合同的訂立課件

第二章

合同的訂立第二章合同的訂立

第二章

合同的訂立第一節(jié)

合同訂立的主體資格第二節(jié)

合同訂立的內容和形式第三節(jié)

合同訂立的程序第四節(jié)

合同成立的時間和地點第五節(jié)

締約過失責任第二章合同的訂立第一節(jié)合同訂立的主體資格

第二章

合同的訂立【引導案例】

甲企業(yè)發(fā)出傳真向乙企業(yè)訂貨，該傳真列明了貨物種類、數(shù)量、質量、供貨時間、交貨方式等，并要求乙企業(yè)在10日內報價。乙企業(yè)接受甲企業(yè)發(fā)出傳真列明的條件并按期報價，亦要求甲企業(yè)在10日內回復；甲企業(yè)按期復電同意其價格，并要求簽訂書面合同。乙企業(yè)在未簽訂書面合同的情況下按照甲企業(yè)提出的條件發(fā)貨，甲企業(yè)收貨后既未提出異議，也未付款。后因市場發(fā)生變化，該貨物價格下降。甲企業(yè)遂向乙企業(yè)提出，由于雙方未簽訂書面合同，買賣關系不能成立，故乙企業(yè)應盡快取回貨物。乙企業(yè)不同意甲企業(yè)的意見，要求其償付貨款。為此，雙方發(fā)生爭議。

請根據上述情況，分析回答下列問題：

1.甲企業(yè)傳真訂貨、乙企業(yè)報價、甲企業(yè)回復報價行為屬于什么法律性質？2.甲企業(yè)與乙企業(yè)之間的買賣合同是否成立?第二章合同的訂立【引導案例】

第一節(jié)

合同訂立的主體資一、合同主體

合同主體則是通過訂立合同實際享有合同權利，承擔合同義務的人或組織。根據《合同法》規(guī)定，能夠成為合同主體的人或組織主要有三類，即自然人、法人和其他組織。

實踐中，合同主體并不等于訂約主體，訂約主體是實際訂立合同的人，即訂約人，而合同主體則是合同權利義務主體，是合同權利義務的承擔者。通常情況下，訂約主體就是合同主體，但有時訂約主體并非是合同主體，而是其代理人。第一節(jié)合同訂立的主體資一、合同主體

第一節(jié)

合同訂立的主體資二、合同能力

合同能力又稱締約能力，是指當事人締結合同的主體資格。根據規(guī)定，當事人訂立合同，應具備相應的民事權利能力和民事行為能力。

民事權利能力是法律賦予民事主體從事民事活動享受民事權利和承擔民事義務的資格。其中,自然人的民事權利能力始于出生,終止于死亡；法人、其他組織的民事權利能力始于該組織成立，終止于該組織消滅。

民事行為能力是民事主體通過自己行為取得民事權利和履行民事義務，承擔民事責任的資格。其中，自然人的民事行為能力按照年齡、智力和精神狀況分為三類，即無民事行為能力人、限制民事行為能力人和完全民事行為能力人。法人、其他組織自依法成立時起，即具有完全民事行為能力。第一節(jié)合同訂立的主體資二、合同能力

第一節(jié)

合同訂立的主體資三、合同代理

代理是指本人不便或者不能親自實施民事法律行為時，通過他人以本人名義代為實施的一項民事法律制度。代理通常有委托代理、法定代理和指定代理。無論是何種代理，他們的基本內容都適用于合同代理。

但是，訂立合同的代理主要是委托代理，委托代理關系是委托代理訂立合同的基礎關系，它決定著代理人與被代理人之間的權利義務。因此，合同代理時，代理人必須具備合同主體的資格或者具有承擔相應民事責任的能力，并取得被代理人的授權，在被代理人的授權范圍內以被代理人的名義訂立合同。第一節(jié)合同訂立的主體資三、合同代理

第一節(jié)

合同訂立的主體資【課堂討論】

2003年3月．深圳市某校15歲中學生張某，看見別人做股票生意非常賺錢，便偷偷將家中的存款提出8000元，在某證券交易所建立股東帳戶，幾次交易后，張某不但分文未賺，反將8000元的本錢賠光。此事被其父母得知后，要求證券交易所賠償。證券交易所表示，股票買賣，有賠有賺，風險自擔，不能賠償。張某的父母遂向法院起訴。

【論題焦點】

中學生張某在證券交易所設立帳戶，并進行股票交易．他們之間的買賣關系是否有效?第一節(jié)合同訂立的主體資【課堂討論】

第一節(jié)

合同訂立的主體資【參考結論】

本案涉及合同民事主體行為能力問題。張某15歲，屬于限制民事行為能力人，不具備從事股票交易的資格。根據我國民法等有關法律規(guī)定，只能進行與其年齡和智力狀況相適應的民事活動．如接受獎勵、贈與和繼承等民事行為。其他的民事活動，諸如股票交易，只能由其法定代理人代理進行。對此，我國有關證券交易法規(guī)也有特別規(guī)定。因此，法院應確認張某與證券交易所建立的股票買賣關系無效，判決證券交易所賠償張某人民幣8000元。第一節(jié)合同訂立的主體資【參考結論】

第二節(jié)

合同訂立的內容和形式一、合同的內容

合同的內容是基于合同而產生的合同權利和合同義務，具體則表現(xiàn)為當事人協(xié)商一致所形成的合同條款。合同條款是合同內容的具體體現(xiàn)。

（一）合同條款的概念

合同條款，是指當事人依法訂立合同，意思表示一致，構成作為法律行為的合同內容。第二節(jié)合同訂立的內容和形式一、合同的內容

第二節(jié)

合同訂立的內容和形式（二）合同條款的種類

1、主要條款和普通條款

主要條款，是指合同必須具備的條款。缺少這些條款，合同將不能成立。它決定著合同的類型和當事人權利義務的質與量。

普通條款，則是合同主要條款以外的條款。包括法律未直接規(guī)定，亦非合同的類型和性質要求必須具備的，當事人無意使之成為主要條款的合同條款；當事人未寫入合同中，甚至從未協(xié)商過，但基于當事人的行為，或基于合同的明示條款，或基于法律的規(guī)定，理應存在的合同條款。即使合同不具備這些條款也不影響合同的成立。第二節(jié)合同訂立的內容和形式（二）合同條款的種類

第二節(jié)

合同訂立的內容和形式3、實體條款和程序條款

實體條款，是指規(guī)定當事人在合同中所享有的實體權利義務內容的條款。如合同標的、數(shù)量、質量的規(guī)定等都是實體條款。

程序條款，則是規(guī)定當事人在合同中履行合同義務的程序及解決合同爭議的條款。如仲裁條款就是程序條款。第二節(jié)合同訂立的內容和形式3、實體條款和程序條款

第二節(jié)

