纖維增強復(fù)合材料公司知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的法律風(fēng)險管理

1、泓域/纖維增強復(fù)合材料公司知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的法律風(fēng)險管理纖維增強復(fù)合材料公司知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的法律風(fēng)險管理目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc113661599 一、 企業(yè)域名法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc113661599 h 2 HYPERLINK l _Toc113661600 二、 企業(yè)商標法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc113661600 h 4 HYPERLINK l _Toc113661601 三、 勞動者社會保障及法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc113661601 h 14 HYPERLINK l _Toc113661602 四、 勞動爭議解決

2、及法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc113661602 h 20 HYPERLINK l _Toc113661603 五、 合同產(chǎn)生糾紛時的法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc113661603 h 24 HYPERLINK l _Toc113661604 六、 合同簽訂前隱藏的法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc113661604 h 26 HYPERLINK l _Toc113661605 七、 稅務(wù)風(fēng)險的含義及分類 PAGEREF _Toc113661605 h 35 HYPERLINK l _Toc113661606 八、 企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險的防控 PAGEREF _Toc113661606 h

3、 38 HYPERLINK l _Toc113661607 九、 項目基本情況 PAGEREF _Toc113661607 h 40 HYPERLINK l _Toc113661608 十、 產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析 PAGEREF _Toc113661608 h 43 HYPERLINK l _Toc113661609 十一、 基本原則 PAGEREF _Toc113661609 h 44 HYPERLINK l _Toc113661610 十二、 必要性分析 PAGEREF _Toc113661610 h 45 HYPERLINK l _Toc113661611 十三、 項目風(fēng)險分析 PAGEREF

4、_Toc113661611 h 45 HYPERLINK l _Toc113661612 十四、 項目風(fēng)險對策 PAGEREF _Toc113661612 h 48 HYPERLINK l _Toc113661613 十五、 人力資源配置分析 PAGEREF _Toc113661613 h 49 HYPERLINK l _Toc113661614 勞動定員一覽表 PAGEREF _Toc113661614 h 49 HYPERLINK l _Toc113661615 十六、 SWOT分析說明 PAGEREF _Toc113661615 h 50企業(yè)域名法律風(fēng)險人們曾經(jīng)認為域名只是一個代碼，沒有

5、任何商業(yè)價值，無須特別保護。然而，在電子商務(wù)條件下，商家如果注冊一個與某個馳名商標相同的域名，將讓客戶很容易記住進而很容易被記住、增加交易機會。所以，與商標、商號具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的域名具有廣告、商標的效果。但注冊一個與某個馳名商標相同的域名，有混涌他人馳名商標的服務(wù)與商品的可能。所以，域名與商標等知識產(chǎn)權(quán)密切相關(guān)。企業(yè)應(yīng)注意域名的注冊、使用、轉(zhuǎn)讓等事務(wù)中的法律風(fēng)險防范。在域名領(lǐng)域，企業(yè)主要防范以下兩方面的法律風(fēng)險。1、與企業(yè)名稱、商標相關(guān)的域名被他人搶注的風(fēng)險與企業(yè)名稱、商標相關(guān)的域名被他人搶注，企業(yè)直接面臨的后果就是：要么花費巨資購買該域名，要么改變自身的商號、商標等。兩者都會帶來經(jīng)濟利益的損害

6、。企業(yè)斥巨資從域名搶注者手中換回與其商標相同的域名的案例不少。例如，世界著名計算機制造商康柏，1998年用5000萬美元換取康柏的英文域名。2、企業(yè)注冊的域名與他人在先權(quán)利沖突而帶來的法律風(fēng)險企業(yè)在申請域名時，應(yīng)當注意避免與他人在先權(quán)利沖突而帶來的潛在法律風(fēng)險，尤其是與他人的商標權(quán)的沖突。如世界著名的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商雅虎也曾訴訟纏身，被德州一個蛋糕加工廠起訴，這個加工廠的域名是“MisscakeY”，加工廠舉證證明該域名1989年開始使用，1990年申請注冊為商標，要求雅虎公司停止使用此名稱，為此域名雅虎的股票也受到了影響，連日下跌。后雙方達成了和解協(xié)議，加工廠申請注冊了“Y”的域名。我國最高人民法

7、院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋對于域名注冊中的侵權(quán)問題有明確的解釋。根據(jù)該規(guī)定第四條，企業(yè)注冊、使用域名的行為符合以下各項條件的，將被認定構(gòu)成侵權(quán)或者不正當競爭：原告請求保護的民事權(quán)益合法有效；被告域名或其主要部分構(gòu)成對原告馳名商標的復(fù)制、模仿、翻譯或音譯；或者與原告的注冊商標、域名等相同或近似，足以造成相關(guān)公眾的誤認；被告對該域名或其主要部分不享有權(quán)益，也無注冊、使用該域名的正當理由；被告對該域名的注冊、使用具有惡意。根據(jù)上述解釋第五條規(guī)定，企業(yè)注冊、使用域名的行為被證明具有下列情形之一的，將被認定具有惡意：為商業(yè)目的將他人馳名商標注冊為域名的；為商業(yè)目的注冊

8、、使用與原告的注冊商標、域名等相同或近似的域名，故意造成與原告提供的產(chǎn)品、服務(wù)或者原告網(wǎng)站的混淆，誤導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)用戶訪問其網(wǎng)站或其他在線站點的；曾要約高價出售、出租或者以其他方式轉(zhuǎn)讓該域名獲取不正當利益的；注冊域名后自己并不使用也未準備使用，而有意阻止權(quán)利人注冊該域名的。根據(jù)上述規(guī)定，企業(yè)在注冊域名中應(yīng)避免與他人在先權(quán)利沖突而帶來的潛在法律風(fēng)險，尤其是與他人的商標權(quán)的沖突。企業(yè)商標法律風(fēng)險商標是商品的生產(chǎn)者經(jīng)營者在其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品上或者服務(wù)的提供者在其提供的服務(wù)上采用的，用于區(qū)別商品或者服務(wù)來源的，由文字、圖形或者其組合構(gòu)成的，具有顯著特征的標志。商標是現(xiàn)代經(jīng)濟的產(chǎn)物，是企業(yè)極

9、為重要的無形資產(chǎn)，是企業(yè)綜合信息傳遞的媒介。商標作為企業(yè)形象識別系統(tǒng)戰(zhàn)略的最主要部分，在企業(yè)形象傳遞過程中，是應(yīng)用最廣泛、出現(xiàn)頻率最高，同時也是最關(guān)鍵的元素。企業(yè)強大的整體實力、完善的管理機制、優(yōu)質(zhì)的產(chǎn)品和服務(wù)，都被涵蓋于商標中，通過不斷的刺激和反復(fù)刻畫，深深地留在受眾的腦海中。隨著新商標法的施行，商標的申請量日益增加，國內(nèi)企業(yè)和跨國企業(yè)之間的商標糾紛越來越多，各種新的糾紛形式層出不窮，同時各企業(yè)的商標意識以及維權(quán)意識不斷增強，如何正確判定是否構(gòu)成侵權(quán)已成為社會各界普遍關(guān)注的問題。（一）商標申請戰(zhàn)略及法律風(fēng)險商標戰(zhàn)略是制定者為了本身的長遠利益和發(fā)展，運用商標制度提供的法律保護，在非技術(shù)性因素競

