民事起訴狀的寫作技巧專業(yè)培訓(xùn)

PAGE15/NUMPAGES15民事起訴狀的寫作技巧民事起訴狀，是民事案件中的原告，為維護(hù)自己的民事權(quán)益，就有關(guān)民事權(quán)利與義務(wù)的糾紛，向人民法院提起訴訟，要求依法處理而提交的法律文書?！睹袷略V訟法》第一百零八條明確規(guī)定了起訴的條件：（一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；（二）有明確的被告；(三）有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由；(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。依照以上法律規(guī)定和《法院文書樣式（試行）》，民事起訴狀的格式?jīng)]有太多爭議，內(nèi)容要緊由三部分構(gòu)成：一、首部，要緊寫明民事案件雙方當(dāng)事人的差不多情況，必須有明確的請求對象；二、正文，包括訴訟請求、事實(shí)和理由、證據(jù)和證據(jù)來源；三、尾部，要緊依次寫明受訴人民法院全稱、起訴人名稱、起訴時刻以及附項(xiàng)內(nèi)容。起訴狀的格式并不復(fù)雜，然而，要寫出一份好訴狀，達(dá)到想要的效果，并非易事。寫作起訴狀時必須注意以下幾個問題：1.原告的資格依照《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定，原告必須與本案有直接利害關(guān)系，而不是間接利害關(guān)系，因此哪怕當(dāng)事人是無訴訟行為能力人，他的監(jiān)護(hù)人也無資格越俎代庖充當(dāng)原告，而只能在原告之后列出“法定代理人”的姓名及差不多情況，正是基于此，在對原告身份情況的講明中，除姓名、性不、民族、職業(yè)、工作單位和住宅外，年齡是一個不可忽視的填寫項(xiàng)目，據(jù)此能夠直接推斷其有無訴訟行為能力，其監(jiān)護(hù)人是否已作為法定代理人代為參加訴訟，在寫作民事起訴狀時，假如原告無訴訟行為能力，一定要在原告之后列出法定代理人的差不多情況及與原告的關(guān)系，理順當(dāng)事人之間的內(nèi)部關(guān)系。【案例：原告非商業(yè)秘密權(quán)利人被駁回起訴案】原告通過一個經(jīng)銷協(xié)議，取得了美國某公司的測厚儀產(chǎn)品在中國的組裝、銷售代理權(quán)。經(jīng)銷協(xié)議聲明：測厚儀產(chǎn)品生產(chǎn)、組裝所使用的技術(shù)，均為美國某公司所有的商業(yè)秘密。協(xié)議并未明確授權(quán)原告使用技術(shù)的方式。被告原是原告的一名技術(shù)骨干，2004年辭職后，自己出資組建了一個公司，利用其在原告工作期間學(xué)到的技術(shù)，生產(chǎn)測厚儀產(chǎn)品，對原告的市場沖擊較大。原告遂以兩個被告侵犯商業(yè)秘密為由，提起訴訟。但法院認(rèn)為：關(guān)于本案涉及的技術(shù)，美國某公司才是商業(yè)秘密的權(quán)利人，原告盡管能夠使用這些技術(shù)，但不能因此認(rèn)為原告就成為商業(yè)秘密的權(quán)利人。而且，原告也沒有獲得美國某公司的訴訟授權(quán)，因此，法院以原告主體資格不符為由，駁回起訴。2.被告的選擇民事訴訟中的被告，是原告對立的一方，被訴侵犯他人民事權(quán)益而被法院通知到庭應(yīng)訴的當(dāng)事人。正確選擇被告，是民事訴訟程序的基礎(chǔ)，否則就可能導(dǎo)致不予受理或者被駁回起訴。以實(shí)踐中較為復(fù)雜的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件為例，專利案件的被告能夠是侵權(quán)方法的使用者或侵權(quán)產(chǎn)品的制造者，也能夠是侵權(quán)產(chǎn)品的銷售者，還能夠?qū)烧呔袨楸桓?