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如何寫好畢業(yè)論文的開題報告圍繞開題報告,寫好畢業(yè)論文:一、畢業(yè)論文指導(dǎo)傳統(tǒng)模式存在的問題畢業(yè)論文是教學(xué)計劃的重要組成部分,是學(xué)生在校學(xué)習(xí)的最后階段,是學(xué)習(xí)深化和提高的重要過程,是學(xué)生運(yùn)用已學(xué)過知識的一次全面總結(jié)和綜合訓(xùn)練,對全面提高教學(xué)質(zhì)量具有重要意義。如何搞好畢業(yè)論文的寫作與指導(dǎo),多年來,我們遠(yuǎn)程開放教育進(jìn)行了長期的探索,取得了一定的成績。但是,由于在論文寫作指導(dǎo)過程中沿用傳統(tǒng)的模式,對開放教育的特點(diǎn)考慮不夠,論文質(zhì)量整體上仍不盡如人意。論文指導(dǎo)過程中還存在諸多問題。(一)選題不準(zhǔn),內(nèi)容偏離專業(yè)要求有的選題過于寬泛,論題過大,超越了學(xué)生的駕馭能力,寫作時面面俱到,內(nèi)容空洞,論述膚淺;有的選題過于狹窄,缺乏氣度,達(dá)不到綜合訓(xùn)練的目的,論述拖泥帶水,顛三倒四;有的根據(jù)個人嗜好選題,文章內(nèi)容偏離專業(yè)要求,結(jié)果是“種了別人的地荒了自己的田”。(二)進(jìn)度不勻,寫作過程前松后緊部分學(xué)生論文寫作沒有計劃,想到一點(diǎn)就寫一點(diǎn),指導(dǎo)教師也缺乏督促的依據(jù),面對這樣的學(xué)生只能無可奈何,有的學(xué)生甚至臨到答辯前夕,才匆匆完稿。連消化論文準(zhǔn)備答辯的時間都難以保證。但木已成舟,重新寫作勢必影響學(xué)生正常畢業(yè)。在這樣一種情勢之下,答辯時學(xué)生倉促上陣,嚴(yán)重影響答辯質(zhì)量,最終導(dǎo)致少數(shù)學(xué)生只能草草過關(guān)。(三)把關(guān)不嚴(yán),抄襲現(xiàn)象時有發(fā)生少數(shù)學(xué)生對待論文不求優(yōu)秀,只求通過的思想比較嚴(yán)重,在這種指導(dǎo)思想支配之下,他們往往在論文寫作過程中東拼西湊,敷衍了事,大段大段抄襲他人文章,稍作改頭換面,權(quán)充畢業(yè)論文上交。產(chǎn)生這些現(xiàn)象固然與少數(shù)學(xué)生急功近利思想有關(guān),與個別指導(dǎo)教師責(zé)任心不強(qiáng)有關(guān),但更與師生之間缺乏相互約束的制度有關(guān)。(四)監(jiān)控不力,寫作指導(dǎo)呈現(xiàn)無序由于缺乏統(tǒng)一的制度文本規(guī)范指導(dǎo)教師的行為,在論文指導(dǎo)上出現(xiàn)了“你敲你的鑼,我唱我的調(diào)”現(xiàn)象,一個老師一個指導(dǎo)法。論文進(jìn)度如何,教師在指導(dǎo)中投入了多少精力,教學(xué)主管部門和專業(yè)責(zé)任教師無法實(shí)施有效監(jiān)控,導(dǎo)致寫作指導(dǎo)呈現(xiàn)無序狀態(tài),指導(dǎo)質(zhì)量的高低很大程度上取決于教師個人的職業(yè)道德和敬業(yè)精神。二、改革論文指導(dǎo)傳統(tǒng)模式,充分發(fā)揮開題報告在論文指導(dǎo)中的主導(dǎo)作用由上述存在的問題中,我們可以看出,畢業(yè)論文指導(dǎo)模式必須從傳統(tǒng)束縛中解脫出來,構(gòu)建新的論文指導(dǎo)模式。針對以往畢業(yè)論文指導(dǎo)中存在的問題,年初開始對畢業(yè)論文實(shí)施開題報告制度,正式啟動論文指導(dǎo)模式的改革。開題報告的六個欄目依次為:選題的目的、意義和必要性;國內(nèi)外研究現(xiàn)狀;研究的重點(diǎn)與主要研究方法、研究計劃;研究思路(寫作提綱或研究思路);參考文獻(xiàn);指導(dǎo)教師審定意見。