10、爭和市場競爭中謀求最大經(jīng)濟利益，并保持自己非技術(shù)性競爭能力優(yōu)勢的整體性戰(zhàn)略觀念與謀略戰(zhàn)術(shù)的集合體。商標申請戰(zhàn)略作為商標戰(zhàn)略的分支，是為了實現(xiàn)商標戰(zhàn)略的整體目標，在商標申請活動中，根據(jù)實際需要綜合考慮不同的商標注冊時間、申請類別、商標文字和圖形等因素的影響，確定申請的總體方案。1、注冊商標時間安排及法律風(fēng)險商標從申請到核準注冊，需要較長時間，從各國規(guī)定來看，短的需要一年左右時間，長的需要幾年時間。不少企業(yè)創(chuàng)立品牌時，往往采取先投放市場，根據(jù)實際市場效果再決定是否注冊商標。隨著企業(yè)品牌知名度的上升，被他人搶注的法律風(fēng)險日益增強。另外商標注冊周期較長，企業(yè)從申請到獲得注冊商標過程中，可能由于商標在社

11、會的實際使用，而被他人仿冒、惡意注冊類似商標等。由于此時企業(yè)仍不具有商標專用權(quán)，無法禁止他人行為，商標被惡意行為淡化的法律風(fēng)險顯而易見。2、缺乏防御性商標注冊的法律風(fēng)險防御商標是指同一商標所有人將其著名商標在各種不同類別商品上分別予以注冊，以防被別人在這些商品上注冊該商標。注冊防御商標的目的，并非是要立即使用這些商標，而是限制他人在某些其他相關(guān)類別的商品或服務(wù)上使用或注冊與主商標（被防御商標）相同或相近似的商標，起到一定的防御保護作用，由于這種商標具有防御作用，故稱為防御商標。例如，北京國美電器有限公司先后受讓或者自己注冊了“國美電器”、“國美”、“GOME”、“GUOMEI”文字和圖形商標，

12、涉及9個類別。缺乏防御性商標注冊的法律風(fēng)險主要有以下幾點。近似或類似商標被他人搶注的法律風(fēng)險。因為同一類別的商品中，存在多個近似或類似的商標，將直接導(dǎo)致商標權(quán)淡化。雖然法律規(guī)定不得注冊與他人注冊商標相混滑的商標，但法律規(guī)定的混淆比通常理解的類似或近似更為狹窄，這使商標淡化的法律風(fēng)險客觀存在。相同商標在不同類別被搶注的法律風(fēng)險。商標法除了對馳名商標實施跨類別保護外，并不對一般商標實施跨類別保護。他人在其他類別注冊相同名稱商標，必然導(dǎo)致企業(yè)商標權(quán)淡化，影響企業(yè)形象，限制企業(yè)未來跨行業(yè)的發(fā)展。另外，商標在不同類別歸屬多個法律主體，該商標則很難再獲得馳名商標認定。在缺乏防御性商標注冊的法律風(fēng)險中，該風(fēng)

13、險比類似或近似商標的法律風(fēng)險更為嚴重，甚至可能直接導(dǎo)致企業(yè)整個品牌戰(zhàn)略的失敗。（二）商標注冊及法律風(fēng)險商標權(quán)，是商標注冊人對其注冊的商標所享有的權(quán)利。商標僅僅作為一種標志并不以注冊為條件，但是如果想讓商標具有專用權(quán)等權(quán)利，就必須進行注冊。企業(yè)在商標注冊領(lǐng)域的法律風(fēng)險主要表現(xiàn)為：將他人的注冊商標相同或近似的文字作為企業(yè)的字號使用，可能被訴侵權(quán)；或者自己的商標被他人作為字號使用，自身的商標權(quán)遭受侵害。防范該類法律風(fēng)險的方式有以下幾點。（1）不要將他人注冊商標相同或近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或類似商品上突出使用。最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第一條第一項規(guī)定，“將與他

14、人注冊商標相同或近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的”屬于商標法第五十二條第（五）項規(guī)定的“給他人注冊商標專用權(quán)造成其他損害的”侵權(quán)行為。（2）避免與他人商標中的文字和企業(yè)名稱中的字號相同或者近似。國家工商總局關(guān)于解決商標與企業(yè)名稱中若干問題的意見第四條規(guī)定“商標中的文字和企業(yè)名稱中的字號相同或者近似，使他人對市場主體及其商品或服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆（包括混淆的可能性），從而構(gòu)成不正當競爭的，應(yīng)當依法予以制止。”國家工商總局企業(yè)名稱登記管理規(guī)定第五條規(guī)定“登記主管機關(guān)有權(quán)糾正已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱。”（三）商標轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險1、商標轉(zhuǎn)讓未一并轉(zhuǎn)讓相同

15、或者相近似的商標一般情況下，轉(zhuǎn)讓的商標往往都是具有一定知名度的商標。其余在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似的商標并不被轉(zhuǎn)讓人和受讓人重視。然而，由于這些商標極易混涌或者淡化轉(zhuǎn)讓的商標，一旦出讓人自行使用或者再將這些商標轉(zhuǎn)讓給第三方，將給受讓人造成嚴重損害，也會造成市場對涉及的商標的混淆。根據(jù)我國商標法實施條例第二十五條的規(guī)定：“轉(zhuǎn)讓注冊商標的，商標注冊人對其在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似的商標，應(yīng)當一并轉(zhuǎn)讓。未一并轉(zhuǎn)讓的，由商標局通知其限期改正；期滿不改正的，視為放棄轉(zhuǎn)讓該注冊商標的申請，商標局應(yīng)當書面通知申請人?！备鶕?jù)上述規(guī)定，為防范未一并轉(zhuǎn)讓相同或者相近似的商標的法律風(fēng)險，

16、企業(yè)應(yīng)審查轉(zhuǎn)讓商標是否有在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似的商標，如有則應(yīng)當一并轉(zhuǎn)讓。2、商標轉(zhuǎn)讓未辦理備案登記商標轉(zhuǎn)讓必須依法辦理轉(zhuǎn)讓備案登記手續(xù)。如果自行轉(zhuǎn)讓商標而未辦理登記，就要按照商標法的有關(guān)規(guī)定接受行政處罰。根據(jù)我國商標法第三十九條規(guī)定：“轉(zhuǎn)讓注冊商標的，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并共同向商標局提出申請。受讓人應(yīng)當保證使用該注冊商標的商品質(zhì)量。轉(zhuǎn)讓注冊商標經(jīng)核準后，予以公告。受讓人自公告之日起享有商標專用權(quán)。”根據(jù)上述規(guī)定，為防范法律風(fēng)險，轉(zhuǎn)讓注冊商標之時，就應(yīng)向商標局提出申請，辦理轉(zhuǎn)讓備案登記手續(xù)。3、待轉(zhuǎn)讓的商標已被設(shè)置負擔例如，準備轉(zhuǎn)讓的商標已經(jīng)被商標權(quán)利人設(shè)置了質(zhì)