合同訂立的內容和形式2、格式條款和非格式條款

格式條款又稱為格式合同，是當事人為了重復使用而預先擬定，在訂立合同時未與對方協(xié)商的合同條款。而非格式條款則是當事人在訂立合同時可以雙方協(xié)商的條款。

實踐中應注意:A.格式條款的提供方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并負有提示、說明的義務，凡免除提供格式條款方當事人主要義務、排除對方當事人主要權利的格式條款無效。B.當合同當事人對格式條款的理解發(fā)生爭議時，應當以合同以外的人們通常的理解予以解釋；當格式條款的理解有兩種以上不同的解釋時，應當作出不利于提供格式條款方的解釋；當格式條款和非格式條款就同一問題有著不同的含義時，應當采用非格式條款，非格式條款的解釋優(yōu)先于格式條款。第二節(jié)合同訂立的內容和形式2、格式條款和非格式條款

第二節(jié)

合同訂立的內容和形式4、有責條款和免責條款

有責條款是指當事人約定違反合同義務應當承擔的責任條款，即違約條款。

免責條款則是當事人約定免除（排除）或限制其未來責任的條款。當事人在具體約定免責條款時必須符合公平合理性條件要求；不得違反法律規(guī)定和社會公共利益；不得排除故意和重大過失侵權責任；不得排除當事人應負有的基本義務。否則，該免責條款無效或者允許撤銷。第二節(jié)合同訂立的內容和形式4、有責條款和免責條款

第二節(jié)

合同訂立的內容和形式（三）合同一般包括的條款

1、當事人的名稱，或者姓名和住所2、標的3、數(shù)量4、質量5、價款或報酬6、履行期限、地點和方式7、違約責任8、解決爭議方法第二節(jié)合同訂立的內容和形式（三）合同一般包括的條款

第二節(jié)

合同訂立的內容和形式二、合同的形式

合同的形式，又稱合同的方式，是當事人達成合意的表現(xiàn)形式。當事人訂立合同，主要有書面形式、口頭形式和其他形式。

（一）口頭形式

（二）書面形式1.

合同書2.

信件3.

數(shù)據電文

（三）其他形式

其它形式一般有推定形式和默示形式。第二節(jié)合同訂立的內容和形式二、合同的形式

第二節(jié)

合同訂立的內容和形式【想一想】

某超市到處貼有“本店商品絕對真貨，假一罰十”的告示，某甲到該超市購高檔毛料西裝一套（(百分之百羊毛)，價值人民幣4000元，后經市質檢局檢驗，羊毛含量僅占40％?，F(xiàn)甲要求超市按照“假一罰十”的規(guī)定支付4萬元，那么超市是否應該按照告示規(guī)定賠償?第二節(jié)合同訂立的內容和形式【想一想】

第二節(jié)

合同訂立的內容和形式【問題提示】

在合同訂立前，超市將“假一罰十”店堂告示掛出，并足夠顯眼醒目，按照格式條款訂入合同規(guī)則，“假一罰十”成為合同中的格式條款。當這一條款可以作出兩種以上的不同解釋時，應按照不利于格式條款提供方的理解進行解釋，即將其解釋為超市對產品質量自己設定的擔保責任。按照買賣合同的要求，出賣人交付的標的物不符合質量要求的．應當按照當事人的約定承擔違約責任。第二節(jié)合同訂立的內容和形式【問題提示】

第三節(jié)

合同訂立的程序一、合同訂立的一般程序

（一）要約

要約又稱為報價、出價、收盤、出盤，是一方以訂立合同為目的而向另一方提出的訂約建議，即希望和他人訂立合同的意思表示。

1、要約的構成要件

第一、要約應是特定人向其希望締結合同的相對人作出的意思表示。

第二、要約應是內容具體、確定的意思表示。

第三、要約必須是受相對人承諾約束的意思表示。

上述構成要件，必須同時具備，缺少其中任何一個要件，都不能構成要約，但可以構成要約邀請。第三節(jié)合同訂立的程序一、合同訂立的一般程序

第三節(jié)

合同訂立的程序2、要約邀請

要約邀請，又稱引誘要約，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

要約與要約邀請不同，要約是當事人自已提出合同條件，希望對方予以接受，并具有法律效力，對方一旦承諾，合同即告成立；而要約邀請則是一種引誘，只是希望對方主動向自已提出訂立合同的意思表示，其自身不發(fā)生任何法律效力。

要約與要約邀請雖然不同，但在實際生活中，有時卻難以區(qū)分。一般來說，招標公告、商業(yè)廣告、拍賣公告、寄送價目表、招股說明書等為要約邀請。但是對于商業(yè)廣告，如果其內容符合要約的構成要件，相關法律規(guī)定則視為要約。第三節(jié)合同訂立的程序2、要約邀請

第三節(jié)

合同訂立的程序3、要約的法律效力

要約的法律效力主要表現(xiàn)為要約的時間效力和要約對要約人、受約人的效力。

A.要約到達受要約人時生效。所謂要約到達受要約人是指要約送達受要約人所能控制并應當能夠了解的地方，而不是要求要約必須真正到達相對人手中。它既可以是受約人的住所，也可以是受要約人信箱；對于采用數(shù)據電文形式發(fā)出的要約，如果收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據電文的，該數(shù)據電文進入該特定系統(tǒng)的時間視為到達時間，未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間視為到達時間。

第三節(jié)合同訂立的程序3、要約的法律效力

第三節(jié)

合同訂立的程序

B.要約生效后對要約人產生的法律約束力，主要有以下幾種情況：

①受要約人如果接受要約，要約人就有與之訂立合同的義務，不得拒絕承諾。

②在出售特定物的情況下，要約人不得再向受要約人以外的其他人發(fā)出相同內容的要約或者簽訂相同內容的合同，以防一物多賣，妨礙交易安全。

③要約人在要約有效期限內不得隨意撤銷、撤回、變更和修改。如果要約中沒有規(guī)定要約的有效截止日期。，則應確定一個合理期限。第三節(jié)合同訂立的程序B.要約生效后對要約

第三節(jié)

合同訂立的程序

C.要約對受要約人所產生的約束力，并不是限制受要約人為一定行為或不為一定行為，而是賦予受要約人以承諾的權利。

承諾權的行使與否，完全由受要約人自己決定，受要約人并不負有必須作出承諾的義務。受要約人有權明示拒絕，通知對方；也有權默示拒絕，不通知對方。即使要約人在要約中表明不通知或不回復即為承諾，這種聲明對受要約人也沒有約束力，除非法律有明文規(guī)定或者事先雙方另有約定。第三節(jié)合同訂立的程序C.要約對受要約人所

第三節(jié)