，但?yīng)當(dāng)明確各個被告所實(shí)施的具體侵權(quán)行為?！景咐鹤u(yù)衡藥品專利侵權(quán)案】這是一起藥品專利的侵權(quán)案件。原告譽(yù)衡藥業(yè)有限公司擁有一項(xiàng)發(fā)明專利“促進(jìn)骨折愈合和骨關(guān)節(jié)損傷修復(fù)的藥物組合物及其制備方法和應(yīng)用”，2002年7月26日申請，2005年6月22日授權(quán)。該發(fā)明專利的愛護(hù)范圍涉及以天然中藥鹿骨和甜瓜籽的提取物為差不多活性成分的藥物組合物、其制備方法及其在生產(chǎn)用于促進(jìn)骨折愈合或治療骨關(guān)節(jié)損傷性疾病的藥物中的應(yīng)用。我們代理原告，于2005年10月18日，在浙江省金華正信公證處公證員的監(jiān)督下，在金華市人民醫(yī)院，對其銷售黑龍江迪龍公司制造的“注射用鹿瓜多肽”藥品的行為進(jìn)行了證據(jù)保全。經(jīng)對被告產(chǎn)品的分析推斷，原告認(rèn)為：被告制造、銷售的“注射用鹿瓜多肽”藥品覆蓋了原告專利權(quán)利要求1的全部必要技術(shù)特征，構(gòu)成專利侵權(quán)。因此，我們選擇了藥品的生產(chǎn)商迪龍公司和銷售商金華市人民醫(yī)院作為共同被告，在訴訟中請求迪龍公司立即停止一切侵犯原告專利權(quán)的行為(包括停止制造、銷售、許諾銷售侵權(quán)產(chǎn)品)，并銷毀全部侵權(quán)產(chǎn)品以及制造侵權(quán)產(chǎn)品的工具；金華市人民醫(yī)院立即停止銷售侵權(quán)產(chǎn)品。商標(biāo)案件中的被告能夠是侵權(quán)商標(biāo)的使用者（即侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的侵權(quán)商品、假冒商品的制造者，侵犯服務(wù)商標(biāo)的服務(wù)提供者），明知是假冒商標(biāo)的商品的銷售者，注冊商標(biāo)標(biāo)識的非法印制者、銷售者，有意為侵權(quán)商品、假冒商品、非法印制的商標(biāo)標(biāo)識提供倉儲、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件者。3.案由的確定民事起訴狀的案由是確定案件性質(zhì)的重要依據(jù)，特不是在違約之訴和侵權(quán)之訴競合時，更應(yīng)綜合案情、依照想要達(dá)到的目的合理歸納。【案例：中科大洋訴陳晉蘇、索貝公司不正當(dāng)競爭案】陳晉蘇為原告中科大洋公司的股東、董事和常務(wù)副總經(jīng)理，要緊負(fù)責(zé)市場營銷、市場推廣以及銷售與治理的協(xié)調(diào)工作，曾任市場委員會執(zhí)行主任和重大項(xiàng)目領(lǐng)導(dǎo)小組執(zhí)行小組組長。原告公司的章程規(guī)定：董事在任職期間及之后的兩年內(nèi)，不得自營或?yàn)樗私?jīng)營與公司同類的營業(yè)或從事?lián)p害本公司利益的活動；股東在股東身份存續(xù)期間及終止后的兩年內(nèi)，不為自己或他人的利益與公司發(fā)生直接和間接的業(yè)務(wù)競爭。陳晉蘇還與原告公司簽署了保證書作為勞動合同附件，保證在調(diào)離公司兩年之內(nèi)不從事與本企業(yè)相競爭的行業(yè)。原告公司未向陳晉蘇專門支付過競業(yè)禁止補(bǔ)償費(fèi)，但陳晉蘇在原告公司的年薪大約為30多萬元。2002年10月，陳晉蘇以出國進(jìn)修為由提出辭職。2003年6月，原告公司免去陳晉蘇的董事職務(wù)。2003年8月，陳晉蘇來到與原告公司屬于同業(yè)競爭要緊對手的索貝公司工作。2004年1月，陳晉蘇正式就職索貝公司并任主管市場的副總裁職務(wù)。