工商管理專業(yè)按照開題報告的內(nèi)容要求,開展畢業(yè)論文指導(dǎo),經(jīng)過兩學(xué)期的摸索,取得了初步經(jīng)驗(yàn)和成果。(一)嚴(yán)把開題報告關(guān),為高質(zhì)量完成畢業(yè)論文打下良好的基礎(chǔ)1、引導(dǎo)學(xué)生寫好開題報告在第三學(xué)期開學(xué)之初,由專業(yè)責(zé)任教師集中學(xué)生做好畢業(yè)論文寫作的宣傳動員工作,強(qiáng)調(diào)畢業(yè)論文在開放教育中的重要性和總要求,回顧歷屆畢業(yè)論文寫作中的問題和教訓(xùn),并根據(jù)以往的經(jīng)驗(yàn),預(yù)計學(xué)生可能遇到的困難和錯誤,事先確定解決的方法。公布選題范圍,介紹指導(dǎo)教師的基本情況及研究方向,方便學(xué)生根據(jù)自己的意愿選題和選指導(dǎo)教師。在此基礎(chǔ)上,引導(dǎo)學(xué)生寫好開題報告,詳細(xì)說明開題報告中的每一欄目及填寫過程中應(yīng)注意的事項(xiàng),向?qū)W生著重交待開題報告是論文寫作的制度文本,一旦通過,將是論文寫作與指導(dǎo)的基本依據(jù)。這樣,學(xué)生就對論文寫作中要完成的主要任務(wù)有了整體上的了解。2、指導(dǎo)教師審查開題報告學(xué)生將填寫的開題報告交指導(dǎo)教師進(jìn)行審查。審查的內(nèi)容包括:一是看是否按要求寫好了開題報告中規(guī)定的所有欄目,格式是否規(guī)范;二是初步審查選題是否符合公布的選題范圍和工商管理專業(yè)要求以及選題的思想性、新穎性、時代性、開創(chuàng)性;三是看選題的難易程度是否與學(xué)生的文化知識水平與專業(yè)基礎(chǔ)理論相匹配;四是看學(xué)生完成畢業(yè)論文是否具備相應(yīng)的資源條件和可能遇到的困難;五是看指導(dǎo)教師本身對選題的熟悉程度和指導(dǎo)好論文寫作有把握的程度。對在審查過程中發(fā)現(xiàn)的小問題或只需作局部調(diào)整的問題,一般采取電話或網(wǎng)絡(luò)與學(xué)生進(jìn)行交流,適時提出修改意見;對于問題比較多或需要重寫的開題報告,就與學(xué)生直接面談,提出指導(dǎo)教師的具體看法。3、集體討論審定開題報告開題報告收齊后,由專業(yè)責(zé)任教師按選題范圍分門別類,召集所有指導(dǎo)教師共同討論,集體審定。集體審定主要解決四個方面的問題。一是“拿不準(zhǔn)”問題。經(jīng)過指導(dǎo)教師審查后,有少數(shù)學(xué)生的開題報告是否符合要求,指導(dǎo)教師也拿不準(zhǔn),比如有的學(xué)生的選題更象行政管理專業(yè),或者金融專業(yè)、會計專業(yè)的研究問題,有的學(xué)生的選題過大或過小,諸如此類的問題經(jīng)集體討論后決定是否保留。二是“扎堆”問題。即一個班級有幾人甚至十幾人同時選擇同一課題作為畢業(yè)論文,而有的研究方向卻無人涉足。面對這種情況,我們在集體審定中要進(jìn)行協(xié)調(diào),在有所側(cè)重中求平衡,力求避免出現(xiàn)千人一面,千篇一律的現(xiàn)象。三是“撞車”問題。有的問題是當(dāng)前社會經(jīng)濟(jì)生活中的熱點(diǎn)問題,許多理論專家已有大量研究成果問世,憑我們學(xué)生的現(xiàn)有水平再作進(jìn)一步的深入研究已不可能。如果還選這樣的題目作為畢業(yè)論文研究對象,無非是現(xiàn)有文獻(xiàn)資料的簡單堆砌和觀點(diǎn)的羅列,達(dá)不到撰寫畢業(yè)論文的應(yīng)有目的,因此,我們勸說學(xué)生“忍痛割愛”。四是“方向”問題。