合同訂立的程序4、要約的撤回，撤銷和失效

（1）要約的撤回

要約的撤回，是要約人在要約發(fā)出后，送達受要約人之前，要約人欲使其喪失法律效力的意思表示。

要約可以撤回，但撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受約人。如果要約撤回的通知比要約遲到達受要約人，則要約撤回不能發(fā)生效力；如果受要約人在接到遲到的要約撤回通知之前已經作出承諾，要約人不得拒絕訂立合同。第三節(jié)合同訂立的程序4、要約的撤回，撤銷和失效

第三節(jié)

合同訂立的程序（2）要約的撤銷

要約的撤銷，是對已經發(fā)生法律效力的要約，要約人欲終止其法律效力的意思表示。

要約可以撤銷，但撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾之前到達受要約人。如果要約人確定承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷，或者受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作，則要約不得撤銷。

要約的撤銷與撤回不同。要約的撤回是在要約送達受要約人之前，要約尚未生效，其本質是阻止即將生效的要約產生法律效力。而要約的撤銷則是在要約送達受要約人之后，受要約人承諾之前，要約已經產生法律效力，其目的是在于阻止要約轉化為合同，發(fā)生合同的約束力。第三節(jié)合同訂立的程序（2）要約的撤銷

第三節(jié)

合同訂立的程序（3）要約的失效

要約的失效，是指要約喪失其法律效力。根據《合同法》規(guī)定，有下列情形之一的，要約失效：

①拒絕要約的通知到達要約人；

②要約人依法撤銷要約；

③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；

④受要約人對要約的內容作出實質性變更。第三節(jié)合同訂立的程序（3）要約的失效

第三節(jié)

合同訂立的程序（二）承諾

承諾，也稱接受、接盤、受盤，是指受要約人同意接受要約條件以締結合同的意思表示。如果說要約是訂立合同的起點，那么承諾則是合同成立的標志。

1、承諾的構成要件

第一、承諾必須由受要約人向要約人作出。

第二、承諾的內容應當與要約的內容一致。

第三、承諾必須在要約的存續(xù)期間內作出。第三節(jié)合同訂立的程序（二）承諾

第三節(jié)

合同訂立的程序2、承諾的方式

承諾的方式是指受要約人采用何種形式，將承諾的意思表示告知要約人。承諾的方式主要有兩種：即通知和行為。

以通知方式作出的承諾，它既可以是口頭通知，也可以是書面通知。

以行為方式作出的承諾，其前提條件必須是該行為符合交易習慣，或者要約所表明可以通過行為承諾。受要約人通過實施一定的行為作出的承諾，可以從其行為和表現(xiàn)認定具有承諾的意思，它仍屬明示的范疇。第三節(jié)合同訂立的程序2、承諾的方式

第三節(jié)

合同訂立的程序3、承諾的生效時間

承諾的生效時間，是指承諾產生法律效力的時間狀態(tài)。

我國合同法對承諾的生效時間采用的是送達主義，即承諾的意思表示到達要約人支配的范圍內時，承諾生效，合同成立。

但承諾的方式不同，承諾的生效時間也有所不同。其中以通知方式作出的承諾，通知到達要約人時生效；承諾不需要通知的，根據交易習慣或者要約要求作出承諾的行為時生效。

承諾一旦生效，合同便宣告成立。第三節(jié)合同訂立的程序3、承諾的生效時間

第三節(jié)

合同訂立的程序4、承諾的撤回

承諾的撤回是在承諾生效前，受要約人阻止其發(fā)生法律效力的意思表示。

承諾可以撤回。但只有需要通知的承諾才有撤回的問題。不需要通知的承諾，在承諾行為作出時，承諾即已生效，已無法撤回。對于需要通知的承諾，受要約人撤回承諾的通知，必須在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人，撤回才能生效。

需要注意的是，承諾可以撤回，但不可以撤銷。第三節(jié)合同訂立的程序4、承諾的撤回

第三節(jié)

合同訂立的程序5、逾期承諾

逾期承諾是要約人在超過承諾期限后收到受要約人的承諾。逾期承諾的原因主要有三種：

一是承諾發(fā)出時就已經超過承諾期限；

二是承諾在承諾期限內發(fā)生，但剩余的承諾期限不足以將承諾通知按時送達要約人；

三是承諾在承諾期限內發(fā)出，并且在承諾期間內按正常情形足以將承諾通知按時送達要約人，但由于某些原因，致使承諾通知到達要約人時已經超過了承諾期限。

無論是何種逾期承諾，其效力均取決于要約人的選擇。第三節(jié)合同訂立的程序5、逾期承諾

第三節(jié)

合同訂立的程序

1.受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

2.受要約人在承諾期限內發(fā)生承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

3.對于受要約人在承諾期限內發(fā)生承諾，但無法于所剩余期限內及時送達要約人而導致承諾逾期的情況，以受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾論處。第三節(jié)合同訂立的程序1.受要約人超過承諾期

第三節(jié)

合同訂立的程序【課堂討論】

某超市彩印大量廣告發(fā)放，并在廣告上面印有商品彩照和單價①;

某食品店老板張某覺得其中一種15公斤袋裝晚稻米不錯，便來到超市對售貨員說：“每袋60元太貴了，50元怎么樣？”②;售貨員說:“不能太低。如果你要100袋以上，55元可以了”③;張某說：“那你就要負責送貨”④;售貨員問：“送多遠？”張某說：“10里路?！笔圬泦T說：“我只管裝，車到了你那里，你們自己卸貨”⑤;下午，張老板就交款提了貨?！菊擃}焦點】

①是要約，還是要約邀請？②、③、④是要約，還是承諾？⑤是新要約嗎？第三節(jié)合同訂立的程序【課堂討論】

第三節(jié)

合同訂立的程序【參考結論】

①是超市發(fā)出的要約邀請，不是要約；

②是張某向超市發(fā)出的要約；

③是售貨員向張某提出新要約；

④是張某向超市提出新要約；

⑤是售貨員的承諾。至此，合同成立。第三節(jié)合同訂立的程序【參考結論】

第三節(jié)

合同訂立的程序二、合同訂立的特殊程序

實踐中，主要有競爭締約，強制締約和簡易締約。

（一）競爭締約

招標投標和拍賣是社會經濟生活中常見的兩種競爭締約方式。

（二）強制締約

強制締約是當事人一方負有應對方的請求與之訂立合同的義務，非有正當理由，對于對方提出的要約不得拒絕承諾。強制締約主要有相對強制締約和絕對強制締約，其強制力來源于法律規(guī)定。

（三）簡易締約

簡易締約一般有交錯要約，同時表示和意思實現(xiàn)等締約方式。第三節(jié)合同訂立的程序二、合同訂立的特殊程序

第三節(jié)

合同訂立的程序【練一練】

在招標投標買賣中的招標、投標、開標、驗標、評標、定標，在拍賣中的發(fā)布拍賣公告、競買、拍定，哪個是要約邀請？哪個是要約？哪個是承諾？第三節(jié)合同訂立的程序【練一練】

第三節(jié)