原告公司以陳晉蘇違反競業(yè)禁止義務(wù)加入索貝公司、索貝公司在明知的情況下仍接收陳晉蘇構(gòu)成不正當(dāng)競爭侵權(quán)為由，訴至法院。我們在該案中代理原告。通過分析我們認(rèn)為：陳晉蘇違反競業(yè)禁止義務(wù)的行為不僅構(gòu)成違約，而且也侵害了原告的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，產(chǎn)生了侵權(quán)責(zé)任，故違約和侵權(quán)發(fā)生競合。最終我們沒有選擇陳晉蘇違反競業(yè)禁止義務(wù)的違約之訴，而是選擇了陳晉蘇違反競業(yè)禁止約定成為侵犯原告權(quán)利的手段，索貝公司共同侵權(quán)的不正當(dāng)競爭的侵權(quán)之訴，最終勝訴并達(dá)到訴訟目的。最高人民法院2000年10月30日的《民事案件案由規(guī)定（試行）》是確定民事案件案由的規(guī)范性文件，寫作時能夠據(jù)此選擇。4.訴訟請求的數(shù)額應(yīng)當(dāng)確定訴訟請求應(yīng)提出具體的數(shù)額，不能籠統(tǒng)地講“賠償原告的一切損失”之類，這是沒有爭議的，但并不等于在提出訴訟請求時多多益善，比較切合實(shí)際的請求數(shù)額，不僅能夠減收訴訟成本，降低訴訟風(fēng)險，而且有利于法院的調(diào)解和雙方當(dāng)事人的和解，減少訟累。依照《人民法院訴訟收費(fèi)方法》的規(guī)定，案件受理費(fèi)是以訴訟標(biāo)的額為基數(shù)按比例收取的，假如數(shù)額過大，與判決數(shù)額之間的差額風(fēng)險只能由自己承擔(dān)，無形中增加了訴訟成本。在確定訴訟標(biāo)的額時有如下參考因素：法律、法規(guī)、條例、規(guī)定、方法的具體標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)?shù)氐纳鐣?jīng)濟(jì)生活水平，對方當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)承受能力，類似案例的判決等。還有，在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中，能夠?qū)⒅浦骨謾?quán)的合理開支計(jì)算在賠償數(shù)額內(nèi)，包括調(diào)查取證的費(fèi)用，另外有合理的律師費(fèi)用。通常情況下，假如在起訴時能夠明確訴訟請求的數(shù)額，應(yīng)當(dāng)明示，有總計(jì)又有分項(xiàng)的，要分不列明。假如起訴時不能明確的，應(yīng)在開庭之前或開庭時予以明確。對數(shù)額有變更的，應(yīng)及時提交書面申請，告知法院和對方當(dāng)事人?！景咐喝松頁p害賠償案的訴請數(shù)額】四歲的原告和祖父通過村外的擴(kuò)建公路時，被負(fù)責(zé)施工的某公路局的一臺推土機(jī)碾壓，造成右臂殘疾。原告起訴要求被告予以賠償。在訴請數(shù)額中，原告代理律師列出了十一個賠償項(xiàng)目，分不為：1、醫(yī)療費(fèi)6214.58元，2、住院期間護(hù)工費(fèi)1300元，3、交通費(fèi)904元，4、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)720元，5、殘疾護(hù)理費(fèi)528240元，6、營養(yǎng)費(fèi)10000元，7、殘疾賠償費(fèi)433530元，8、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)195660元，9、殘疾輔助器具費(fèi)2092025元，10、精神損害賠償金500000元，11、律師代理費(fèi)20000元。