個別學(xué)生的選題雖然反映了一定的社會消極現(xiàn)象,但有悖于黨和國家的有關(guān)方針和政策,曲解政府有關(guān)政策法規(guī),或由于未掌握已學(xué)的有關(guān)專業(yè)知識、技能差,在經(jīng)濟(jì)理論上有原則性錯誤。對于這些問題,除了要求學(xué)生重新選題外,還要與學(xué)生面談,幫助澄清錯誤的認(rèn)識,樹立正確的是非觀念。(二)以開題報告為指導(dǎo)依據(jù),使開題報告貫穿于畢業(yè)論文指導(dǎo)的全過程開題報告是畢業(yè)論文寫作與指導(dǎo)的制度文本,在畢業(yè)論文寫作與指導(dǎo)中具有“法規(guī)”性質(zhì),對師生雙方具有強(qiáng)烈的約束作用。開題報告經(jīng)集體討論通過后,我們就以此為依據(jù),使開題報告貫穿于畢業(yè)論文指導(dǎo)的全過程。畢業(yè)論文指導(dǎo)過程大致分三個階段。1、論文指導(dǎo)準(zhǔn)備階段。這一階段大致延續(xù)兩周。主要工作有:專業(yè)責(zé)任教師著重檢查指導(dǎo)教師與學(xué)生的聯(lián)系情況,選題進(jìn)行所必需的條件是否具備,開題報告中提到的參考資料是否在著手收集;指導(dǎo)教師著重檢查學(xué)生是否編好比較詳細(xì)的論文三級提綱,了解學(xué)生寫作的最大困難,進(jìn)一步做好思想動員工作,增加學(xué)生高質(zhì)量完成畢業(yè)論文的信心,指導(dǎo)學(xué)生根據(jù)開題報告的要求制定比較具體的寫作計劃,引導(dǎo)學(xué)生學(xué)會收集整理資料。2、論文指導(dǎo)鋪開階段。這個階段是整個論文指導(dǎo)過程的關(guān)鍵環(huán)節(jié),論文能否順利完成,論文質(zhì)量的高低,與這一階段的工作有密切關(guān)系。因此,在開題報告中這一階段安排的時間也較長,大概15周。我們在開題報告中規(guī)定用五周左右的時間完成初稿,在初稿寫作過程中,指導(dǎo)教師要嚴(yán)格把關(guān),防止出現(xiàn)抄襲現(xiàn)象和“捉刀”現(xiàn)象。隨后專業(yè)責(zé)任教師主持全體指導(dǎo)教師討論會,收集論文初稿寫作中反映出來的典型情況和帶傾向性的問題,商討對策,并將這些問題向全體學(xué)生集中通報,提出整改意見,部署下一步的寫作任務(wù)和要求。初稿完成后就轉(zhuǎn)入對論文的修改,指導(dǎo)教師重在對論文的主題思想、層次結(jié)構(gòu)、邏輯關(guān)系提出修改意見,學(xué)生在教師指導(dǎo)下以自我修改為主,通過幾次反復(fù),論文框架基本建立,內(nèi)容比較充實(shí),整體上實(shí)現(xiàn)開題報告的預(yù)期目的。在整個鋪開階段,專業(yè)責(zé)任教師根據(jù)開題報告的寫作計劃與要求,定期進(jìn)行兩到三次檢查督促工作,著重檢查畢業(yè)論文的學(xué)風(fēng)、工作進(jìn)度、教師指導(dǎo)情況及工作中存在的困難和問題,并采取有效措施給予解決;教學(xué)部門通過不同的方式了解檢查情況,并適時提出指導(dǎo)意見和協(xié)助解決有關(guān)問題。3、論文指導(dǎo)定稿階段。這個階段是進(jìn)一步提高論文質(zhì)量,培養(yǎng)學(xué)生嚴(yán)謹(jǐn)治學(xué)學(xué)風(fēng)不可缺少的重要環(huán)節(jié)。在這一階段除了指導(dǎo)學(xué)生對論文篇章結(jié)構(gòu)作局部調(diào)整外,還應(yīng)進(jìn)行文字上的修飾,確保語言流暢,體現(xiàn)學(xué)術(shù)論文的語言特色。同時指導(dǎo)學(xué)生完善畢業(yè)論文格式,寫好中英文摘要和關(guān)鍵詞、編好目錄、列好參考文獻(xiàn)等,為論文答辯作好準(zhǔn)備。