17、押、已經(jīng)被許可給其他人使用（并在商標主管機關(guān)備案登記）、已經(jīng)被其他人提出撤銷申請等。上述負擔會嚴重影響到商標的順利轉(zhuǎn)讓。例如，關(guān)于“奧妮”商標轉(zhuǎn)讓而產(chǎn)生的糾紛即如此。此案中，廣州立白公司花費巨資受讓取得了“奧妮”商標，但是沒有注意到之前“奧妮”商標權(quán)利人已經(jīng)將該商標獨占許可給了香港一家公司，并且這種許可已經(jīng)備案。如此，則對于“奧妮”商標究竟應(yīng)當由誰來使用出現(xiàn)紛爭。其實如果廣州立白公司在受讓“奧妮”商標之前，進行商標查詢，就比較容易發(fā)現(xiàn)準備買入的“奧妮”商標是否已設(shè)置了負擔，從而為其是否買入或者是否以如此高的價錢買入提供參考。正是由于缺少了上述查詢，所以才導(dǎo)致出現(xiàn)如此大的紛爭。4、其他法律風(fēng)險有

18、關(guān)商標轉(zhuǎn)讓的其他法律風(fēng)險包括商標轉(zhuǎn)讓人因為其他債務(wù)糾紛，其商標被申請凍結(jié)，或者商標轉(zhuǎn)讓人在破產(chǎn)申請受理之日起前一年內(nèi)無償或者惡意轉(zhuǎn)讓其商標的。例如，甲擁有某注冊商標，由于甲欠乙到期債務(wù)未還，乙方將甲方訴至法院。經(jīng)查甲方除了商標沒有其他財產(chǎn)可供清償，于是經(jīng)乙方請求，法院根據(jù)最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定將甲方的商標予以凍結(jié)。此后甲方又將該商標轉(zhuǎn)讓給丙方。很顯然，由于丙方擬受讓的商標已在轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生前被凍結(jié)，除非該凍結(jié)被解除，否則丙方很難獲得該商標權(quán)。（四）商標許可使用的法律風(fēng)險商標權(quán)人有權(quán)許可他人使用其注冊商標。我國商標法第四十條規(guī)定：“商標注冊人可以通過簽訂商標使

19、用許可合同，許可他人使用其注冊商標。許可人應(yīng)當監(jiān)督被許可人使用其注冊商標的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當保證使用該注冊商標的商品質(zhì)量。經(jīng)許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。商標使用許可合同應(yīng)當報商標局備案?！鄙虡耸褂迷S可合同存在的法律風(fēng)險主要有以下幾點。1、超范圍許可的法律風(fēng)險被許可人使用許可商標的商品或服務(wù)，應(yīng)當與商標注冊的使用范圍一致，不得超出商標局核準使用的商品或服務(wù)的范圍。否則有可能侵犯他人的商標權(quán)；許可方也面臨合同無效的法律風(fēng)險。2、商標使用不當?shù)姆娠L(fēng)險一些被許可人為避免商品被認為是貼牌產(chǎn)品，故意隱瞞實際的生產(chǎn)人名稱和產(chǎn)地，這種對商標的不當使用

20、，將導(dǎo)致行政法律風(fēng)險和民事法律風(fēng)險。按照法律規(guī)定，這種情況被許可人所在地的工商行政管理機關(guān)可以責(zé)令被許可人限期改正，收繳其商標標志，并可根據(jù)情節(jié)處以5萬元以下的罰款。另外，被許可人違反商標許可合同的正常使用商標的義務(wù)，將面臨承擔違約責(zé)任的法律風(fēng)險。3、未將使用許可合同備案的法律風(fēng)險我國商標法第四十條第三款規(guī)定：“商標使用許可合同應(yīng)當報商標局備案?！鄙虡朔▽嵤l例第四十三條規(guī)定：“許可他人使用其注冊商標的，許可人應(yīng)當自商標使用許可合同簽訂之日起三個月內(nèi)將合同副本報送商標局備案。”通常認為，商標許可合同備案并不是商標使用許可合同生效的條件，僅僅是程序要求。但商標許可合同沒有進行備案，不能產(chǎn)生對抗第

21、三人的效力。在這種時候，若商標權(quán)人將商標轉(zhuǎn)讓，新的受讓人可能排除被許可人使用商標的權(quán)利。因此沒有進行備案雖然不影響許可合同的效力，但同樣給被許可人造成法律風(fēng)險。4、合同當事人不符合相關(guān)規(guī)定的法律風(fēng)險被許可商標必須是注冊商標，許可人必須是注冊商標的所有人。按照相關(guān)規(guī)定，使用人用藥品、醫(yī)用營養(yǎng)食品、醫(yī)用營養(yǎng)飲料和嬰兒食品商標的，被許可人需提供衛(wèi)生行政管理部門的證明文件；使用卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲的商標的，被許可人需提供國家煙草主管部門批準生產(chǎn)的證明文件，被許可人是我國內(nèi)地以外的，不需要此類文件。若合同當事人不符合相關(guān)規(guī)定，屬于不具有法定資格的主體不適格，因此將導(dǎo)致合同無效的法律風(fēng)險。（五）未進

22、行商標的國際注冊的法律風(fēng)險中國加入世貿(mào)組織后，為了拓寬國際市場，有一定規(guī)模的企業(yè)在商標注冊的時候，應(yīng)考慮商標的國際注冊。有些企業(yè)在國內(nèi)默默發(fā)展壯大，未在國外申請商標。當某一天企業(yè)實力強大、想進入國際市場的時候，卻發(fā)現(xiàn)企業(yè)的商標已經(jīng)被他人搶注了。如“狗不理”商標和“王致和”商標被搶注就是典型的案例。根據(jù)國家工商總局提供的數(shù)據(jù)顯示，從20世紀80年代至今，總共發(fā)生了2000多起中國出口商品的商標在海外被搶注的案例，僅商標一項每年造成的無形資產(chǎn)損失就高達10億元，更為重要的是商標被搶注給中國企業(yè)的海外發(fā)展之路設(shè)置了法律上的“禁地”。防范這類法律風(fēng)險的方式是搶先在自己未來的出口國家或地區(qū)申請注冊商標，

23、以使自己的品牌不因別人的搶注而不能進入。具體方式可以根據(jù)商標注冊馬德里協(xié)定，通過國家商標局向世界知識產(chǎn)權(quán)組織的國際局提交國際注冊申請，這樣就可以一次申請，同時在該公約的成員國中獲得注冊。（六）馳名商標及法律風(fēng)險馳名商標是指經(jīng)過有關(guān)機關(guān)（國家工商總局商標局、商標評審委員會或人民法院）依照法律程序認定為“馳名商標”的商標。由于馳名商標既具有一般商標的區(qū)別作用，又有影響范圍廣、被相關(guān)消費者和經(jīng)營者所熟悉，具有極大的商業(yè)價值，這些特點使之常成為侵犯的對象。為了防止和減少這種侵權(quán)行為的發(fā)生，保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約、與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議都對馳名商標的特殊保護作了特殊的規(guī)定。根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理涉及計

