為轉(zhuǎn)讓背書(2分）被背書人行使票據(jù)權(quán)利時，匯票債務(wù)人所有對抗背書人之事由均得對抗被背書人，也就是說，委任背書不發(fā)生人的抗辯切斷效力。（2分）七、案例分析（20分）34.參考答案：(1)F為票據(jù)關(guān)系人。（或預(yù)備付款人）(2分）理由：因為F并沒有對該匯票進行承兌，所以其并不是票據(jù)債務(wù)人，而只是票據(jù)關(guān)系人。（3分）(2)D可以選擇C、B或A中任何一人作為自己的追素對象.(3分）也可以同時向三人行使追索權(quán)。（2分）(3)C將取得對前手B和A的再追索權(quán)。（2分）C向其前手追索的賠償范圍包括已經(jīng)足額支付的D的金額、該筆金額自償還之日起的利息和償還該筆金額的費用及追索的費用。(3分）(4)A對

33、其前手沒有追索權(quán)。（2分）理由：票據(jù)法69條規(guī)定：持票人為出票人的，對其前手無追索權(quán)。持票人為背書人的，對其后手無追索權(quán)。（3分）五、簡答題（第1小題7分，第2小題9分、共16分）1商法與經(jīng)濟法的聯(lián)系。(1）從性質(zhì)上講，商法和經(jīng)濟法相對于民法而言，都是特別法，在適用上都具有優(yōu)先的效力；(2分） 433(2）從功能上講，經(jīng)濟法體現(xiàn)了國家在特殊情況下對商事關(guān)系的干預(yù)，因而相對于商法來說具有優(yōu)先適用的效力；(2分）(3）從形式上講，除了商法在少數(shù)國家部分地實行法典化外，商法和經(jīng)濟法都是針對特定領(lǐng)域、特定問題的單行法，具有顯著的特殊性、技術(shù)性和靈活性；(2分）(4）從內(nèi)容上講，商法與經(jīng)濟法之間存在著相

34、互包容的現(xiàn)象，即商事法律的規(guī)定中吸收經(jīng)濟法政策或經(jīng)濟法規(guī)范，經(jīng)濟立法的規(guī)定中運用商法制度或商法手段。（1分）2，簡述股票的上市條件。(l）其股票經(jīng)證監(jiān)會核準已公開發(fā)行；(2分）(2）發(fā)行后公司股本總額不少于人民幣3000萬元；(2分）(3）社會公眾股不少于總般本的25腸，公司總股本超過4億元的，社會公眾股的比例不少于10%，(2分）（4）公司最近3年財務(wù)會計報告無虛假記載，最近3年無重大違法行為；(l分）(5）須聘請具有保薦資質(zhì)的證券公司作保薦人；(l分）(6）其他條件。（1分）六、論述題（14分）試述保險欺詐及其法律后果。參考答案；1謊稱保險事故。被保險人或者受益人在未發(fā)生保險事故的情況下，

35、謊稱發(fā)生了保險事故，向保險人提出賠償或者給付保險金的請求的，保險人有權(quán)解除保險合同，并且不退還保險費，情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，依法追究其刑事責任。（4分）2故意制造保險事故。投保人、被保險人或受益人故意制造保險事故的，保險人有權(quán)解除保險合同，不承擔賠償或者給付保險金的責任，也不退還保險費，情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，依法迫究其刑事責任。惟一例外的是在人身保險中投保人、受益人故意造成被保險人死亡、傷殘或者疾病的，保險人不承擔給付保險金的責任。（4分）3虛報損失。保險事故發(fā)生后，投保人、被保險人或者受益人以偽造、變造的有關(guān)證明、資料或者其他證據(jù)，編造虛假的事故原因或者夸大損失程度的，保險人對其虛假的部分不承擔

36、賠償或者給付保險金的貴任，情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，依法追究其刑事責任。（3分）4超額投保。保險金額不得超過保險價值，超過保險價值的，超過部分無效。如果發(fā)生保險事故，保險人對超出部分不子賠償。（3分）434七、案例分析（20分）參考答案：1董軍的退伙行為不合法。（2分）根據(jù)我國合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當提前30日通知其他合伙人，本案中，盆軍未提前30日通知其他合伙人，其退伙行為是不合法的。（3分）2胡光與黃朋解散合伙企業(yè)的行為是合法的。（2分）因為根據(jù)我國合伙企業(yè)法的規(guī)定，全體合伙人決定解散的，合伙企業(yè)應(yīng)當