(三)充分發(fā)揮網(wǎng)絡(luò)作用,為開題報告發(fā)揮作用構(gòu)建技術(shù)平臺畢業(yè)論文指導(dǎo)過程中,一方面我們不斷強(qiáng)化開題報告的制度文本作用,與此相適應(yīng),我們在專業(yè)網(wǎng)頁上開辟了一個論文寫作指導(dǎo)園地,為開題報告作用的發(fā)揮構(gòu)建了一個技術(shù)平臺,同時也架起了一座師生相互交流的橋梁。通過這個園地,學(xué)生在寫作過程中遇到困難與問題,隨時可以向指導(dǎo)教師請教。我們還規(guī)定,指導(dǎo)教師之間是“分工不分家”,針對具體的問題,學(xué)生可以向任何一位指導(dǎo)教師詢問,每一位指導(dǎo)教師都有義務(wù)為學(xué)生解答疑問。同時,指導(dǎo)教師通過這一園地,隨時了解學(xué)生畢業(yè)論文的進(jìn)展情況,有條件地向?qū)W生提供一些他們難以找到的數(shù)據(jù)資料,充實(shí)文章內(nèi)容。我們還將那些寫作進(jìn)展快、論文質(zhì)量好的學(xué)生及時在園地中提出表揚(yáng),并請他們介紹經(jīng)驗(yàn)談體會,極大地調(diào)動了其他學(xué)生的寫作積極性。三、提升開題報告在畢業(yè)論文指導(dǎo)中作用的若干建議我們工商管理專業(yè)經(jīng)過兩個學(xué)期的實(shí)踐,圍繞開題報告指導(dǎo)畢業(yè)論文的寫作,論文指導(dǎo)趨向規(guī)范化,有效地提高了論文質(zhì)量。同時,我們也感到,要進(jìn)一步提升開題報告在畢業(yè)論文指導(dǎo)中的作用,還應(yīng)做好以下幾個方面的工作。(一)制定與開題報告相配套的畢業(yè)論文實(shí)施細(xì)則現(xiàn)行的開題報告設(shè)置的六大欄目都是粗線條的,這樣,在具體操作上,不同的學(xué)生可能會有不同的理解,導(dǎo)致同樣的開題報告填寫的內(nèi)容會有較大的差異,如“研究方法”欄目,許多學(xué)生就無從下手,有的雖然填寫了,但根本不是方法;指導(dǎo)教師也會按照個人的理解開展指導(dǎo)工作,離規(guī)范化要求就會有一定的距離。有鑒于此,我們建議制定一個與開題報告相配套的畢業(yè)論文實(shí)施細(xì)則,這既是對開題報告的說明與解釋,又使開題報告更具操作性,目的就是要讓師生在使用開題報告過程中不存在疑問和困難。(二)對現(xiàn)行的開題報告欄目作適當(dāng)?shù)男薷呐c補(bǔ)充我們認(rèn)為,開題報告中的“國內(nèi)外研究現(xiàn)狀”欄目,對開放教育學(xué)生來說,要求高了些。開放教育主要是培養(yǎng)高等應(yīng)用型專門人才,而非理論型人才,要求學(xué)生了解自己的選題目前在國內(nèi)外的研究現(xiàn)狀既沒有必要,學(xué)生想了解也難以做到。雖然上網(wǎng)可以查到一些與選題有關(guān)的信息,但要從中分析出國內(nèi)外研究現(xiàn)狀,對部分指導(dǎo)教師來說也非易事,遑論成人學(xué)生。因此,我們建議將此欄目改為“論文的理論與實(shí)踐價值”。開題報告中的“參考文獻(xiàn)”,我們認(rèn)為,無論對學(xué)生還是對指導(dǎo)教師都不好把握,因?yàn)樘顚懙膮⒖嘉墨I(xiàn)在論文寫作中不一定用得上,而要使用的不一定在參考文獻(xiàn)中找得到,不如改為“參考文獻(xiàn)來源與查找方法”,給學(xué)生利用參考文獻(xiàn)、查找資源提供一個更廣闊的空間。除此之外,我們建議設(shè)置一個新欄目“研究的有利條件和困難”,這樣,師生對論文寫作與指導(dǎo)就會心中有數(shù),未雨綢繆,順利完成畢業(yè)論文。(三)建立畢業(yè)論文指導(dǎo)與寫作網(wǎng)頁從選題情況看,部分學(xué)生仍然存在較大的盲目性,主要原因在于沒有掌握足夠的信息。