24、算機域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋和關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋的規(guī)定，人民法院對依法認定的馳名商標給予特殊的保護，即對注冊的馳名商標不但給予商標專有權(quán)的全部司法保護，還給予跨商品、服務(wù)類別的特殊保護。根據(jù)商標法第十四條規(guī)定，認定馳名商標應(yīng)當考慮下列因素：相關(guān)公眾對該商標的知曉程度；該商標使用的持續(xù)時間；該商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍；該商標作為馳名商標受保護的記錄；該商標馳名的其他因素。馳名商標的認定方式有行政認定和司法認定兩種。行政認定是指由商標局、商標評審委員會在商標權(quán)爭議案件中，根據(jù)當事人的申請認定馳名商標的行為。司法認定是指由設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)庭的

25、中級人民法院，在商標權(quán)爭議案件中，根據(jù)當事人的申請認定馳名商標的行為。一旦獲得了馳名商標的認定，該商標就可以獲得商標專有權(quán)的全部司法保護，還給予跨商品、服務(wù)類別的特殊保護。甚至將商標的保護延伸到互聯(lián)網(wǎng)，他人將馳名商標作為域名注冊，是不被允許的。鑒于馳名商標能得到優(yōu)于一般注冊商標的保護，有實力的企業(yè)應(yīng)爭取自己的商標獲得馳名商標的認定保護。勞動者社會保障及法律風(fēng)險社會保障是指國家通過立法，積極動員社會各方面資源，保證無收入、低收入以及遭受各種意外災(zāi)害的公民能夠維持生存，保障勞動者在年老、失業(yè)、患病、工傷、生育時的基本生活不受影響，同時根據(jù)經(jīng)濟和社會發(fā)展狀況，逐步增進公共福利水平，提高國民生活質(zhì)量。

26、勞動者的權(quán)利保障是勞動法的重要內(nèi)容，它同時是企業(yè)和社會的義務(wù)。企業(yè)管理者應(yīng)當了解勞動者的權(quán)利并慎重防范因侵犯勞動者權(quán)利所引起的法律風(fēng)險。勞動者權(quán)利，又稱勞工權(quán)利或勞動者權(quán)益或勞權(quán)?？梢苑譃閮纱箢悾磩趧诱邆€人的權(quán)利和勞動者集體的權(quán)利。勞動者的個人權(quán)利，又稱為個別勞權(quán)，即與勞動者個人利益直接相關(guān)的由勞動者個人享有并只能由其個人行使的權(quán)利。根據(jù)法律規(guī)定，我國的勞動者所享有的個別勞權(quán)，主要有勞動就業(yè)權(quán)、勞動報酬權(quán)、休息休假權(quán)、勞動安全衛(wèi)生權(quán)、職業(yè)培訓(xùn)權(quán)、社會保險福利權(quán)、提請勞動爭議處理權(quán)及法律規(guī)定的其他權(quán)利。在這些權(quán)利中，勞動就業(yè)權(quán)是一項基礎(chǔ)性的權(quán)利，只有實現(xiàn)了勞動就業(yè)，勞動者的其他權(quán)利才有可能在勞

27、動關(guān)系中實現(xiàn)。勞動報酬權(quán)又稱勞動分配權(quán)或勞動工資權(quán)，是勞動者在付出勞動后有按時獲得不低于國家勞動標準的以工資為基本形式的勞動報酬的權(quán)利。工資是勞動者維持生活的基本收入，是個別勞權(quán)中的核心權(quán)利。保障勞動者的勞動報酬權(quán)，主要是按時、足額的發(fā)放工資和養(yǎng)老金。社會保險權(quán)是指勞動者在失去勞動能力和勞動機會或遇到其他災(zāi)害或困難時，通過國家保險制度而獲物質(zhì)幫助的權(quán)利。社會保險主要包括失業(yè)保險、養(yǎng)老保險、疾病保險、工傷保險和生育保險。勞動者的集體權(quán)利，又稱為集體勞權(quán)，是由勞動者集體享有并通過工會來具體行使的權(quán)利。相對于個別勞權(quán)而言，集體勞權(quán)在維護勞動者權(quán)益和平衡勞動關(guān)系過程中的作用更為重要。因為個別勞動者是無

28、法與企業(yè)建立一種力量平衡的勞動關(guān)系的，勞動者也無法憑借個人的力量來實現(xiàn)和保障自己的權(quán)利。勞動者個人只有組織起來才能形成與雇主相抗衡的社會力量。集體勞權(quán)正是勞動者作為組織力量的權(quán)利形態(tài)。集體勞權(quán)的目的是為了實現(xiàn)個別勞權(quán)，集體勞權(quán)又是實現(xiàn)個別勞權(quán)的基礎(chǔ)和保證。因此，集體勞權(quán)又被稱為勞動基本權(quán)。根據(jù)我國的法律規(guī)定，我國的勞動者所享有的集體勞權(quán)包括參加和組織工會的權(quán)利、集體協(xié)商和集體談判的權(quán)利、民主參與和民主管理的權(quán)利。在這些權(quán)利中，組織工會是前提的和基礎(chǔ)的權(quán)利。集體談判權(quán)是勞動者集體權(quán)利的中心權(quán)利，是在市場經(jīng)濟條件下，勞動者爭取自己權(quán)利的手段和方式。而民主參與和民主管理這一權(quán)利，則是勞動者集體享有的

29、更高階段和更高形式的權(quán)利。在勞動者權(quán)利保護問題上，企業(yè)必須首先樹立起應(yīng)有的勞動者權(quán)利意識，并在勞動合同簽訂、勞動合同履行以及人力資源管理的各個方面，在實現(xiàn)企業(yè)利益的同時，切實做到保護勞動者的權(quán)利，否則，將導(dǎo)致法律風(fēng)險。（一）支付報酬行為不當及法律風(fēng)險獲得勞動報酬是勞動者的基本權(quán)利之一，勞動報酬也稱工資，是勞動者的主要生活來源，其作用是保障勞動者及其家屬的基本生活需要。因此，國家用法律的形式規(guī)定：“工資應(yīng)以貨幣形式按月支付給勞動者本人。不得克扣或者無故拖欠勞動者工資。”并且，我國還實行最低工資制度，勞動和社會保障部在2004年3月1日頒布并實施了最低工資規(guī)定，以適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟要求，推動勞動

30、力市場建設(shè)與工資分配法制化，引導(dǎo)調(diào)節(jié)社會平均工資水平，充分保障勞動者合法權(quán)益。此外，對于加班加點，勞動法規(guī)定要安排勞動者補休或者支付勞動報酬。企業(yè)具有延遲支付、不按約定支付、部分支付勞動者報酬等行為都將產(chǎn)生相應(yīng)的法律風(fēng)險，根據(jù)具體違反法律或違反合同約定程度的不同，法律風(fēng)險的大小也不同。（二）工作時間安排不當及法律風(fēng)險實行標準工時制的，加班是指休息日和法定節(jié)假日上班時間，加點是指每天超過8小時之外的上班時間。我國以法律的形式限制加班加點，這一做法的意義在于保護勞動者的身體健康，推動企業(yè)改善經(jīng)營管理，提高經(jīng)濟效益，減少加班加點費用，降低企業(yè)成本，提高企業(yè)競爭力。對于加班加點，企業(yè)應(yīng)掌握以下幾個原則