37、解散，胡與黃決定解散合伙企業(yè)是在董軍嚴重違反合伙協(xié)議之后，董軍“退伙”之后不再參與合伙企業(yè)事務(wù)，因此，胡與黃的行為是合法的(3分）3董軍以自己已退伙為由而不承擔合伙企業(yè)的債務(wù)的想法是錯誤的。（2分）按照法律規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)應(yīng)當與其他合伙人一起承擔連帶責任。董軍違反合伙企業(yè)法的規(guī)定，搜自退伙時，企業(yè)已經(jīng)有300o元的債務(wù)，對此3000元債務(wù)其應(yīng)與胡和黃一起承擔連帶清償責任。（3分）4胡黃二人關(guān)于食品公司俊務(wù)清償?shù)南敕ㄊ清e誤的(2分）按照我國法律的規(guī)定，普通合伙企業(yè)中，合伙企業(yè)對其債務(wù)應(yīng)先以企業(yè)的全部財產(chǎn)進行清償。合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當承擔無限連帶責

38、任，對于食品公司的清償請求，胡黃二人不得拒絕。(3分）五、簡答題（第1小題7分，第2小題9分，共16分1簡述商法的基本原則。答：(l）強化企業(yè)組織，包括提高企業(yè)素質(zhì)和完善企業(yè)結(jié)構(gòu)兩個方面，如公司法上的有限責任原則，企業(yè)破產(chǎn)制度，公司法人治理結(jié)構(gòu)等。（2分）(2）提高經(jīng)濟效率，包括產(chǎn)權(quán)的保護、信用的維護、交易的便捷，如法人所有權(quán)，信用證和商業(yè)票據(jù)的使用，商事仲裁等的規(guī)定。（2分）416 (3）維護交易公平，這在商法上主要體現(xiàn)為平等原則和誠實信用原則。（2分）（的保障交易安全，這在商法中主要表現(xiàn)為：強行主義，公示原則，嚴格責任等(1分）2簡述證券保薦制度中保薦人的職責。(1）守法履職，保薦人應(yīng)當遵

39、守業(yè)務(wù)規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，誠實守信，勤免盡責(2分）（2）出具保薦意見，保薦機構(gòu)推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市，應(yīng)當按照法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定，對發(fā)行人及發(fā)起人、大股東、實際控制人進行盡職調(diào)查等，出具推薦文件。（2分）(3）保薦輔導(dǎo)，對于首次公開發(fā)行證券的發(fā)行人，保薦人應(yīng)當對按照中國證監(jiān)會的規(guī)定對其進行輔導(dǎo)。（2分）(4）中介機構(gòu)配合保薦人履職，發(fā)行人及其董事、經(jīng)理和其他高管人員，為發(fā)行人提供專業(yè)服務(wù)的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等中介機構(gòu)及簽名人員應(yīng)當依照法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定，對所出具的文件的真實性和完整性承擔責任，并配合保薦人履行保薦職責。（2分）(5）保薦職責獨立。（1分）六、論述

40、題（14分）試述特殊的普通合伙企業(yè)的責任承擔形式。參考答案：特殊的普通合伙的對外債務(wù)，存在著兩種形式的責任：一是因個別合伙人的重大過錯而引起的債務(wù)；二是非因個別合伙人的重大過錯引起的債務(wù)。（2分）具體再現(xiàn)在：一）因個別合伙人的重大過錯而引起的債務(wù)的責任承擔1有重大過錯的合伙人的責任。合伙企業(yè)法第57條第1款規(guī)定：在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的一個或數(shù)個合伙人，應(yīng)當對由此引起的合伙企業(yè)對外債務(wù)承擔無限責任或者無限連帶責任。（2分）2.其他合伙人的責任。合伙企業(yè)法第57條第1款還規(guī)定：在一個或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的清況下，其他合伙人以其在合伙

41、企業(yè)中一的財產(chǎn)份額為限承擔責任。這種責任實際上是以合伙企業(yè)對外承擔責任的形式出現(xiàn)的，這也即是說，除有重大過錯的合伙外，其他合伙人無須對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限責任或無限連帶責任。（2分）3，合伙企業(yè)的責任。合伙企業(yè)以自己的財產(chǎn)對外承擔責任，而無論這種責任是如何引起的。其他合伙人承擔有限責任的情況下，合伙企業(yè)實際上充當著這種有限責任的名義承擔者。合伙企業(yè)法第58條規(guī)定，合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)的財產(chǎn)對外承擔責任后，該合伙人應(yīng)當按照協(xié)議的約定就其給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任。（2分） 417（二）非因個別合伙人的重大過錯引起的債務(wù)的責任承擔1合伙企業(yè)法第57