網(wǎng)上給學(xué)生提供的畢業(yè)論文的信息有限,主要是公布實(shí)施意見和一些選題,遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足師生的要求。我們雖然開設(shè)了論文指導(dǎo)與寫作園地,但規(guī)模小、資源少,只是在一定程度上緩解了師生分離給畢業(yè)論文指導(dǎo)帶來的困難。因此,我們建議各分校建立各自的畢業(yè)論文寫作與指導(dǎo)網(wǎng)頁,這個網(wǎng)頁可以考慮設(shè)置論文寫作動態(tài)、優(yōu)秀論文展示、論文選題集錦、寫作方法漫談、參考文獻(xiàn)薈萃、師生交流互動等欄目,這些欄目既滲透了開題報告的內(nèi)容,又是對開題報告的進(jìn)一步延拓,實(shí)現(xiàn)開題報告的制度文本作用與開放教育網(wǎng)絡(luò)技術(shù)平臺的完美結(jié)合。摘要:法律原則作為法律體系中的根本規(guī)則,一直是法學(xué)理論中的重要研究對象。法律原則的適用是一個動態(tài)的過程,貫穿于法律運(yùn)行的始終。同時,法律原則的適用又是一個利益衡量的過程。正確認(rèn)識法律原則適用的特性,準(zhǔn)確把握法律原則適用的各種情形,嚴(yán)格限制法律原則的適用,才能彌補(bǔ)成文法體制的不足,促進(jìn)法制化進(jìn)程的發(fā)展。關(guān)鍵詞:法律原則適用情形適用條件法律原則作為法律規(guī)范的一個要素,對法律活動有著深遠(yuǎn)的影響。它不僅是法的宗旨與目的的凝練,更集中體現(xiàn)了法的價值追求。但是,法律原則作為法律規(guī)范被應(yīng)用到司法實(shí)踐中的合法性常常受到質(zhì)疑,這嚴(yán)重制約了法律原則理論價值的發(fā)揮。關(guān)于法律原則在司法實(shí)踐中該如何適用,以及適用的場合、適用限制等問題,我國法學(xué)界的研究還有很多不足,加之我國法官判案能力、學(xué)識水平參差不齊,法官的自由裁量權(quán)沒有嚴(yán)格的規(guī)范和限制,往往導(dǎo)致實(shí)踐中濫用法律原則。一、法律原則的概念法律原則是法律規(guī)范的基礎(chǔ)或在法律中較為穩(wěn)定的原理和準(zhǔn)則。關(guān)于法律原則的概念,各國學(xué)者有不同的觀點(diǎn)。沃克認(rèn)為,法律原則是當(dāng)具體的規(guī)則不能解決案件或不能為案件充分的說明理由時,司法者可以適用的一般原則,是司法者運(yùn)用法律推理判斷案件的前提。而布萊克則認(rèn)為法律原則是“法律的基礎(chǔ)性真理或原理”①,為其他確定性規(guī)則提供宏觀上的、最基本的價值指引。筆者認(rèn)為,以法律原則適用為基點(diǎn)出發(fā),法律原則應(yīng)該時刻指引著法官對具體規(guī)則的理解,甚至在有些時候是法官審理案件時能夠適用的、具有法律約束力的標(biāo)準(zhǔn)。二、法律原則適用的特征作為兩種不同的法律要素,法律原則和規(guī)則自然是不相同的,二者必然存在差異。哈特的理論認(rèn)為,原則和規(guī)則之間雖然存在不同,但只是在“度”上有所不同,并不存在完全對立的矛盾。德沃金也對二者做出了比較,他認(rèn)為原則與規(guī)則間存在著尖銳對立,它們都是對不同情況下做出不同法律后果決定的依據(jù),區(qū)別就在于“它們所做的指示的特點(diǎn)”②。我贊同哈特的觀點(diǎn),區(qū)別于規(guī)則的適用,法律原則適用的特征如下:第一,適用范圍的廣泛性。法律規(guī)則的適用只發(fā)生在將規(guī)則具體化的情景司法和執(zhí)法領(lǐng)域。而法律原則不僅存在于這一場合,還存在于立法領(lǐng)域,作為一種價值取向指導(dǎo)著立法活動的進(jìn)行。第二,適用的不確定性。