31、：企業(yè)要限制加班加點，保障勞動者休息、休假的權(quán)利；勞動者要在法定工作時間內(nèi)完成勞動任務(wù)，未完成定額和任務(wù)而延長工作時間的，不視為加班加點；企業(yè)確因生產(chǎn)經(jīng)營需要加班加點的，應(yīng)與工會和勞動者協(xié)商。協(xié)商不一致，企業(yè)有權(quán)在法定的延長工作時數(shù)內(nèi)決定加班加點，但企業(yè)違反法律規(guī)定的加班加點決定，勞動者有權(quán)拒絕；遇有發(fā)生自然災(zāi)害等特殊情況（見勞動法第四十二條規(guī)定），企業(yè)決定加班加點不受勞動法第四十一條的限制。企業(yè)未與工會或勞動者協(xié)商，強迫勞動者延長工作時間的，縣級以上各級人民政府勞動保障行政部門給予用人單位警告，責(zé)令改正，并可按每名勞動者延長的工作時間每小時罰款100元以下的標準處罰。加班時間“每日不得超過1

32、小時；因特殊原因需要延長工作時間的，在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過3小時，但是每月不得超過36小時”。否則，縣級以上各級人民政府勞動保障行政部門給予警告，責(zé)令改正，并可按每名勞動者每超過工作時間1小時罰款100元以下的標準處罰。勞動者在用人單位被違法安排加班加點時，可向相應(yīng)的勞動保障部門舉報。（三）勞動合同條件低于集體合同的法律風(fēng)險集體合同是集體合同雙方當事人根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項在平等協(xié)商一致的基礎(chǔ)上簽訂的書面協(xié)議。集體合同草案應(yīng)當提交職工代表大會或者全體職工討論通過。集體合同由工會代表職工與企業(yè)簽訂；沒有建立工

33、會的企業(yè)，由職工推薦的代表與企業(yè)簽訂。集體合同簽訂后還應(yīng)當報送勞動行政部門，勞動行政部門自收到集體合同之日起15日內(nèi)未提出異議的，集體合同才生效。集體合同主要解決單一勞動者在與用人單位“對抗”中處于相對“弱者”地位的問題，以協(xié)調(diào)勞動關(guān)系，保護勞動者的合法權(quán)益。集體合同生效后，對用工單位和單位全體職工具有約束力。一些企業(yè)存在這種和工會約定的集體合同，在與員工約定個體合同時，就必須注意與集體合同之間的協(xié)調(diào)。個體合同的勞動條件和勞動標準的規(guī)定不得低于集體合同，否則無效。若企業(yè)在個體勞動合同簽訂時一味維護自身權(quán)益，則必然導(dǎo)致相應(yīng)條款無效，產(chǎn)生大量不確定性法律風(fēng)險。（四）社會保險及法律風(fēng)險社會保險是由法

34、律規(guī)定的專門機構(gòu)負責(zé)實施、面向勞動者建立、通過向勞動者及其雇主籌措資金建立專項基金，以保證在勞動者失去勞動收入后獲得一定程度的收入補償?shù)闹贫取Ｋ菄覍趧诱呗男械纳鐣?zé)任，具有強制性和互濟性的特點。所謂強制性，是指社會保險制度以國家立法形式建立，以法律強制力保證實施。如勞動法第七十二條規(guī)定：“用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費?！边@表明，用人單位和勞動者參加社會保險，繳納社會保險費，不是依用人單位和勞動者是否愿意為條件，而是要依法強制參加，并必須依法繳納規(guī)定的社會保險費。所謂互濟性，是指未遇到勞動風(fēng)險的用人單位和勞動者要通過繳納社會保險，為遇到風(fēng)險的勞動者分擔風(fēng)險。這是用人

35、單位和勞動者的法定義務(wù)。我國目前的社會保險包括養(yǎng)老保險（含城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險、企業(yè)年金、個人儲蓄性養(yǎng)老保險、農(nóng)村養(yǎng)老保險等）、醫(yī)療保險（含城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險、城鎮(zhèn)居民醫(yī)療保險和新型農(nóng)村合作醫(yī)療保險）、失業(yè)保險、工傷保險、生育保險5種。主管單位為中華人民共和國人力資源和社會保障部。由于為員工繳納社會保險是企業(yè)的法定義務(wù)，企業(yè)應(yīng)當充分認識到自己的責(zé)任和義務(wù)，避免法律風(fēng)險的產(chǎn)生。勞動爭議解決及法律風(fēng)險勞動爭議又稱勞動糾紛，是指勞動關(guān)系雙方當事人因執(zhí)行勞動法律、法規(guī)或履行勞動合同、集體合同發(fā)生的糾紛。勞動爭議可分為：因確認勞動關(guān)系發(fā)生的爭議；因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議；因除名

36、、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議；因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓(xùn)以及勞動保護發(fā)生的爭議；因勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金等發(fā)生的爭議；法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議。2007年12月29日，第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三十一次會議通過中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法。根據(jù)該法和勞動法，我國處理勞動爭議的程序分為協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟4個階段。（1）協(xié)商。勞動爭議發(fā)生后，勞動者可以與企業(yè)協(xié)商，也可以請工會或者第三方共同與企業(yè)協(xié)商，達成和解協(xié)議。但和解協(xié)議無必須履行的法律效力，而是由雙方當事人自覺履行。協(xié)商不是處理勞動爭議的必經(jīng)程序，當事人不愿協(xié)商或協(xié)商不成，可以向企業(yè)勞動爭

37、議調(diào)解委員會申請調(diào)解或向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。（2）調(diào)解。發(fā)生勞動爭議，當事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達成和解協(xié)議后不履行的，可以向調(diào)解組織申請調(diào)解。當事人申請勞動爭議調(diào)解可以書面申請，也可以口頭申請?？陬^申請的，調(diào)解組織應(yīng)當當場記錄申請人基本情況、申請調(diào)解的爭議事項、理由和時間。調(diào)解委員會調(diào)解勞動爭議，應(yīng)當自當事人申請調(diào)解之日起15日內(nèi)結(jié)束。否則，當事人可以依法申請仲裁。經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議的，應(yīng)制作調(diào)解協(xié)議書，雙方當事人應(yīng)自覺履行。調(diào)解不是勞動爭議的必經(jīng)程序。調(diào)解協(xié)議也無必須履行的法律效力。當事人不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者達成調(diào)解協(xié)議后不履行的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。（3）仲裁。勞動

38、爭議發(fā)生后，當事人任何一方都可直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。勞動爭議仲裁委員會由勞動行政部門代表、工會代表和企業(yè)方面代表組成，其組成人員應(yīng)當是單數(shù)。勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當事人知道或者應(yīng)當知道其權(quán)利被侵害之日起計算。對于仲裁時效，有3種特殊情況需要另外處理：因當事人一方向?qū)Ψ疆斒氯酥鲝垯?quán)利，或者向有關(guān)部門請求權(quán)利救濟，或者對方當事人同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，仲裁時效期間重新計算；因不可抗力或者有其他正當理由，當事人不能在前述仲裁時效期間申請仲裁的，仲裁時效中止。從中止時效的原因消除之日起，仲裁時效期間繼續(xù)計算；勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，勞動者