這些索賠的分項(xiàng)列得十分清晰，然而卻沒有加總計(jì)算全部數(shù)額。直到開庭時法官詢問，原告律師現(xiàn)場才匆忙計(jì)算，得出總額為3,788,653.58元，盡管這不阻礙案件的審理結(jié)果，但顯示了律師庭前的預(yù)備工作還有疏忽之處，容易給托付人造成不行的印象。5.事實(shí)和理由的技巧從理論上講，法院審理案件是以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，依照這一要求，起訴狀的事實(shí)部分應(yīng)該詳盡具體、重點(diǎn)突出，理由部分應(yīng)該合理合法、論證嚴(yán)密。首先，從呈給法院的角度來講，為了使法官對案情有一個明晰的了解，在陳述差不多案情時做到重點(diǎn)突出是必要的，但并不等于對某些關(guān)鍵的要素諸如時刻、爭議焦點(diǎn)等細(xì)節(jié)都毫無保留，盡管從心理學(xué)的角度來講，敘述得越詳盡，法官對原告的陳述愈加相信就愈容易受到先入為主的阻礙，但這并不能對案件的結(jié)果起到?jīng)Q定性的作用，庭審中的質(zhì)證、辯論才是關(guān)鍵，因此有時對某些關(guān)鍵性的細(xì)節(jié)可有意模糊處理，以便在庭審辯論中誘敵深入，使其自相矛盾，從而一舉擊倒對方，使之無狡辯還手之力。其次，從送達(dá)對方當(dāng)事人來講，由于被告在開庭前并不是必須提交答辯狀，如此就使原告與被告從彼此獵取的信息呈現(xiàn)出不對稱性，盡管2002年4月1日實(shí)施的《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中對舉證和庭前證據(jù)交換做出了比較具體的規(guī)定，以試圖幸免證據(jù)突襲對審判效率的阻礙，但在實(shí)際運(yùn)作中，被告往往有意拖延舉證時刻，在舉證期限截止日才提交證據(jù)，原告獵取被告信息的時刻較晚，后續(xù)的調(diào)查時刻較緊，仍然處于不利的地位，加之關(guān)于證據(jù)的證明作用和對象在庭前并不要求講明，有些證據(jù)的意圖不明，仍會阻礙原告的推斷，因此應(yīng)依照案件的具體情況靈活地把握信息披露的詳略，不可一味強(qiáng)調(diào)詳盡具體，使自己處于被動的地位。再次，理由的援引，更不宜在訴狀中具體披露，否則等于提醒對方當(dāng)事人認(rèn)真研究原告方已掌握的法律依據(jù)，在庭前就暴露自己，使對方知己知彼，做好針鋒相對的預(yù)備，在庭上反戈一擊?！景咐浩叽蟪驹V百度侵權(quán)案】備受矚目的七大唱片公司訴百度搜索引擎侵權(quán)案，一審以七大唱片的敗訴而告一段落。我們代理了百度公司應(yīng)訴。目前認(rèn)為，一審七大唱片敗訴的緣故在于：將百度搜索引擎服務(wù)界定為“在線播放”和“下載服務(wù)”，因而百度構(gòu)成“直接侵權(quán)”。依照這一認(rèn)識，七大唱片公司在起訴狀中，第一個訴訟請求確實(shí)是：要求百度停止侵權(quán)行為，即停止涉案歌曲的在線播放和下載服務(wù)。并在事實(shí)和理由部分，闡述了百度是如何進(jìn)行在線播放和下載服務(wù)的，是如何樣構(gòu)成直接侵權(quán)的。實(shí)際上，百度搜索引擎只是一種設(shè)置鏈接的行為，并不是在線播放和下載服務(wù)，可不能構(gòu)成直接侵權(quán)。此類案件討論的焦點(diǎn)在于：百度是否構(gòu)成關(guān)心侵權(quán)。而七大唱片公司在一審時并沒有提及關(guān)心侵權(quán)的事實(shí)和理由，且還在訴訟請求中明確指出，要求百度停止的是在線播放和下載服務(wù)。這就將可能的侵權(quán)行為的范圍縮小了。二審中，七大唱片公司變成了五大唱片公司，又增加了關(guān)心侵權(quán)的事實(shí)和理由，但那個部分是否應(yīng)在二審審理，依舊值得考量的。