法律規(guī)則是一種確定性規(guī)范,一般都明確具體的規(guī)定了法律關(guān)系主體的權(quán)義和責(zé)任,而法律原則沒有嚴(yán)密的邏輯機(jī)構(gòu),內(nèi)容和效力都相對不明確,屬于不確定性規(guī)范。因此法律規(guī)則可以直接作為法官審理案件的準(zhǔn)則,而法律原則能否適用于個案,只有通過分析該個案的具體情況才能加以確定。第三,價值取向性。法律原則的適用有個利益衡量的問題,當(dāng)兩個法律原則相沖突時,或者當(dāng)原則與規(guī)則相沖突時,就需要衡平二者所代表的利益群體,通過這樣的方式,達(dá)到公平正義的目標(biāo),實(shí)現(xiàn)法律的價值。三、法律原則適用的情形法律原則在司法過程中的適用情況是一個動態(tài)的復(fù)雜過程,在不同情形下有不同的適用方式。其適用的關(guān)鍵點(diǎn)在于,個案中能否適用原則以及如何適用原則,取決于與個案相關(guān)的規(guī)則的具體情況。換言之,只有根據(jù)明確具體的規(guī)則才能確定能否適用原則以及如何適用原則。(一)法律原則間接適用法律原則的間接適用是指個案中有相適應(yīng)的規(guī)則并可以適用該具體規(guī)則,同時存在著賦予該規(guī)則正當(dāng)性的某種原則,又沒有同該原則沖突的其他原則存在。法律原則的間接適用絕大多數(shù)都體現(xiàn)在一般案件中,對于案件事實(shí)清楚、法律關(guān)系清晰、規(guī)則明確的案件,法律規(guī)則一般都明確規(guī)定了其構(gòu)成要件和法律后果,這種情況下應(yīng)優(yōu)先適用法律規(guī)則,原則的適用只是方便法官做出更加準(zhǔn)確合理的解釋。(二)法律原則的直接適用1.法律規(guī)則與法律原則相互對立矛盾時,法律原則的適用法律規(guī)則,由于其固定性和滯后性,很有可能隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而喪失其應(yīng)有的效力,此時,究竟是繼續(xù)適用法律規(guī)則還是適用更加合理的法律原則呢?在這里,“瀘州遺贈案”③給了我們啟示。在號稱中國“公序良俗第一案”的瀘州遺贈案中,法院沒有將遺產(chǎn)判給接受合法遺贈的“第三者”張學(xué)英,而是依據(jù)民法的公序良俗原則判決蔣某勝訴。盡管在本案中遺贈事實(shí)成立,也符合繼承法具體條文的規(guī)定,但是,不管是繼承法還是婚姻法,這些特別法都必須以民法的基本原則為指導(dǎo)思想,法官斷案時也不能完全三段論式的裁判,必須充分領(lǐng)會到每個制度,每個條文制定背后的價值意義。該案法官因放棄具體規(guī)則轉(zhuǎn)而引用法律原則判決的做法曾引起巨大爭議。實(shí)踐中,當(dāng)有明確具體的規(guī)則,但該規(guī)則卻與某些法律原則相對立時,該如何裁決呢?陳金釗認(rèn)為,法律原則應(yīng)該指引著法官運(yùn)用明確具體的規(guī)則對案件進(jìn)行裁判。我認(rèn)為這種觀點(diǎn)是可取的,當(dāng)個案中適用的法律規(guī)則與其他相關(guān)法律原則發(fā)生沖突時,原則應(yīng)該優(yōu)先適用。此時法律原則的優(yōu)先適用足以說明,即使立法已經(jīng)制定了明確具體的規(guī)則,司法者在適用規(guī)則時依然要審查規(guī)則的適用是否與法律的基本精神,與法律體系中的其他原則相沖突。只有這樣,才能保證法律目標(biāo)的實(shí)現(xiàn),體現(xiàn)立法的價值。2.法律規(guī)則欠缺時,法律原則的適用人類認(rèn)知能力總是有限的,在這種認(rèn)知下制定出來的法律也是會有瑕疵的。即使再先進(jìn)的制度,再完善的法律體系,也不可能包羅萬象,也會有或多或少的疏漏,這便是法律規(guī)則的漏洞。那么,法律不可避免地有了漏洞怎么辦?