39、申請仲裁不受前述仲裁時效期間的限制。但是，勞動關(guān)系終止的，應(yīng)當自勞動關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。勞動爭議仲裁委員會收到仲裁申請之日起5日內(nèi)，認為符合受理條件的，應(yīng)當受理，并通知申請人；認為不符合受理條件的，應(yīng)當書面通知申請人不予受理，并說明理由。對勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出決定的，申請人可以就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。仲裁是訴訟解決勞動爭議的必經(jīng)程序。未經(jīng)仲裁的勞動爭議案件，當事人不得向人民法院起訴。（4）訴訟。當事人對仲裁裁決不服的，除“追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金，不超過當?shù)卦伦畹凸べY標準十二個月金額的爭議”；“因執(zhí)行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、

40、社會保險等方面發(fā)生的爭議”兩種爭議外，可以自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。對于上述兩種爭議，仲裁裁決為終局裁決，但勞動者對仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。而用人單位則無直接提起訴訟的權(quán)利，但上述兩個方面勞動爭議的仲裁裁決如果存在下列情況：適用法律、法規(guī)確有錯誤的；勞動爭議仲裁委員會無管轄權(quán)的；違反法定程序的；裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。用人單位可以自收到仲裁裁決書之日起30日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決。仲裁裁決被人民

41、法院裁定撤銷的，當事人可以自收到裁定書之日起15日內(nèi)就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。企業(yè)對于勞動爭議的法律風(fēng)險，主要表現(xiàn)在勞動爭議的性質(zhì)、勞動爭議的處理程序、工傷認定爭議適用行政救濟途徑還是民事救濟途徑、勞動爭議的時效問題及證據(jù)問題等方面。為避免勞動爭議法律風(fēng)險的產(chǎn)生，企業(yè)應(yīng)明確勞動爭議的性質(zhì)、特征和處理程序，注意對證據(jù)的收集和保存，并靈活運用協(xié)商調(diào)解等非激烈對抗的方式解決勞動爭議。合同產(chǎn)生糾紛時的法律風(fēng)險該類法律風(fēng)險主要是指在合同可能產(chǎn)生糾紛時應(yīng)對措施不力而導(dǎo)致己方日后在仲裁或訴訟中處于不利境地。在我國，合同糾紛的解決途徑有兩種：提請人民法院訴訟解決；提交仲裁機關(guān)仲裁。二者只能選擇一種，

42、如選擇了仲裁，就不能到法院進行訴訟，即合同當事人自己已放棄了訴訟的權(quán)利，所以認為仲裁和訴訟可并存是錯誤的。仲裁與訴訟的主要區(qū)別如下。啟動程序的條件不同。如果沒有在合同中明確約定仲裁條款和具體的仲裁機構(gòu)，案件就只能通過法院訴訟解決。受案范圍不同。仲裁機構(gòu)一般只受理民商、經(jīng)濟類案件，不受理婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、撫養(yǎng)、繼承糾紛案件和刑事、行政案件。管轄級別不同。仲裁機構(gòu)之間不存在上下級之間的隸屬關(guān)系，仲裁不實行級別管轄和地域管轄。當事人可以在全國范圍內(nèi)任意選擇信譽好的仲裁機構(gòu)，而不論糾紛發(fā)生在何地、爭議的標的有多大，而法院實行級別管轄和地域管轄。根據(jù)當事人之間發(fā)生的爭議的具體情況來確定由哪一級法院及由哪

43、個地區(qū)的法院管轄。無管轄權(quán)的法院不得隨意受理案件，當事人也不得隨意選擇。公開程度不同。仲裁一般不公開進行，所以如果案件商業(yè)秘密需要保密的，最好選擇仲裁裁決。人民法院審理，一般應(yīng)當公開進行，但涉及國家秘密、個人隱私或法律另有規(guī)定的，不公開審理。離婚案件、涉及商業(yè)秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。選擇裁判員的權(quán)利不同。在仲裁中，當事人可以根據(jù)自身的情況來選擇仲裁機構(gòu)、選擇仲裁員，甚至選擇仲裁的時間和地點，選擇適用的實體法。而法院訴訟中，當事人無權(quán)選擇審判員。當然，如果有法定情形的，當事人可以要求審判員回避。所以，仲裁更加具有靈活性。終局的程序不同。仲裁實行一裁終局制，仲裁裁決一經(jīng)

44、作出就立即生效。而法院訴訟則實行兩審終審制，一個案件經(jīng)過兩級人民法院審理。一個案件一審法院審理后，當事人還可以上訴到上級法院。二審法院審理結(jié)束后案件即告終結(jié)，發(fā)生法律上的效力。因此，仲裁的時間效率更高，能更快得到裁決結(jié)果。至于合同糾紛的解決地點，我國民事訴訟法第二十五條規(guī)定，合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。如果選擇仲裁的，也可以通過合同條款約定管轄地點。所以，只要企業(yè)能在合同條款談判中占主動權(quán)的，應(yīng)盡量利用該法律條文的規(guī)定，約定由自己所在地的法院或仲裁機構(gòu)管轄。這樣就可以避免異地訴訟。當事人萬一在合同履行中遇到問

45、題，應(yīng)積極主張自己的權(quán)利，并保留相關(guān)證據(jù)。爭取在自己所在地以有利的方式解決糾紛，以保護自己的利益。合同簽訂前隱藏的法律風(fēng)險這類法律風(fēng)險往往表現(xiàn)為合同對方的主體資格和履約能力方面。因為合同簽訂前沒有對合同對方作必要的調(diào)查和了解，與主體資格有瑕疵的當事人或代理人簽署合同，最后導(dǎo)致合同無效或合同效力待定。合同主體即民事主體，是指在民事法律關(guān)系中獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的人。交易主體包括自然人、法人和其他組織。合同主體與簽約主體是兩個不同的概念，合同主體是實際承擔合同權(quán)利義務(wù)的民事主體；而簽約主體是實際簽署合同的人，可能是代理人或者代表人。現(xiàn)實的交易中，經(jīng)常不是當事人出面，代理人和代表人實際從事

46、著洽談和簽訂合同的責(zé)任。1、代理人及法律風(fēng)險在經(jīng)濟發(fā)達的今天，大量的合同簽訂是由代理人完成的。代理的意義主要體現(xiàn)在兩個方面：代理擴大了民事主體的活動范圍；代理可以補充某些民事主體資格上的不足。根據(jù)法律規(guī)定，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義進行民事活動，由被代理人直接承受其法律后果。代理人從事交易活動常見的法律風(fēng)險有以下幾點。（1）無權(quán)代理的法律風(fēng)險。經(jīng)濟交往最常見的代理權(quán)限產(chǎn)生是基于被代理人的授權(quán)，當代理人沒有經(jīng)過授權(quán)，一旦發(fā)生糾紛，企業(yè)不能要求被代理人承擔責(zé)任，而代理人往往沒有能力承擔責(zé)任，給企業(yè)造成的損害非常嚴重。（2）超越權(quán)限代理的法律風(fēng)險。不少企業(yè)在交易時比較注意對方代理授權(quán)書的審