42、條第2款規(guī)定：合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔無限連帶責任，包括以下兩種情況：(2分）(1）合伙在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)。這種債務(wù)雖然是由個別合伙人造成，但由于行為人沒有故意或者重大過失，這類債務(wù)仍由全體合伙人承擔無限連帶責任；(2分）(2）合伙企業(yè)的其他債務(wù)。特殊的普通合伙企業(yè)中合伙人的有限責任僅是在特殊情況下的一種特殊保護，對于合伙企業(yè)的經(jīng)營風(fēng)險，應(yīng)適用一般普通合伙的規(guī)則，在合伙企業(yè)的財產(chǎn)不足清償?shù)那闆r下，全體合伙人應(yīng)承擔無限連帶責任。（2分）七、案例分析（20分）參考答案：1具有法律效力。（2分）理

43、由：本案中投保人對保險標的具有保險利益，且保險合同依法成立。（3分）2.AB雙方達成的協(xié)議無效。（3分）理由：我國保險法規(guī)定，在保險事故發(fā)生后，被保險人要求保險公司進行賠付的，保險公司不應(yīng)拒絕，也不應(yīng)附條件賠償。（3分）3.B保險公司償付后，A廠須將向C廠的追索權(quán)或追索賠償金轉(zhuǎn)移給保險公司(3分）4.B保險公司向A廠賠付后，獲得向C廠追償損失的權(quán)利，可以直接向C廠進行追償。(3分）A廠具有協(xié)助保險公司向C廠追償?shù)牧x務(wù)。（3分）五、簡答題（第1小題7分，第2小題9分，共16分）1簡述商法與經(jīng)濟法的聯(lián)系。參考答案：(l）從性質(zhì)上講，商法和經(jīng)濟法相對于民法而言，都是特別法在適用上都具有優(yōu)先的效力；(

44、2分）428(2）從功能七講，經(jīng)濟法體現(xiàn)了國家在特殊情況下對商事關(guān)系的干預(yù)，因而相對于商法來說具有優(yōu)先適用的效力；(2分）(3）從形式上講，除了商法在少數(shù)國家部分地實行法典化外，商法和經(jīng)濟法都是針對特定領(lǐng)域、特定問題的單行法，具有顯著的特殊性、技術(shù)性和靈活性；(2分）(4）從內(nèi)容上講，商法與經(jīng)濟法之間存在著相互包容的現(xiàn)象，即商事法律的規(guī)定中吸收經(jīng)濟法政策或經(jīng)濟法規(guī)范經(jīng)濟立法的規(guī)定中運用商法制度或商法手段。（l分）2簡述重整計劃的特征。參考答案：重整計劃具有如下特征：(1）重整計劃以企業(yè)拯救和債務(wù)清理為目的；(2分J(2）重整計劃由管理人或自行營業(yè)的債務(wù)人負責制備；(2分）(3）重整計劃包括債務(wù)

45、清償方案和經(jīng)營方案，以及融資方案、資產(chǎn)重組方案和有助于企業(yè)復(fù)興的其他方案；(2分）(4）重整計劃原則上需征得債權(quán)人會議的同意；(l分）(5）重整計劃經(jīng)法院批準后生效；(l分）(6）重整計劃由債務(wù)人負責執(zhí)行。（l分）六、論述題（14分）試述票據(jù)轉(zhuǎn)讓背書和非轉(zhuǎn)讓背書的概念、種類及效力。參考答案：依據(jù)背書的目的，背書可分為轉(zhuǎn)讓背書和非轉(zhuǎn)讓背書1轉(zhuǎn)讓背書是以轉(zhuǎn)讓票據(jù)權(quán)利為目的的背書。通常的背書均為此種。（1分）2非轉(zhuǎn)讓背書是指以轉(zhuǎn)讓權(quán)利以外的目的而為的背書。非轉(zhuǎn)讓背書又可分為設(shè)質(zhì)背書和委托背書。（1分）(1）設(shè)質(zhì)背書是以設(shè)定質(zhì)權(quán)擔保債權(quán)為目的的背書。設(shè)質(zhì)背書，它是背書人以票據(jù)權(quán)利設(shè)定質(zhì)權(quán)為目的所為的背