合同訂立的程序【練習提示】1.在招標投標買賣中，招標是要約邀請，投標是要約，定標是承諾。2.在拍賣中，發(fā)布拍賣公告是要約邀請，競買是要約，拍定是承諾。第三節(jié)合同訂立的程序【練習提示】

第四節(jié)合同成立的時間和地點一、合同成立的要件

合同成立的要件通常有一般成立要件和特殊成立要件。

合同成立的一般要件主要有三條，①締約人主體資格合格；②當事人意思表示一致，就合同主要條款形成共識；③實現(xiàn)了合同訂立的過程，經歷了要約、承諾兩個階段。

而合同成立特殊要件則是依法規(guī)定，或者依交易慣例確定，或者依當事人特別約定的合同成立要件。

合同成立與合同訂立不同，合同訂立是當事人洽商的一系列行為的過程；而合同成立則是當事人形成合意時的特定行為狀態(tài)，表明在雙方當事人之間已經形成合同關系。第四節(jié)合同成立的時間和地點一、合同成立的要件

第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

一般情況下，承諾生效時間即為合同成立時間。但在實踐中，由于訂立合同形式不同，合同成立時間也有所不同。

1.當事人采用口頭形式訂立合同的，受要約人承諾生效時間即為合同成立時間；當事人采用信件，數(shù)據電文等形式訂立合同的，可在合同成立前簽訂確認書，簽訂確認書的時間為合同成立時間。在當事人不要求簽訂確認書的情形下，雙方當事人達成協(xié)議時，即在載有承諾內容的信件、電報或電傳生效時，合同即告成立。第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

2.法律、法規(guī)或者當事人約定采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章時間為合同成立時間；如果在簽字或者蓋章前，當事人一方已經履行主要義務，并且對方接受的，該合同成立時間為對方接受履行的時間；如果當事人還特別約定合同需要經過公證、登記和審批程序的，則合同履行該手續(xù)的時間為合同成立時間。第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

3.合同為實踐合同時，若交付標的物晚于合意，則以交付標的物時間為合同成立時間；若交付標的物先于合意或者與合意同時，則承諾生效時間為合同成立時間。

注意:

合同成立時間與合同履行時間不同，除即時清結合同外，合同成立時間，合同一般不立即履行。第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

第四節(jié)合同成立的時間和地點三、合同成立的地點

1.當事人采用口頭形式訂立的合同，以受要約人承諾的地點為合同成立地點；

2.當事人采用數(shù)據電文形式訂立的合同，以收件人的主營業(yè)地為合同成立地點，沒有主營業(yè)地的，其經常居住地為合同成立地點；

3.當事人采用合同書、確認書形式訂立的合同，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立地點；

4.合同需要完成特殊約定或法律形式才能成立的合同，以完成合同約定形式或法定形式的地點為合同成立地點；

5.當事人對合同的成立地點另有約定的，按照其約定。第四節(jié)合同成立的時間和地點三、合同成立的地點

第四節(jié)合同成立的時間和地點【想一想】

2006年5月1日上午北京時間9點，中國北京A公司通過電子郵件向美國紐約B公司發(fā)出要約，欲出售一批手工藝品，美國紐約B公司5月1日上午紐約時間8點，打開電腦發(fā)現(xiàn)A公司要約，并于5月6日早晨8點，經B公司研究，認為A公司要約可以接受，同時指示業(yè)務員發(fā)出接受通知，該業(yè)務員于5月6日上午10點在去加拿大出差的路上，用手提電腦發(fā)出接受函，北京A公司發(fā)現(xiàn)接受通知的時間是北京時間5月7日上午8:30，而電腦顯示接收時間是早晨6:22分。

請問:該合同成立于何時何地？第四節(jié)合同成立的時間和地點【想一想】

第四節(jié)合同成立的時間和地點【問題提示】

采用數(shù)據電文形式訂立合同的，合同成立的時間以承諾通知到達要約人時為合同成立時間；合同成立的地點以收件人的主營業(yè)地為合同成立地點。第四節(jié)合同成立的時間和地點【問題提示】

第五節(jié)

締約過失責任一、締約過失責任的概念

締約過失責任，是指當事人在訂立合同過程中，故意或者過失實施違背誠實信用原則的行為，導致合同不能成立，被確認無效或被撤銷時，給對方當事人造成損害而應承擔的法律責任。

締約過失責任是一種以違反先合同義務為條件的獨立的民事責任，其前提是當事人之間存在著交易關系，基礎則是法定的締約過程中的誠實信用義務。

締約過失責任發(fā)生在締約過程中,而不是發(fā)生在合同成立后。第五節(jié)締約過失責任一、締約過失責任的概念

第五節(jié)

締約過失責任二、締約過失責任的構成要件

第一，締約一方違反先合同義務。先合同義務屬于注意義務，而不是給付義務，一般自要約生效開始產生。

第二，對方當事人受到損失。受到損失僅包括財產損失，不包括精神損害。損失的性質為信賴利益的損失，而非履行利益的損失。

第三，違反先合同義務與該損失之間有因果關系。

第四，違反先合同義務者有過錯。這里的過錯是對形成合同無效、被撤銷、不被追認、不成立的原因的過錯。第五節(jié)締約過失責任二、締約過失責任的構成要件

第五節(jié)

締約過失責任三、締約過失責任的類型

（一）假借訂立合同，惡意進行磋商

（二）故意隱瞞事實或者提供虛假情況

（三）泄露或不正當使用商業(yè)秘密

（四）其他違背誠實信用原則的行為第五節(jié)締約過失責任三、締約過失責任的類型

第五節(jié)

締約過失責任四、締約過失責任的損害賠償

締約過失責任的損害賠償應當以信賴利益損失作為賠償?shù)幕痉秶?/p>

信賴利益損失包括直接損失和間接損失。1.信賴利益損失直接損失包括三個部分：(1)信賴對方要約邀請和有效要約而與對方締約的費用，包括對要約進行承諾的可行性研究費用，互相往來郵電費用以及派員前往要約人指定處察看標的物和簽訂合同的差旅費用等；(2)信賴對方將要締約，為締約準備所支出的費用，如進料、投產、開工準備等費用。(3)其他費用，如談判支出的勞務費用，以及為支出上述費用的利息等。第五節(jié)締約過失責任四、締約過失責任的損害賠償

第五節(jié)

締約過失責任

2.信賴利益的間接損失，是受要約人承諾后，因信賴合同成立并有效而謝絕另外類似要約，以及為以后的合同履行作出的必要準備所導致的停工、待料或產品積壓等損失。

應當指出的是，信賴利益損失的計算應當以合理支出為原則，并限制在必要的支出范圍內，而不是受害人所任意支出的費用。第五節(jié)締約過失責任2.信賴利益的間接損失，

第五節(jié)