47、查，而這種審查往往停留在是否具有授權(quán)以及授權(quán)的真實性，但對授權(quán)的具體內(nèi)容核實較為馬虎。超越權(quán)限代理，同樣使企業(yè)面臨合同效力不確定的法律風(fēng)險。（3）代理人的法律風(fēng)險。企業(yè)擔任他人的代理人時，若授權(quán)內(nèi)容較為含混，企業(yè)對外活動是否在代理權(quán)限范圍內(nèi)存在爭議，一旦代理活動未能正常進行，則被代理人可能要求企業(yè)承擔超越代理權(quán)限造成的損害責(zé)任。2、代表人及法律風(fēng)險不少企業(yè)經(jīng)營者持有“誰簽合同，誰就是合同當事人”的淺顯認識，在并未弄清實際的簽約主體與當事人之間的關(guān)系情況下，就簽訂合同，使自己掉入了合同陷阱。（1）授權(quán)缺陷的法律風(fēng)險。我國法律規(guī)定了法定代表人制度，除此之外企業(yè)其他人員對外簽訂合同，必須具有授權(quán)委托

48、。若因授權(quán)缺陷導(dǎo)致合同將來被認定無效，給企業(yè)帶來的法律風(fēng)險是巨大的。即使是長期合作的業(yè)務(wù)員，由于是否離職很難查證，因此企業(yè)仍然應(yīng)當堅持對其授權(quán)情況的審查，在實踐中因業(yè)務(wù)員離職后仍使用原企業(yè)名稱對外訂立合同的糾紛屢見不鮮。（2）公司章程限制的法律風(fēng)險。若公司章程對法定代表人的職權(quán)范圍進行了限定，而公司章程屬于公眾可以獲得并知悉的內(nèi)容，則法定代表人超越職權(quán)從事交易，相應(yīng)合同的效力將受到質(zhì)疑。這種法律風(fēng)險較為隱蔽，企業(yè)需要更加注意。這種法律風(fēng)險防范成本較高，但在重大交易活動中應(yīng)當予以考慮。3、交易主體對合同的影響（1）限制民事行為能力人訂立的合同。限制民事行為能力人原則上由其法定代理人代其訂立合同，

49、若獨立訂立合同，須經(jīng)其法定代理人追認，方為有效。追認權(quán)制度旨在保護限制行為能力人及其法定代理人，但力求平衡，法律賦予相對人催告權(quán)和撤銷權(quán)，以避免因合同關(guān)系動蕩不定給相對人造成利益損失。企業(yè)經(jīng)營者通常都會注意到簽約對方是否具有完全的民事行為能力，企業(yè)經(jīng)濟活動一般也不會有未成年人卷入，但在一些特殊情況下，也難免存在這樣的法律風(fēng)險。如某企業(yè)在尋找企業(yè)形象代言人時，決定找某年少的世界冠軍，而該人獲得冠軍時剛滿17周歲，本人同意了企業(yè)的邀請，遂簽訂了合同。后其法定代理人主張該合同無效，導(dǎo)致企業(yè)前期投入拍攝的廣告及其他宣傳都無法使用，給企業(yè)造成了較大損失。（2）無權(quán)代理人訂立的合同。無權(quán)代理是指行為人沒有

50、代理權(quán)而以他人的名義所實施的代理。無權(quán)代理發(fā)生的原因主要有：行為人自始就沒有代理權(quán)；行為人所為的代理行為超越代理權(quán)；行為人的代理權(quán)消滅。無權(quán)代理人訂立的合同，按照法律規(guī)定存在多種法律效力情況，而不同的法律效力結(jié)果面臨的法律風(fēng)險也各不相同。表見代理證明不力的法律風(fēng)險。若無權(quán)代理行為構(gòu)成表見代理，則按照合同法第四十九條規(guī)定，代理行為應(yīng)當有效，即合同為有效合同。然而表見代理構(gòu)成需要滿足一系列條件，這些條件都需要企業(yè)提供證據(jù)證明，若企業(yè)簽訂合同時僅僅要求查閱了對方相關(guān)證明材料，而并沒有與合同一并備案，將面臨證明不力的法律風(fēng)險。效力待定的不確定法律風(fēng)險。若無權(quán)代理不構(gòu)成表見代理，根據(jù)合同法規(guī)定，在被代理

51、人追認之前，合同效力待定。這種效力待定的不確定狀態(tài)，使企業(yè)面臨著準備履行合同還是做好補救措施的兩難境地。其性質(zhì)屬于不確定的法律風(fēng)險。實踐中，企業(yè)在簽約時沒有審查出代理權(quán)限問題，很難在合同簽訂后識別無權(quán)代理人訂立合同的法律風(fēng)險，通常要等到實際引發(fā)法律危機，企業(yè)才認識到法律風(fēng)險的存在。（3）無權(quán)處分人訂立的合同。無權(quán)處分人與相對人簽訂的合同，并不是合同無效的當然理由，故合同法第五十一條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人的財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效?！备鶕?jù)法律規(guī)定的含義，若無權(quán)處分人訂立的合同事后權(quán)利人不追認，且行為人未取得處分權(quán)時，合同無效。但合同無效并不能對抗

52、善意第三人，第三人可以根據(jù)善意取得制度獲得相關(guān)權(quán)利。在實際的經(jīng)濟交往中，無權(quán)處分人并不像想像的那么容易識別。如某集團名下有若干緊密關(guān)聯(lián)的公司，在外部看來其資產(chǎn)都歸屬該整體，若與其中A公司簽訂合同，但標的物屬于集團的B公司，在法律上而言就屬于無權(quán)處分人簽訂的合同，合同相對人將面臨合同無效的法律風(fēng)險。若該項財產(chǎn)屬于行政機關(guān)登記的不動產(chǎn)、專利等，合同相對人則無法說明自己在簽訂時屬于善意，相關(guān)損失只能自行承擔了。4、合同主體欺詐的法律風(fēng)險在商業(yè)競爭中，一些經(jīng)濟主體會利用法律既定規(guī)則實現(xiàn)不法目的。故意設(shè)置法律陷阱引誘其他經(jīng)濟主體上當，這種有預(yù)謀的法律風(fēng)險較之前面的不當簽約造成的損害更大。尤其在國際貿(mào)易中

53、，利用合同主體進行的欺詐形式多樣，是經(jīng)常遇到的法律風(fēng)險類型。（1）有限責(zé)任的惡意利用及法律風(fēng)險。有限責(zé)任公司的主要特點是公司以全部注冊資本為限對外承擔責(zé)任，股東以出資額為限對公司債務(wù)承擔有限責(zé)任。蓄意欺詐者以很低的資本注冊有限責(zé)任公司，取得當事人資格，簽訂大宗合同，欺詐另一方合同當事人，給其造成巨大經(jīng)濟損失。在出現(xiàn)較大的賠償責(zé)任或者損害時，則申請公司破產(chǎn)清算。這種有限責(zé)任的惡意使用在國際貿(mào)易中經(jīng)常遇到。不當利用有限責(zé)任的事情不僅僅存在于一些不法商人中，一些較大的公司為避免國際貿(mào)易所帶來的巨大法律風(fēng)險，也常常利用這種方法來降低風(fēng)險。通過成立若干個注冊資本低的子公司，再以子公司對外簽訂貿(mào)易合同，若