46、書。背書人為出質(zhì)人，被背書人為質(zhì)權(quán)人。（l分）(2）委任背書是以委任他人（被背書人）代為取款為目的的背書。（1分）委任背書，又稱為委任取款背書，是指持票人為委托被背書人代為領(lǐng)取票款而為的背書該種背書一般應(yīng)有委任取款文句的記載，以防和一般的背書相混淆。（2分）背書人與被背書人之間的關(guān)系屬于民法上被代理人與代理人之間的內(nèi)部關(guān)系，不存在權(quán)利擔保關(guān)系，應(yīng)依民法處理。（2分） 429委任背書不具有權(quán)利移轉(zhuǎn)之效力。(l）被背書人受委任后，得行使票據(jù)上的一切權(quán)利這里所稱的一切權(quán)利，不僅僅指票據(jù)權(quán)利，而且包括票據(jù)法上的權(quán)利。（2分）(2）被背書人有再背書，以將其代理權(quán)轉(zhuǎn)讓于第三人，而不得為轉(zhuǎn)讓背書。（2分）(

47、3）被背書人行使票據(jù)權(quán)利時，匯票債務(wù)人所有對抗背書人之事由均得對抗被背書人，也就是說，委任背書不發(fā)生人的抗辯切斷效力(2分）七、案例分析（20分）參考答案：1.A對其前手沒有追索權(quán)。（2分）理由：票據(jù)法69條規(guī)定：持票人為出票人的，對其前手無追索權(quán)。持票人為背書人的，對其后手無追索權(quán)。（3分）2.C將取得對前手B和A的再追索權(quán)。（2分）C向其前手追索的賠償范圍包括已經(jīng)足額支付的D的金額、該筆金額自償還之日起的利息和償還該筆金額的費用及追索的費用。(3分）3.D可以選擇C、B或A中任何一人作為自己的追索對象。（3分）也可以同時向三人行使追索權(quán)。（2分）4.F為票據(jù)關(guān)系人。（或預(yù)備付款人）(2分）

48、理由：因為F并沒有對該匯票進行承兌，所以其并不是票據(jù)債務(wù)人，而只是票據(jù)關(guān)系人。（3分）430五、簡答題（第1小題7分，第2小題9分，共16分）1簡述特殊的普通合伙與有限合伙的區(qū)別。(1）有限合伙人對合伙人的責任限制屬于“人的區(qū)分”，即以是否具備有限合伙人身份為依417據(jù)，而特殊的普通合伙對合伙人的責任限制屬于“責任的區(qū)分”，即不論身份，只問對引起債務(wù)的發(fā)生是否有過錯。（2分）(2）有限合伙中的普通合伙人對全部合伙俊務(wù)承擔無限連帶責任，而特殊的普通合伙的合伙人享受一定范圍的有限責任保護。（2分）(3）有限合伙中的有限合伙人對所有合伙債務(wù)都承擔有限責任，而特殊的普通合伙中的合伙人必須對某些合伙債務(wù)

49、承擔無限連帶責任。（3分）2簡述合伙企業(yè)的外部關(guān)系。答：(1）合伙人對外行為的效力：合伙人或事務(wù)執(zhí)行人只要在正常業(yè)務(wù)范圍內(nèi)，按通常方式處理屬于該合伙企業(yè)業(yè)務(wù)范圍的事務(wù)，其對外實施的法律行為對合伙企業(yè)具有約束力。合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的第三人。(5分）(2）合伙企業(yè)的債務(wù)清償：合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)承擔無限連帶清償責任。但合伙人的債權(quán)人不得對合伙企業(yè)主張抵銷權(quán)，也不得代位行使合伙人的權(quán)利，但可以依法追索合伙人在合伙企業(yè)中的收益和財產(chǎn)份額。（4分）六、論述題（14分）試述重整程序與和

50、解程序的區(qū)別。參考答案：根據(jù)我國新的破產(chǎn)法的程序設(shè)計，和解和重整成為兩種獨立的程序，兩者的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下方面：1重整不僅適用于已經(jīng)具有破產(chǎn)原因的企業(yè)，也適用于那些因經(jīng)營或財務(wù)困難，將要出現(xiàn)破產(chǎn)原因的企業(yè)，而和解僅適用于前一種情形；(2分）2重整申請可以由債權(quán)人、債務(wù)人或者債務(wù)人的出資人提出，而和解只可由債務(wù)人提出；(2分）3重整程序不僅包括重整計劃通過的規(guī)則，而且以包括一系列營業(yè)保護的規(guī)則，而和解程序僅包括和解協(xié)議通過的規(guī)則；(2分）4擔保債權(quán)的行使，在重整期間受到約束，而在和解期間不受約束；(l分）5重整計劃草案在重整開始后提出，和解協(xié)議草案在和解開始前提出；(1分）6重整計劃草案可以由