締約過失責任【法理應用】

甲了解到乙有轉讓餐館的意罔。甲根本沒有購買餐館的想法，但他為了阻止乙將餐館賣給競爭對手丙，卻與乙進行長時間的談判。當丙買了另一家餐館時，甲中斷了談判，乙后來以比丙出價更低的價格將餐館轉讓，乙要求甲賠償這兩種價格的差價?！緫梅c】

甲是否應當承擔締約過失責任，向乙償付兩種價格的差價損失？第五節(jié)締約過失責任【法理應用】

第五節(jié)

締約過失責任【分析提示】

甲應當承擔締約過失責任，賠償乙的差價損失。依據《合同法》第42、43條規(guī)定，締約過失責任主要有：假借訂立合同，惡意進行磋商；故意隱瞞事實或者提供虛假情況；泄露或不正當使用商業(yè)秘密；以及其他違背誠實信用原則的行為。本案中，甲并無與乙訂立合同的目的，僅是假借訂立合同而惡意磋商，以阻止丙購買，因此甲的行為屬于惡意締約行為，應當承擔締約過失責任。由于甲的惡意締約行為使乙失去了與丙訂約的機會，從而造成乙的利潤損失；并且甲所采取的惡意談判行為其目的在于阻止乙與丙締約，也就是說甲明知由此會使乙喪失一定的利潤，其行為與乙的損失之間具有因果關系。因此甲應當向乙償付這兩種價格之間的差價損失。第五節(jié)締約過失責任【分析提示】

第五節(jié)

締約過失責任【引例簡析】

本案主要涉及合同訂立過程中的行為的性質，以及合同形式與合同成立的關系問題，

(1)甲傳真訂貨行為的性質屬于要約邀請。因該傳真欠缺價格條款，邀請乙報價，故不具有要約性質。乙報價行為的性質屬于要約。根據《合同法》第14條的規(guī)定，要約要具備兩個條件：第一，內容具體確定；第二，表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。乙的報價因同意甲方傳真中的其他條件，并通過報價使合同條款內容具體確定，約定回復日期則表明其將受報價的約束，乙具備要約的全部要件。甲回復報價行為的性質屬于承諾。因其內容與要約一致，且于承諾期內作出。第五節(jié)締約過失責任【引例簡析】

第五節(jié)

締約過失責任

(2)買賣合同依法成立。根據《合同法》第36條的規(guī)定，當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。

本案中，雖然雙方未按約定簽訂書面合同，但乙已實際履行合同義務，甲亦接受，未及時提出異議，故合同成立。第五節(jié)締約過失責任(2)買賣合同依法成立。

第五節(jié)

締約過失責任【本章小結】

合同訂立是合同當事人在平等基礎上，為實現(xiàn)一定目的，就相互間的權利、義務關系進行協(xié)商，并達成一致意見的過程。

本章主要介紹合同訂立的主體資格，合同訂立的內容和形式，合同訂立的程序，合同成立的時間和地點以及締約過失責任。其中，合同訂立的主體資格，合同訂立的提示性條款，以及要約與承諾制度的內容及運用，締約過失責任是學習的重點。第五節(jié)締約過失責任【本章小結】謝謝觀看！

謝謝觀看！第二章

合同的訂立第二章合同的訂立

第二章

合同的訂立第一節(jié)

合同訂立的主體資格第二節(jié)

合同訂立的內容和形式第三節(jié)

合同訂立的程序第四節(jié)

合同成立的時間和地點第五節(jié)

締約過失責任第二章合同的訂立第一節(jié)合同訂立的主體資格

第二章

合同的訂立【引導案例】

甲企業(yè)發(fā)出傳真向乙企業(yè)訂貨，該傳真列明了貨物種類、數(shù)量、質量、供貨時間、交貨方式等，并要求乙企業(yè)在10日內報價。乙企業(yè)接受甲企業(yè)發(fā)出傳真列明的條件并按期報價，亦要求甲企業(yè)在10日內回復；甲企業(yè)按期復電同意其價格，并要求簽訂書面合同。乙企業(yè)在未簽訂書面合同的情況下按照甲企業(yè)提出的條件發(fā)貨，甲企業(yè)收貨后既未提出異議，也未付款。后因市場發(fā)生變化，該貨物價格下降。甲企業(yè)遂向乙企業(yè)提出，由于雙方未簽訂書面合同，買賣關系不能成立，故乙企業(yè)應盡快取回貨物。乙企業(yè)不同意甲企業(yè)的意見，要求其償付貨款。為此，雙方發(fā)生爭議。

請根據上述情況，分析回答下列問題：

1.甲企業(yè)傳真訂貨、乙企業(yè)報價、甲企業(yè)回復報價行為屬于什么法律性質？2.甲企業(yè)與乙企業(yè)之間的買賣合同是否成立?第二章合同的訂立【引導案例】

第一節(jié)

合同訂立的主體資一、合同主體

合同主體則是通過訂立合同實際享有合同權利，承擔合同義務的人或組織。根據《合同法》規(guī)定，能夠成為合同主體的人或組織主要有三類，即自然人、法人和其他組織。

實踐中，合同主體并不等于訂約主體，訂約主體是實際訂立合同的人，即訂約人，而合同主體則是合同權利義務主體，是合同權利義務的承擔者。通常情況下，訂約主體就是合同主體，但有時訂約主體并非是合同主體，而是其代理人。第一節(jié)合同訂立的主體資一、合同主體

第一節(jié)

合同訂立的主體資二、合同能力

合同能力又稱締約能力，是指當事人締結合同的主體資格。根據規(guī)定，當事人訂立合同，應具備相應的民事權利能力和民事行為能力。

民事權利能力是法律賦予民事主體從事民事活動享受民事權利和承擔民事義務的資格。其中,自然人的民事權利能力始于出生,終止于死亡；法人、其他組織的民事權利能力始于該組織成立，終止于該組織消滅。

民事行為能力是民事主體通過自己行為取得民事權利和履行民事義務，承擔民事責任的資格。其中，自然人的民事行為能力按照年齡、智力和精神狀況分為三類，即無民事行為能力人、限制民事行為能力人和完全民事行為能力人。法人、其他組織自依法成立時起，即具有完全民事行為能力。第一節(jié)合同訂立的主體資二、合同能力

第一節(jié)

合同訂立的主體資三、合同代理

代理是指本人不便或者不能親自實施民事法律行為時，通過他人以本人名義代為實施的一項民事法律制度。代理通常有委托代理、法定代理和指定代理。無論是何種代理，他們的基本內容都適用于合同代理。

但是，訂立合同的代理主要是委托代理，委托代理關系是委托代理訂立合同的基礎關系，它決定著代理人與被代理人之間的權利義務。因此，合同代理時，代理人必須具備合同主體的資格或者具有承擔相應民事責任的能力，并取得被代理人的授權，在被代理人的授權范圍內以被代理人的名義訂立合同。第一節(jié)合同訂立的主體資三、合同代理