我們知道可以采用立法的方式救濟(jì),但立法的過程往往過于漫長,不能立即解決問題。因此,實(shí)踐中如何應(yīng)用規(guī)則與原則就顯得尤為重要。此時,法律原則對規(guī)則的補(bǔ)充完善作用,對法官斷案的指引作用就顯得尤為突出,在判例法的英美國家更是如此。規(guī)則不存在時,法律原則的適用又分為兩種情況:第一,沒有法律規(guī)則,只有一種適合該個案的法律原則。在這種情形下,法官必須發(fā)揮主觀能動性,行使自由裁量權(quán)。為了限制法官自由裁量權(quán)的“度”,避免法官惡意造法,我們就必須對法律原則的適用條件做出限制,關(guān)于該問題,我將在下文提到。第二,沒有法律規(guī)則,有兩種相沖突的原則都適合該個案。這就是我們常說的原則與原則之間的沖突問題。在個案中,往往多個相互矛盾對立的法律原則都可以適用于個案,到底該適用哪一個原則,要解決這個問題,法官必須對依各個法律原則判決產(chǎn)生的結(jié)果進(jìn)行價值考量,選出具有最大社會效益和法律效益的結(jié)果,并對該判決結(jié)果進(jìn)行充分的法律解釋。也就是說,我們需要對法律原則所代表利益進(jìn)行衡平,盡量使判決結(jié)果傾向于更大的利益一方。但是有的學(xué)者認(rèn)為法律的這種衡平,往往造成法律原則的濫用。基于此,我認(rèn)為在衡平的過程中加上一個約束性的規(guī)定,比如,每一個用法律原則衡平的案件都要報經(jīng)上一級人民法院或者高級人民法院核準(zhǔn),這樣在一定程度上既維護(hù)了法律的尊嚴(yán),又防止了原則被濫用。四、法律原則適用的條件美國霍姆斯大法官有一句至理名言:“法律的生命不在于邏輯,而在于經(jīng)驗(yàn)”。法律原則的適用就是一種經(jīng)驗(yàn)的東西,它對于司法審判的意義重大。但是由于內(nèi)涵高度抽象,外延寬泛,不像法律規(guī)則那樣有著嚴(yán)密的邏輯性,當(dāng)法官援引法律原則裁判案件時,個人主觀因素的影響往往導(dǎo)致裁判結(jié)果的不確定性和不可預(yù)測性。因此有的學(xué)者認(rèn)為法律原則的適用是一種法律適用的假象,它掩蓋了法官造法的真相。我認(rèn)為這種說法不無道理,但并不能因?yàn)榉稍瓌t的適用存在風(fēng)險而限制其適用,最好的方式是防患于未然,給法官適用法律原則進(jìn)行裁判設(shè)置嚴(yán)格的限制條件,最大可能的減少適用原則帶來的不確定性。第一,前提條件:唯一適用法律原則,禁止適用風(fēng)俗習(xí)慣、網(wǎng)絡(luò)民意、政治原則等非法律原則。在網(wǎng)絡(luò)時代的今天,網(wǎng)絡(luò)民意正在深入社會生活各個領(lǐng)域,其對司法審判的影響,在藥家鑫案,李啟銘案中便可見端倪。誠然我們必須考慮到判決對傳統(tǒng)習(xí)慣和網(wǎng)絡(luò)民意的影響,以及由此帶來的反作用,但司法是獨(dú)立的,惡法亦法,適用其他非法律原則以迎合民意,必然破壞法律的權(quán)威,法也失去了其強(qiáng)制作用。因此,法律原則的適用必須以確定、當(dāng)然、有效的法律原則存在為前提。第二,順序條件:窮盡法律規(guī)則,方得適用法律原則。這主要是法律規(guī)則優(yōu)先適用問題。在個案審判中,優(yōu)先適用法律規(guī)則,例外適用法律原則。因?yàn)榉梢?guī)則更加細(xì)化和具體,有較強(qiáng)的可操作性,只要個案符合規(guī)則設(shè)定的條件,即可以適用,而法律原則的抽象性程度大大高于規(guī)則,非有專業(yè)知識的人,適用還是有很大困難的。因此,在法律規(guī)則存在的前提下,應(yīng)適用規(guī)則。特殊情況下,才允許排除法律規(guī)則而適用法律原則。第三,價值追求條件:法是人民意志的體現(xiàn),法律規(guī)則必須被強(qiáng)制執(zhí)行和遵守。