51、管理人或者自行營業(yè)的債務(wù)人提出，而和解協(xié)議草案僅可由債務(wù)人提出；(2分）4187重整計劃包括債權(quán)調(diào)整、債務(wù)人營業(yè)改善等一系列旨在拯救企業(yè)的綜合性方案，而和解協(xié)議僅為以債權(quán)人讓步為條件的俊務(wù)調(diào)整方案；(2分）在俊權(quán)人會議未通過的情況下，重整計劃可以由法院強行批準，而和解協(xié)議則不可如此；(1分）9重整程序于重整計劃執(zhí)行完畢時終結(jié)，和解程序于和解協(xié)議成立時終結(jié)。（l分）七、案例分析（共20分）參考答案：1董某的退伙行為不合法。（2分）根據(jù)我國合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當提前30日通知其他合伙人，本案中，董某未

52、提前30日通知其他合伙人，其退伙行為是不合法的。（3分）2雇某與白某解散合伙企業(yè)的行為是合法的。（2分）因為根據(jù)我國合伙企業(yè)法的規(guī)定，全體合伙人決定解散的，合伙企業(yè)應(yīng)當解散，危某與白某決定解散合伙企業(yè)是在董某嚴重違反合伙協(xié)議之后，董某“退伙”之后不再參與合伙企業(yè)事務(wù)，因此，啟某與白某的行為是合法的。（3分）3董某以自己已退伙為由而不承擔合伙企業(yè)的俊務(wù)的說法是錯誤的。（2分）按照法律規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)應(yīng)當與其他合伙人一起承擔連帶責任。螢?zāi)尺`反合伙企業(yè)法的規(guī)定，擅自退伙時，企業(yè)已經(jīng)有3000元的債務(wù)，對此3000元債務(wù)其應(yīng)與息某和白某一起承擔連帶清償責任。（3分）4鹿某與白

53、某二人關(guān)于食品公司債務(wù)清償?shù)南敕ㄊ清e誤的。（2分）按照我國法律的規(guī)定，普通合伙企業(yè)中，合伙企業(yè)對其債務(wù)應(yīng)先以企業(yè)的全部財產(chǎn)進行清償。合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當承擔無限連帶責任，對于食品公司的清償請求，危某與白某二人不得拒絕。（3分）五、簡答題（第1小題6分，第2小題10分，共16分31簡述商法與民法關(guān)系參考答案：(1）民法和商法都凋整平等主體之間則產(chǎn)關(guān)系。（2分）民法是包括財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系在內(nèi)的一般社會生活的普遍性規(guī)則，而商法則是市場經(jīng)濟領(lǐng)域的特定財產(chǎn)關(guān)系的特殊性規(guī)定民法對商法來說，具有統(tǒng)領(lǐng)和指導(dǎo)的意義，而商法對民426法來說，具有補充、變更或限制的作用從立法角度看，商法要

54、遵循民法的基本原則(2）民法處于基本法的地位，商法處于特別法的地位。（2分）民法提供了市場經(jīng)濟運行的墓本制度框架，商法提供了市場經(jīng)濟運行的具體操作工其二者相輔相成構(gòu)成了實現(xiàn)節(jié)場秩序和經(jīng)濟效率的重要支柱從法律適用的角度看，按照特別法優(yōu)先于普通法的原則。(3）從法律的體系結(jié)構(gòu)看，民法有一個邏輯嚴密和內(nèi)部和諧一致的封閉體系，而商法所包括的各種法律之間沒有嚴格的邏輯聯(lián)系（2分）32.簡述保險人的主要義務(wù)參考答案：(1）告知義務(wù)（2分）保險人在訂立合同時，須將合同中印制的保險標的、保險金額、保險責任范圍、免責范圍、投保人和被保險人應(yīng)盡的告知義務(wù)詳盡地向投保人講解(2）賠付義務(wù)依照保險合同的規(guī)定對被保險人