第一節(jié)

合同訂立的主體資【課堂討論】

2003年3月．深圳市某校15歲中學生張某，看見別人做股票生意非常賺錢，便偷偷將家中的存款提出8000元，在某證券交易所建立股東帳戶，幾次交易后，張某不但分文未賺，反將8000元的本錢賠光。此事被其父母得知后，要求證券交易所賠償。證券交易所表示，股票買賣，有賠有賺，風險自擔，不能賠償。張某的父母遂向法院起訴。

【論題焦點】

中學生張某在證券交易所設立帳戶，并進行股票交易．他們之間的買賣關系是否有效?第一節(jié)合同訂立的主體資【課堂討論】

第一節(jié)

合同訂立的主體資【參考結論】

本案涉及合同民事主體行為能力問題。張某15歲，屬于限制民事行為能力人，不具備從事股票交易的資格。根據我國民法等有關法律規(guī)定，只能進行與其年齡和智力狀況相適應的民事活動．如接受獎勵、贈與和繼承等民事行為。其他的民事活動，諸如股票交易，只能由其法定代理人代理進行。對此，我國有關證券交易法規(guī)也有特別規(guī)定。因此，法院應確認張某與證券交易所建立的股票買賣關系無效，判決證券交易所賠償張某人民幣8000元。第一節(jié)合同訂立的主體資【參考結論】

第二節(jié)

合同訂立的內容和形式一、合同的內容

合同的內容是基于合同而產生的合同權利和合同義務，具體則表現(xiàn)為當事人協(xié)商一致所形成的合同條款。合同條款是合同內容的具體體現(xiàn)。

（一）合同條款的概念

合同條款，是指當事人依法訂立合同，意思表示一致，構成作為法律行為的合同內容。第二節(jié)合同訂立的內容和形式一、合同的內容

第二節(jié)

合同訂立的內容和形式（二）合同條款的種類

1、主要條款和普通條款

主要條款，是指合同必須具備的條款。缺少這些條款，合同將不能成立。它決定著合同的類型和當事人權利義務的質與量。

普通條款，則是合同主要條款以外的條款。包括法律未直接規(guī)定，亦非合同的類型和性質要求必須具備的，當事人無意使之成為主要條款的合同條款；當事人未寫入合同中，甚至從未協(xié)商過，但基于當事人的行為，或基于合同的明示條款，或基于法律的規(guī)定，理應存在的合同條款。即使合同不具備這些條款也不影響合同的成立。第二節(jié)合同訂立的內容和形式（二）合同條款的種類

第二節(jié)

合同訂立的內容和形式3、實體條款和程序條款

實體條款，是指規(guī)定當事人在合同中所享有的實體權利義務內容的條款。如合同標的、數(shù)量、質量的規(guī)定等都是實體條款。

程序條款，則是規(guī)定當事人在合同中履行合同義務的程序及解決合同爭議的條款。如仲裁條款就是程序條款。第二節(jié)合同訂立的內容和形式3、實體條款和程序條款

第二節(jié)

合同訂立的內容和形式2、格式條款和非格式條款

格式條款又稱為格式合同，是當事人為了重復使用而預先擬定，在訂立合同時未與對方協(xié)商的合同條款。而非格式條款則是當事人在訂立合同時可以雙方協(xié)商的條款。

實踐中應注意:A.格式條款的提供方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并負有提示、說明的義務，凡免除提供格式條款方當事人主要義務、排除對方當事人主要權利的格式條款無效。B.當合同當事人對格式條款的理解發(fā)生爭議時，應當以合同以外的人們通常的理解予以解釋；當格式條款的理解有兩種以上不同的解釋時，應當作出不利于提供格式條款方的解釋；當格式條款和非格式條款就同一問題有著不同的含義時，應當采用非格式條款，非格式條款的解釋優(yōu)先于格式條款。第二節(jié)合同訂立的內容和形式2、格式條款和非格式條款

第二節(jié)

合同訂立的內容和形式4、有責條款和免責條款

有責條款是指當事人約定違反合同義務應當承擔的責任條款，即違約條款。

免責條款則是當事人約定免除（排除）或限制其未來責任的條款。當事人在具體約定免責條款時必須符合公平合理性條件要求；不得違反法律規(guī)定和社會公共利益；不得排除故意和重大過失侵權責任；不得排除當事人應負有的基本義務。否則，該免責條款無效或者允許撤銷。第二節(jié)合同訂立的內容和形式4、有責條款和免責條款

第二節(jié)

合同訂立的內容和形式（三）合同一般包括的條款

1、當事人的名稱，或者姓名和住所2、標的3、數(shù)量4、質量5、價款或報酬6、履行期限、地點和方式7、違約責任8、解決爭議方法第二節(jié)合同訂立的內容和形式（三）合同一般包括的條款

第二節(jié)

合同訂立的內容和形式二、合同的形式

合同的形式，又稱合同的方式，是當事人達成合意的表現(xiàn)形式。當事人訂立合同，主要有書面形式、口頭形式和其他形式。

（一）口頭形式

（二）書面形式1.

合同書2.

信件3.

數(shù)據電文

（三）其他形式

其它形式一般有推定形式和默示形式。第二節(jié)合同訂立的內容和形式二、合同的形式

第二節(jié)

合同訂立的內容和形式【想一想】

某超市到處貼有“本店商品絕對真貨，假一罰十”的告示，某甲到該超市購高檔毛料西裝一套（(百分之百羊毛)，價值人民幣4000元，后經市質檢局檢驗，羊毛含量僅占40％?，F(xiàn)甲要求超市按照“假一罰十”的規(guī)定支付4萬元，那么超市是否應該按照告示規(guī)定賠償?第二節(jié)合同訂立的內容和形式【想一想】

第二節(jié)

合同訂立的內容和形式【問題提示】

在合同訂立前，超市將“假一罰十”店堂告示掛出，并足夠顯眼醒目，按照格式條款訂入合同規(guī)則，“假一罰十”成為合同中的格式條款。當這一條款可以作出兩種以上的不同解釋時，應按照不利于格式條款提供方的理解進行解釋，即將其解釋為超市對產品質量自己設定的擔保責任。按照買賣合同的要求，出賣人交付的標的物不符合質量要求的．應當按照當事人的約定承擔違約責任。第二節(jié)合同訂立的內容和形式【問題提示】

第三節(jié)

合同訂立的程序一、合同訂立的一般程序

（一）要約

要約又稱為報價、出價、收盤、出盤，是一方以訂立合同為目的而向另一方提出的訂約建議，即希望和他人訂立合同的意思表示。

1、要約的構成要件

第一、要約應是特定人向其希望締結合同的相對人作出的意思表示。

第二、要約應是內容具體、確定的意思表示。

第三、要約必須是受相對人承諾約束的意思表示。

上述構成要件，必須同時具備，缺少其中任何一個要件，都不能構成要約，但可以構成要約邀請。第三節(jié)合同訂立的程序一、合同訂立的一般程序

第三節(jié)