同時,法律原則必須反映社會主流的價值觀和意識。因此實(shí)踐中,裁判者不能擅用法律原則斷案,除非是為了實(shí)現(xiàn)個案公平或者維護(hù)公序良俗。只有把更大的價值放在重要的位置,才能最大限度的保證公平,也才能保證法治的尊嚴(yán)。第四,嚴(yán)格說明條件。法律原則的高度抽象性決定了法律原則的適用是一個難度很大的技術(shù)活,因?yàn)榇藭r法律原則適用者不但扮演者司法者的角色,還同時扮演者立法者的角色。因此,為了最大限度地限制適法者個人主觀因素對法律的侵害,保障當(dāng)事人的權(quán)利與法律秩序的正常運(yùn)行,適法者必須就原則的適用情況向社會與當(dāng)事人充分說明理由。法律原則作為法律體系中的根本規(guī)則,在個案中的適用不僅能起到同具體規(guī)則一樣的作用,還可以引導(dǎo)裁判者更加深刻的領(lǐng)會規(guī)則制定背后的意圖和價值。但是,一切事物都是有兩面性的,超越一定的限度往往導(dǎo)致相反的結(jié)果。法律原則適用的意義絕不能夸大,因?yàn)槠渥陨淼牟淮_定性,模糊性可能會帶導(dǎo)致法律原則的濫用,也可能會導(dǎo)致法官過度自由裁量的惡意造法。因此在嚴(yán)格的適用條件下適用原則,同時不斷豐富法律原則適用的理論,加強(qiáng)裁判者的綜合素質(zhì),實(shí)現(xiàn)真正的司法獨(dú)立,才能防止自由裁量權(quán)的濫用,也才能保證法律原則適用價值的實(shí)現(xiàn)。注釋:①Blacks’LawDictionar.WestPublishingCo.1983.1074.②[美]羅納德德沃金著.信春鷹,吳玉章譯.認(rèn)真對待權(quán)力.中國大百科全書出版社.1998年版.第43頁.③王甘霖.“第三者”為何不能繼承遺產(chǎn).南方周末.2001年.參考文獻(xiàn):[1]張文顯.法理學(xué)(第三版).高等教育出版社.2007年版.[2]楊仁壽.法學(xué)方法論.中國政法大學(xué)出版社.1999年版.[3]陳林林.基于法律原則的裁判.法學(xué)研究.2006(3).一、開題報告背景和意義隨著社會的發(fā)展和信息技術(shù)水平的提高,信息需求也在不斷的演變和發(fā)展?,F(xiàn)在人們已經(jīng)越來越認(rèn)識到網(wǎng)絡(luò)信息資源的重要性,認(rèn)識到信息服務(wù)的真正價值最終體現(xiàn)在它所提供的信息內(nèi)容之中。21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展,人們在生活上得到了更好的滿足。也更加看重自己利益,那什么來保護(hù)自己利益呢,于是就想到了用法律來保護(hù)自己利益。但由于很多人不了解應(yīng)有什么法律來保護(hù)什么利益,為了解決這一現(xiàn)象,理所當(dāng)然的出現(xiàn)了法律咨詢網(wǎng)。二、開題報告任務(wù)的主要內(nèi)容本網(wǎng)站頁面使用Dreamweaver設(shè)計,動態(tài)功能使用ASP等技術(shù)實(shí)現(xiàn),數(shù)據(jù)庫使用Access,同時還可配合使用Photoshop、Flash等網(wǎng)頁輔助軟件。主要要求如下:1.網(wǎng)站頁面布局合理,配色合理,效果美觀。2.能為網(wǎng)站訪問者提供良好的交流空間。3.能適當(dāng)設(shè)置網(wǎng)站的不同欄目;每個欄目都可實(shí)現(xiàn)信息的發(fā)布和管理功能。4.用戶可以按不同條件搜索站內(nèi)信息(可選做)。三、已具備條件1.具備條件(1)在網(wǎng)上找到了一些所需要的資料(圖片,文本等)
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