55、的損失子以賠償，或向受益人支付保險金，保險賠償或給付須滿足以下條件必須是保險標的受到損失；(2分財產(chǎn)損失或人身災(zāi)害必須是在保險合同中規(guī)定的危險引起的；以分）財產(chǎn)保險損失的賠償不能超過保險金額；(l分）財產(chǎn)損失應(yīng)當發(fā)生在合同約定的地點或范圍；(J分）人身保險中保險金的給付以保險金額為準（l分）(3）附隨義務(wù)保險人須承擔投保人或被保險人為減少保險標的的損失而付出的施救費用、訴訟費用和理賠費用。(2分）六、論述題（14分）33試述合伙出資的形式參考答案；合伙人的出資，可以是貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、上地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利合伙人對于白己用于繳納出資的財產(chǎn)或者財產(chǎn)權(quán)，應(yīng)當擁有合法的處分權(quán)（3分）對于非貨

56、幣的出資，是否需要評估作價由全體合伙人協(xié)商確定3分）實物出資有兩種清形：一是轉(zhuǎn)移所有權(quán)二是不轉(zhuǎn)移所有權(quán)，只提供使用權(quán)或者使用收益權(quán)（3分） 427普通合伙人可以用勞務(wù)出資，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定。（3分）合伙人能否以饋權(quán)、股權(quán)出資的問題，應(yīng)認為原則上應(yīng)予允許。（2分）七、案例分析（20分）34參考結(jié)論：（1）A公司尚未繳納的出資應(yīng)補繳。（4分）人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制（2）A公司享有的破產(chǎn)債權(quán)數(shù)額是10萬元。（4分）(3）西南兄弟創(chuàng)業(yè)有限責任公司向D公司贈與汽車的行為可以撤銷。根據(jù)規(guī)定，人

57、民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，涉及債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)行為的，管理人有權(quán)請求人民法院子以撤銷。（4分）（4）勁債權(quán)人參加破產(chǎn)程序所支出的費用，不屬于破產(chǎn)債權(quán)（4分）(5）對破產(chǎn)企業(yè)未履行的合同，管理人可以決定解除合同。相對一方當事人因此受到經(jīng)濟損失的，其損害賠償額可以作為破產(chǎn)債權(quán)4分）五、簡答題（第1小題10分，第2小題6分，共16分）31根據(jù)教材簡述公司類型。參考答案：（一）有限責任公司（2分）有限責任公司是指股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對外承擔責任的企業(yè)法人。 421（二）國有獨資公司（2分）國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府委托本級人民政府國有資產(chǎn)

58、監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責的有限責任公司。（三）一人公司（2分）一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。（四）股份有限公司（2分）股份有限公司是指公司的全部資本劃分為等額股份，股東以其所持有股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對外承擔責任的企業(yè)法人。（五）無限責任公司（1分）無限責任公司是歐洲近代產(chǎn)生的一種企業(yè)形式，它名為公司，實質(zhì)上仍然是一種合伙企業(yè)，合伙企業(yè)是一種古老的企業(yè)，其最主要的特征是出資人（企業(yè)的所有人、合伙人、老板）對企業(yè)的債務(wù)承擔連帶無限責任。（六）兩合公司（l分）兩合公司是指某種公司的出資人既有承擔有限責任的股東，也有承擔無限責任的股東，承

59、擔無限責任的股東以自己的無限連帶責任能力從社會上獲取較高的商業(yè)信譽，可以爭取更多的商事合同機會；而承擔有限責任的股東不用擔心對公司的債務(wù)承擔連帶責任，可以放心大膽的對兩合公司進行投資。32人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的哪些行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷？參考答案：人民法院受理破產(chǎn)申請前一年時間內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；(2分）以明顯不合理的價格進行交易的；(l分）對沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保的；(l分）對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模?l分）放棄債權(quán)的。（1分）422六、論述題（14分）33試述破產(chǎn)程序適用范圍。參考答案：

60、(1)一般規(guī)定根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第2條的規(guī)定，本法的適用范圍為企亞法人，這其中不僅包括國有企業(yè)法人，同時包括承擔有限責任的其他所有制的企業(yè)法人。（4分）(2）特別規(guī)定國有企業(yè)破產(chǎn)。（4分）企業(yè)破產(chǎn)法第133條的規(guī)定：“在本法施行前國務(wù)院規(guī)定的期限和范圍內(nèi)的國有企業(yè)實施破產(chǎn)的特殊事宜，按照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定辦理?！边@里所說的“有關(guān)規(guī)定”，目前主要指珍94年到1997年國務(wù)院和中央有關(guān)部門通過發(fā)布一系列文件所建立的一系列特別規(guī)定。金融機構(gòu)破產(chǎn)。（3分）商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構(gòu)應(yīng)該適用本法所規(guī)定的程序。對金融機構(gòu)啟動重整或破產(chǎn)清算程序需由國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)向人民法院提出申請。合伙企業(yè)破產(chǎn)。