合同訂立的程序2、要約邀請

要約邀請，又稱引誘要約，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

要約與要約邀請不同，要約是當事人自已提出合同條件，希望對方予以接受，并具有法律效力，對方一旦承諾，合同即告成立；而要約邀請則是一種引誘，只是希望對方主動向自已提出訂立合同的意思表示，其自身不發(fā)生任何法律效力。

要約與要約邀請雖然不同，但在實際生活中，有時卻難以區(qū)分。一般來說，招標公告、商業(yè)廣告、拍賣公告、寄送價目表、招股說明書等為要約邀請。但是對于商業(yè)廣告，如果其內容符合要約的構成要件，相關法律規(guī)定則視為要約。第三節(jié)合同訂立的程序2、要約邀請

第三節(jié)

合同訂立的程序3、要約的法律效力

要約的法律效力主要表現(xiàn)為要約的時間效力和要約對要約人、受約人的效力。

A.要約到達受要約人時生效。所謂要約到達受要約人是指要約送達受要約人所能控制并應當能夠了解的地方，而不是要求要約必須真正到達相對人手中。它既可以是受約人的住所，也可以是受要約人信箱；對于采用數(shù)據電文形式發(fā)出的要約，如果收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據電文的，該數(shù)據電文進入該特定系統(tǒng)的時間視為到達時間，未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間視為到達時間。

第三節(jié)合同訂立的程序3、要約的法律效力

第三節(jié)

合同訂立的程序

B.要約生效后對要約人產生的法律約束力，主要有以下幾種情況：

①受要約人如果接受要約，要約人就有與之訂立合同的義務，不得拒絕承諾。

②在出售特定物的情況下，要約人不得再向受要約人以外的其他人發(fā)出相同內容的要約或者簽訂相同內容的合同，以防一物多賣，妨礙交易安全。

③要約人在要約有效期限內不得隨意撤銷、撤回、變更和修改。如果要約中沒有規(guī)定要約的有效截止日期。，則應確定一個合理期限。第三節(jié)合同訂立的程序B.要約生效后對要約

第三節(jié)

合同訂立的程序

C.要約對受要約人所產生的約束力，并不是限制受要約人為一定行為或不為一定行為，而是賦予受要約人以承諾的權利。

承諾權的行使與否，完全由受要約人自己決定，受要約人并不負有必須作出承諾的義務。受要約人有權明示拒絕，通知對方；也有權默示拒絕，不通知對方。即使要約人在要約中表明不通知或不回復即為承諾，這種聲明對受要約人也沒有約束力，除非法律有明文規(guī)定或者事先雙方另有約定。第三節(jié)合同訂立的程序C.要約對受要約人所

第三節(jié)

合同訂立的程序4、要約的撤回，撤銷和失效

（1）要約的撤回

要約的撤回，是要約人在要約發(fā)出后，送達受要約人之前，要約人欲使其喪失法律效力的意思表示。

要約可以撤回，但撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受約人。如果要約撤回的通知比要約遲到達受要約人，則要約撤回不能發(fā)生效力；如果受要約人在接到遲到的要約撤回通知之前已經作出承諾，要約人不得拒絕訂立合同。第三節(jié)合同訂立的程序4、要約的撤回，撤銷和失效

第三節(jié)

合同訂立的程序（2）要約的撤銷

要約的撤銷，是對已經發(fā)生法律效力的要約，要約人欲終止其法律效力的意思表示。

要約可以撤銷，但撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾之前到達受要約人。如果要約人確定承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷，或者受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作，則要約不得撤銷。

要約的撤銷與撤回不同。要約的撤回是在要約送達受要約人之前，要約尚未生效，其本質是阻止即將生效的要約產生法律效力。而要約的撤銷則是在要約送達受要約人之后，受要約人承諾之前，要約已經產生法律效力，其目的是在于阻止要約轉化為合同，發(fā)生合同的約束力。第三節(jié)合同訂立的程序（2）要約的撤銷

第三節(jié)

合同訂立的程序（3）要約的失效

要約的失效，是指要約喪失其法律效力。根據《合同法》規(guī)定，有下列情形之一的，要約失效：

①拒絕要約的通知到達要約人；

②要約人依法撤銷要約；

③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；

④受要約人對要約的內容作出實質性變更。第三節(jié)合同訂立的程序（3）要約的失效

第三節(jié)

合同訂立的程序（二）承諾

承諾，也稱接受、接盤、受盤，是指受要約人同意接受要約條件以締結合同的意思表示。如果說要約是訂立合同的起點，那么承諾則是合同成立的標志。

1、承諾的構成要件

第一、承諾必須由受要約人向要約人作出。

第二、承諾的內容應當與要約的內容一致。

第三、承諾必須在要約的存續(xù)期間內作出。第三節(jié)合同訂立的程序（二）承諾

第三節(jié)

合同訂立的程序2、承諾的方式

承諾的方式是指受要約人采用何種形式，將承諾的意思表示告知要約人。承諾的方式主要有兩種：即通知和行為。

以通知方式作出的承諾，它既可以是口頭通知，也可以是書面通知。

以行為方式作出的承諾，其前提條件必須是該行為符合交易習慣，或者要約所表明可以通過行為承諾。受要約人通過實施一定的行為作出的承諾，可以從其行為和表現(xiàn)認定具有承諾的意思，它仍屬明示的范疇。第三節(jié)合同訂立的程序2、承諾的方式

第三節(jié)

合同訂立的程序3、承諾的生效時間

承諾的生效時間，是指承諾產生法律效力的時間狀態(tài)。

我國合同法對承諾的生效時間采用的是送達主義，即承諾的意思表示到達要約人支配的范圍內時，承諾生效，合同成立。

但承諾的方式不同，承諾的生效時間也有所不同。其中以通知方式作出的承諾，通知到達要約人時生效；承諾不需要通知的，根據交易習慣或者要約要求作出承諾的行為時生效。

承諾一旦生效，合同便宣告成立。第三節(jié)合同訂立的程序3、承諾的生效時間

第三節(jié)

合同訂立的程序4、承諾的撤回

承諾的撤回是在承諾生效前，受要約人阻止其發(fā)生法律效力的意思表示。

承諾可以撤回。但只有需要通知的承諾才有撤回的問題。不需要通知的承諾，在承諾行為作出時，承諾即已生效，已無法撤回。對于需要通知的承諾，受要約人撤回承諾的通知，必須在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人，撤回才能生效。

需要注意的是，承諾可以撤回，但不可以撤銷。第三節(jié)合同訂立的程序4、承諾的撤回

第三節(jié)