假如法院認(rèn)為超出了原來訴請的范圍不予審理，那么唱片公司一方就會比較被動。從那個實(shí)例我們看出，一般來講，假如能夠?qū)ζ鹪V的事實(shí)和理由拿的準(zhǔn)，因此在訴訟請求中寫明為好，比如要求停止侵權(quán)行為，即某種具體的行為；假如拿的不是太準(zhǔn)，特不是新類型的案件，能夠在訴訟請求中籠統(tǒng)表述為“停止侵權(quán)行為”，并在事實(shí)和理由部分，將可能構(gòu)成侵權(quán)的事實(shí)和理由都點(diǎn)出來，以免造成事后的不便。6.法院的管轄問題法院管轄權(quán)也是民事訴狀的重要問題，依照《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定，此案是否屬人民法院主管，假如屬人民法院管轄，又涉及到級不管轄、地域管轄等問題，為最大限度的節(jié)約訴訟成本、縮短訴訟時刻、爭取對自己最有利的判決，在選擇受訴人民法院時應(yīng)該細(xì)加權(quán)衡斟酌。例如，產(chǎn)品侵權(quán)賠償案件，被告所在地、侵權(quán)行為實(shí)施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地的法院都有管轄權(quán)，選擇哪一個法院對原告最有利，就需要綜合考慮?！痉独繚h王科技訴中山名人、當(dāng)代商城、臺灣精品侵犯計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)案民事起訴狀原告:北京漢王科技有限公司被告:中山名人電腦開發(fā)有限公司被告:北京當(dāng)代商城實(shí)業(yè)公司案由：計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)侵權(quán)訴訟請求：1.被告立即停止侵害(包括停止生產(chǎn)、銷售、宣傳其侵權(quán)產(chǎn)品),并在相關(guān)全國性報(bào)紙上公開賠禮道歉,消除阻礙；2.被告賠償人民幣520萬元；3.被告承擔(dān)原告為制止其侵權(quán)行為而支付的調(diào)查、取證的費(fèi)用；4.被告承擔(dān)原告為本案支出的律師費(fèi)；5.本案訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。事實(shí)與理由：原告的科研開發(fā)人員早在1984年就一直致力于聯(lián)機(jī)手寫漢字識不輸入技術(shù)的研究與開發(fā),不斷探究取得新的成果,成為我國軟件產(chǎn)業(yè)中為數(shù)不多的自己掌握核心技術(shù)并不斷創(chuàng)新的高科技企業(yè)。1998年6月,原告研發(fā)成功“漢王WinCE聯(lián)機(jī)手寫漢字識不核心軟件V1.0”（HanWangHandwritingRecognitionEngine）,要緊包括識不程序和字典。尤其是字典，系原告累積10余年成果，通過獨(dú)特的方式生成，使得漢字手寫輸入具有了極高的識不率。當(dāng)年l2月原告將該軟件授權(quán)給微軟(中國)有限公司使用。該軟件在技術(shù)和功能上較先前版本有了重大突破性進(jìn)展,具有識不字典明顯小型化,識不速度明顯加快,書寫不受筆順限制,連筆、倒插筆書寫均能識不等技術(shù)優(yōu)勢,完全解決了漢字識不筆順受限以及形變連筆識不難等漢字輸入功能的世界性難題,代表了非鍵盤漢字識不技術(shù)的最高成就,被公認(rèn)為民族軟件之珍寶,為我國民族產(chǎn)業(yè)爭得了榮譽(yù)。該軟件在技術(shù)上的先進(jìn)性和領(lǐng)先性,以及向微軟授權(quán)的良好效應(yīng),吸引了大多數(shù)PDA廠商同原告開展了特不廣泛深入的合作,使原告在不斷開拓的市場領(lǐng)域中得到了回報(bào),并取得了良好的社會效益。2000年7月,原告