54、合同正常履行，則公司會以母公司的財力和人力確保合同正常履行；但是若合同出現(xiàn)較大法律風(fēng)險，則犧牲掉子公司以避免母公司卷入訴訟。2005年底修訂的公司法第二十條第三款規(guī)定：“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責(zé)任?！痹诖酥?，我國法律沒有關(guān)于濫用公司有限責(zé)任的相關(guān)規(guī)定。法律雖然有了原則性規(guī)定，但企業(yè)遇到對方惡意利用有限責(zé)任，同樣面臨著法院最終認定的不確定性法律風(fēng)險。在我國信用體系尚未建立之前，企業(yè)只能依靠自身衡量交易對方的信用程度。（2）虛構(gòu)合同主體及法律風(fēng)險。合同主體是合同權(quán)利義務(wù)的最終承擔者，若與法律意義上并不存在的交易對方簽

55、訂合同，則企業(yè)無法確定到底誰該承擔合同的權(quán)利義務(wù)，因此，企業(yè)面臨的法律風(fēng)險非常巨大。利用注冊要求差異虛擬合同主體。在普通的經(jīng)濟活動中，虛構(gòu)合同主體是較容易發(fā)現(xiàn)的，但是由于各國、各地區(qū)的公司注冊有不同的規(guī)定，在國際貿(mào)易中由于這種注冊的差異性導(dǎo)致的虛擬合同主體有時不易被發(fā)現(xiàn)。如國際貿(mào)易中，經(jīng)常會遇到合同當事人一方為沒有注冊資本的貿(mào)易行、商行，只有營業(yè)證明，不能提供法人資格、注冊資本及法人地址的證明或公證書，這類人往往被稱為“皮包商”，其不能從事直接的貨物買賣，與這類商人交易風(fēng)險也很大。利用掛靠等方式虛擬合同主體。通過掛靠、借用名義等方式簽訂合同的情況在實踐中時有發(fā)生，這種情況下實際履行合同的主體與

56、名義上的合同主體并不符合，同樣屬于虛擬合同主體。由于實際履行合同的主體缺乏相應(yīng)資格或經(jīng)濟實力較弱，更易發(fā)生履行合同困難的情況。按照法律規(guī)定，盡管企業(yè)可以在發(fā)生糾紛時追究被掛靠方的責(zé)任，但解決該法律糾紛付出的代價對企業(yè)而言已經(jīng)構(gòu)成嚴重的法律風(fēng)險。5、主體變更的不當利用及法律風(fēng)險合同都是通過簽訂合同的雙方當事人實施所規(guī)定的行為來履行的，稱之為親自履行原則，簽訂合同的雙方當事人就是合同履行主體。但是，由于商業(yè)活動變動的頻繁，履行合同的主體變更是常見的。若交易對方惡意利用主體變更，將給企業(yè)帶來法律風(fēng)險。（1）合同轉(zhuǎn)讓的主體變更法律風(fēng)險。如合同當事人一方聲稱自己無法履約，向?qū)Ψ浇ㄗh由第三方代替自己履約，

57、從而導(dǎo)致將合同義務(wù)交由一個履約能力較差的當事人履行，將產(chǎn)生法律風(fēng)險。（2）公司分立或合并的主體變更法律風(fēng)險。當公司分立或合并時，主體必然發(fā)生變更。公司法第一百七十七條規(guī)定：“公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債務(wù)人就債務(wù)清償達成的書面協(xié)定另有約定的除外。”在交易對方發(fā)生分立時，通常情況都會確定分立后的一個公司負責(zé)履行特定合同，這種時候?qū)Ψ揭笃髽I(yè)簽訂特定的確認書，將直接導(dǎo)致實際承擔責(zé)任的當事人變化。6、主體不適格及法律風(fēng)險法律對一些商業(yè)活動主體有特殊要求，在從事這樣的經(jīng)濟活動時，若主體不適格則可能導(dǎo)致合同無效，或不能產(chǎn)生預(yù)想的法律效果。一些商人利用這種規(guī)則，故意制

58、造主體不適格情況進行欺騙，給當事人造成法律風(fēng)險。無權(quán)代理、公司內(nèi)部機構(gòu)或分支機構(gòu)、無行為能力人等缺乏民事主體資格的組織或個人對外簽訂合同也屬于主體不適格的情況，但這些情況較容易識別，在此不再作詳細討論。當主體符合普通的民事主體資格，僅僅在特定交易中屬于不適格主體時，帶來的法律風(fēng)險就更具有隱蔽性，普通經(jīng)營者難以準確識別。（1）無權(quán)處分人。當交易主體無權(quán)處分合同標的，將影響合同效力。這種情況并非只存在買賣合同，如技術(shù)秘密許可合同，許可方并非技術(shù)秘密的合法擁有人，甚至是許可方侵權(quán)獲得的技術(shù)秘密，帶來的法律風(fēng)險危害不容忽視。一些市場主體利用無權(quán)處分，將自己能夠控制的合同標的以非權(quán)利人名義簽訂合同予以處

59、置，一旦感覺交易對自己不利，就主張合同無效，阻止交易進行。而根據(jù)法律規(guī)定，企業(yè)只能追究其締約過失責(zé)任，產(chǎn)生的損害十分嚴重。（2）不具有法定的資格。法律規(guī)定一些商業(yè)活動只能由具有特定資格的民事主體才能進行，而普通民事主體從事這些活動將導(dǎo)致主體不適格。這類關(guān)于法定資格的規(guī)定，常見于一些部門法規(guī)，建筑、醫(yī)藥等技術(shù)要求較高的行業(yè)。若因不符合法定資格將導(dǎo)致合同無效，企業(yè)面臨的法律風(fēng)險損害通常難以預(yù)計。（3）違反法律禁止性規(guī)定。法律禁止一些主體從事特定交易活動，若對方惡意利用這種禁止性規(guī)定導(dǎo)致合同無效，企業(yè)同樣面臨法律風(fēng)險。如眾所周知在經(jīng)濟交往中為提高自己履約能力的可信度，常常采用提供擔保的方式，擔保法第

60、八條、第九條明確規(guī)定，國家機關(guān)、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位不得作為保證人，以這樣的主體提供擔保實質(zhì)上并沒有任何擔保效果。（4）合同義務(wù)部分為第三人才能履行。這種主體不適格情形更為隱蔽，合同主體并非不符合合同所有內(nèi)容，而是合同部分內(nèi)容必須特定第三人才能完成，這樣會導(dǎo)致部分合同內(nèi)容無效或效力待定。這種情況需要認真理解合同內(nèi)容才能夠準確識別。常出現(xiàn)在與集團公司合作，為交易方便將若干個公司共同履行的義務(wù)納入到一個合同中約定。稅務(wù)風(fēng)險的含義及分類企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險是指企業(yè)的涉稅行為未能有效遵守或被認為違反稅收法規(guī)，而導(dǎo)致企業(yè)未來利益的可能損失或者不利的法律后果。從法律規(guī)范角度看，企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險分