合同訂立的程序5、逾期承諾

逾期承諾是要約人在超過承諾期限后收到受要約人的承諾。逾期承諾的原因主要有三種：

一是承諾發(fā)出時就已經超過承諾期限；

二是承諾在承諾期限內發(fā)生，但剩余的承諾期限不足以將承諾通知按時送達要約人；

三是承諾在承諾期限內發(fā)出，并且在承諾期間內按正常情形足以將承諾通知按時送達要約人，但由于某些原因，致使承諾通知到達要約人時已經超過了承諾期限。

無論是何種逾期承諾，其效力均取決于要約人的選擇。第三節(jié)合同訂立的程序5、逾期承諾

第三節(jié)

合同訂立的程序

1.受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

2.受要約人在承諾期限內發(fā)生承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

3.對于受要約人在承諾期限內發(fā)生承諾，但無法于所剩余期限內及時送達要約人而導致承諾逾期的情況，以受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾論處。第三節(jié)合同訂立的程序1.受要約人超過承諾期

第三節(jié)

合同訂立的程序【課堂討論】

某超市彩印大量廣告發(fā)放，并在廣告上面印有商品彩照和單價①;

某食品店老板張某覺得其中一種15公斤袋裝晚稻米不錯，便來到超市對售貨員說：“每袋60元太貴了，50元怎么樣？”②;售貨員說:“不能太低。如果你要100袋以上，55元可以了”③;張某說：“那你就要負責送貨”④;售貨員問：“送多遠？”張某說：“10里路?！笔圬泦T說：“我只管裝，車到了你那里，你們自己卸貨”⑤;下午，張老板就交款提了貨?！菊擃}焦點】

①是要約，還是要約邀請？②、③、④是要約，還是承諾？⑤是新要約嗎？第三節(jié)合同訂立的程序【課堂討論】

第三節(jié)

合同訂立的程序【參考結論】

①是超市發(fā)出的要約邀請，不是要約；

②是張某向超市發(fā)出的要約；

③是售貨員向張某提出新要約；

④是張某向超市提出新要約；

⑤是售貨員的承諾。至此，合同成立。第三節(jié)合同訂立的程序【參考結論】

第三節(jié)

合同訂立的程序二、合同訂立的特殊程序

實踐中，主要有競爭締約，強制締約和簡易締約。

（一）競爭締約

招標投標和拍賣是社會經濟生活中常見的兩種競爭締約方式。

（二）強制締約

強制締約是當事人一方負有應對方的請求與之訂立合同的義務，非有正當理由，對于對方提出的要約不得拒絕承諾。強制締約主要有相對強制締約和絕對強制締約，其強制力來源于法律規(guī)定。

（三）簡易締約

簡易締約一般有交錯要約，同時表示和意思實現(xiàn)等締約方式。第三節(jié)合同訂立的程序二、合同訂立的特殊程序

第三節(jié)

合同訂立的程序【練一練】

在招標投標買賣中的招標、投標、開標、驗標、評標、定標，在拍賣中的發(fā)布拍賣公告、競買、拍定，哪個是要約邀請？哪個是要約？哪個是承諾？第三節(jié)合同訂立的程序【練一練】

第三節(jié)

合同訂立的程序【練習提示】1.在招標投標買賣中，招標是要約邀請，投標是要約，定標是承諾。2.在拍賣中，發(fā)布拍賣公告是要約邀請，競買是要約，拍定是承諾。第三節(jié)合同訂立的程序【練習提示】

第四節(jié)合同成立的時間和地點一、合同成立的要件

合同成立的要件通常有一般成立要件和特殊成立要件。

合同成立的一般要件主要有三條，①締約人主體資格合格；②當事人意思表示一致，就合同主要條款形成共識；③實現(xiàn)了合同訂立的過程，經歷了要約、承諾兩個階段。

而合同成立特殊要件則是依法規(guī)定，或者依交易慣例確定，或者依當事人特別約定的合同成立要件。

合同成立與合同訂立不同，合同訂立是當事人洽商的一系列行為的過程；而合同成立則是當事人形成合意時的特定行為狀態(tài)，表明在雙方當事人之間已經形成合同關系。第四節(jié)合同成立的時間和地點一、合同成立的要件

第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

一般情況下，承諾生效時間即為合同成立時間。但在實踐中，由于訂立合同形式不同，合同成立時間也有所不同。

1.當事人采用口頭形式訂立合同的，受要約人承諾生效時間即為合同成立時間；當事人采用信件，數(shù)據電文等形式訂立合同的，可在合同成立前簽訂確認書，簽訂確認書的時間為合同成立時間。在當事人不要求簽訂確認書的情形下，雙方當事人達成協(xié)議時，即在載有承諾內容的信件、電報或電傳生效時，合同即告成立。第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

2.法律、法規(guī)或者當事人約定采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章時間為合同成立時間；如果在簽字或者蓋章前，當事人一方已經履行主要義務，并且對方接受的，該合同成立時間為對方接受履行的時間；如果當事人還特別約定合同需要經過公證、登記和審批程序的，則合同履行該手續(xù)的時間為合同成立時間。第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

3.合同為實踐合同時，若交付標的物晚于合意，則以交付標的物時間為合同成立時間；若交付標的物先于合意或者與合意同時，則承諾生效時間為合同成立時間。

注意:

合同成立時間與合同履行時間不同，除即時清結合同外，合同成立時間，合同一般不立即履行。第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

第四節(jié)合同成立的時間和地點三、合同成立的地點

1.當事人采用口頭形式訂立的合同，以受要約人承諾的地點為合同成立地點；

2.當事人采用數(shù)據電文形式訂立的合同，以收件人的主營業(yè)地為合同成立地點，沒有主營業(yè)地的，其經常居住地為合同成立地點；

3.當事人采用合同書、確認書形式訂立的合同，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立地點；

4.合同需要完成特殊約定或法律形式才能成立的合同，以完成合同約定形式或法定形式的地點為合同成立地點；

5.當事人對合同的成立地點另有約定的，按照其約定。第四節(jié)合同成立的時間和地點三、合同成立的地點

第四節(jié)合同成立的時間和地點【想一想】

2006年5月1日上午北京時間9點，中國北京A公司通過電子郵件向美國紐約B公司發(fā)出要約，欲出售一批手工藝品，美國紐約B公司5月1日上午紐約時間8點，打開電腦發(fā)現(xiàn)A公司要約，并于5月6日早晨8點，經B公司研究，認為A公司要約可以接受，同時指示業(yè)務員發(fā)出接受通知，該業(yè)務員于5月6日上午10點在去加拿大出差的路上，用手提電腦發(fā)出接受函，北京A公司發(fā)現(xiàn)接受通知的時間是北京時間5月7日上午8:30，而電腦顯示接收時間是早晨6:22分。

請問:該合同成立于何時何地？第四節(jié)合同成立的時間和地點【想一想】

第四節(jié)合同成立的時間和地點【問題提