法律顧問基本技能

法律顧問基本技能目錄3法律顧問的基本技能3如何開拓法律顧問單位4企業(yè)法律顧問服務(wù)的基本技能21概述政府法律顧問服務(wù)的基本技能初為律師，在如此競爭激烈的今天，如何發(fā)展自己的法律顧問客戶？第一部分概述第一部分概述一、正確認(rèn)識法律顧問

法律顧問——是指律師依法接受公民、法人或者其他組織的聘請，以自己的專業(yè)知識和技能為聘請方提供多方面的法律服務(wù)的專業(yè)性活動。

法律顧問的業(yè)務(wù)范圍主要包括聘請人就有關(guān)法律問題提供意見，草擬、審查法律文書，代理參加訴訟調(diào)解或仲裁活動，辦理聘請人委托的其他法律事務(wù)，維護(hù)聘請人的合法權(quán)益。

第一部分概述二、分類提供服務(wù)的主體廣義的法律顧問律師（專業(yè)知識、專門從事法律服務(wù)）企業(yè)法律人員（法人或企業(yè)組織內(nèi)設(shè)的專門性法律服務(wù)機構(gòu)中的人員）狹義的法律顧問僅指提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)律師第一部分概述服務(wù)范圍和事項常年法律顧問（連續(xù)一定期限，一般為一年或一年以上，為聘請方提供綜合法律服務(wù)）臨時法律顧問（專項法律顧問），指約定的時間內(nèi)就某一特定事項提供法律服務(wù)第一部分概述服務(wù)對象公民個人法律顧問企業(yè)法律顧問政府法律顧問村居（社區(qū)）法律顧問第一部分概述三、執(zhí)業(yè)律師擔(dān)任法律顧問的基本要求依據(jù)司法部《關(guān)于律師擔(dān)任政府法律顧問的若干規(guī)定》/《關(guān)于律師擔(dān)任企業(yè)法律顧問的若干規(guī)定》1、必須以所在律所名義與聘請方簽訂書面的聘請合同。在簽訂合同前，應(yīng)嚴(yán)格依照《律師執(zhí)業(yè)避免利益沖突規(guī)則》的規(guī)定，進(jìn)行利益沖突審查，避免利益沖突；2、必須由獨立執(zhí)業(yè)資格的律師擔(dān)任，律師助理只能做協(xié)助性的工作；3、在授權(quán)范圍內(nèi)履職，未經(jīng)聘請方同意，不得轉(zhuǎn)委托或擅自更換顧問團(tuán)隊的成員；4、嚴(yán)格遵守保密條款；5、應(yīng)建立顧問單位服務(wù)檔案（做到服務(wù)有痕跡，服務(wù)結(jié)果、服務(wù)評價有記錄，有定期的服務(wù)報告小結(jié)為佐證）。第一部分概述四、法律顧問入門（一）相識、相知、相愛相識我們能做什么？法律顧問直接宣傳營銷自己以達(dá)到接觸、吸引潛在客戶（培育客戶）相知我們做了什么？法律顧問服務(wù)的外在客觀表象維系客戶的基本法寶相愛我們特別能做什么？客戶除獲得了預(yù)期的服務(wù)成果外，還獲得了意外的收獲和驚喜（附加值）這是我們讓客戶信賴的依靠你，為你加酬金的法寶第一部分概述（二）我們準(zhǔn)備好了沒了解自己、了解客戶適度營銷、自信面對冷靜客觀、獨立審慎傳遞價值、創(chuàng)造驚喜第二部分企業(yè)法律顧問服務(wù)的基本技能一、企業(yè)設(shè)立階段的法律顧問服務(wù)（以有限責(zé)任公司為例）有限責(zé)任公司應(yīng)具備的基本條件（一）股東資格要求1、股東為1個以上50個以下，企業(yè)、事業(yè)、社會團(tuán)體、自然人2、限制性（1）黨政機關(guān)（機關(guān)后勤服務(wù)中心除外）、司法行政機關(guān)主辦的社會團(tuán)體不得投資成為出資人。（2）會計師事務(wù)所、審計事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)、律師事務(wù)所不得作為投資主體向其它行業(yè)投資設(shè)立有限責(zé)任公司。

（3）有限責(zé)任公司的分公司不得對外投資。

（4）工會（經(jīng)區(qū)、縣級以上工會批準(zhǔn)后可以投資設(shè)立公司）（5）法律、法規(guī)禁止從事營利性活動的人，不得成為公司股東。第二部分企業(yè)法律顧問服務(wù)的基本技能（二）股東出資要求2014年3月1日，施行新公司法的規(guī)定。

首先，將注冊為資本實繳登記制改為認(rèn)繳登記制，也就是說，除另行規(guī)定外，取消了關(guān)于公司股東應(yīng)自公司成立之日起兩年年內(nèi)繳足出資，投資公司在五年內(nèi)繳足出資的規(guī)定；取消了一人有限責(zé)任公司股東應(yīng)一次足額繳納出資的規(guī)定。轉(zhuǎn)而采取公司股東自主約定認(rèn)繳出資額，出資方式、出資期限等，并記載于公司章程的方式；

其次，放寬注冊資本登記條件。除對公司注冊資本最低限額有另行規(guī)定的以外，取消了有限責(zé)任公司、一人有限責(zé)任公司、股份有限公司最低注冊資本分別應(yīng)達(dá)3萬元、10萬元、500萬元的限制；不再限制公司設(shè)立時股東（發(fā)起人）的首次出資比例以及貨幣出資比例。

第三，簡化登記事項和登記文件。有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳出資額、公司實收資本不再作為登記事項。公司登記時，不需要提交驗資報告。第二部分企業(yè)法律顧問服務(wù)的基本技能目前常見的一些特殊的公司注冊最低限額國際貨運代理公司500萬人力資源公司50萬勞務(wù)派遣公司200萬房地產(chǎn)開發(fā)公司100萬第二部分企業(yè)法律顧問服務(wù)的基本技能

可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資，但不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。

股權(quán)依法可以作為出資（沒有出質(zhì)，章程不禁止，法律、法規(guī)不禁止，得到監(jiān)管部門批準(zhǔn)），債權(quán)在一定條件下可以作為出資。（三）股東共同制定公司章程全體股東簽字第二部分企業(yè)法律顧問服務(wù)的基本技能二、公司治理法律顧問服務(wù)(一)公司治理的內(nèi)涵

公司治理是一個多角度多層次的概念，可以從下一狹義和廣義兩個方面來理解。1、狹義的公司治理

是指所有者（股東）對經(jīng)營者的一種監(jiān)督和制衡機制。即通過一種制度安排，合理地配置所有者與經(jīng)營者之間的權(quán)利與責(zé)任關(guān)系。公司治理的目標(biāo)是保證股東利益的最大化，防止經(jīng)營者對所有者利益的背離。其主要特點是通過股東大會/董事會/監(jiān)事會及管理層所構(gòu)成的公司治理結(jié)構(gòu)。（內(nèi)部治理）第二部分企業(yè)法律顧問服務(wù)的基本技能2、廣義的公司治理

不局限于股東對經(jīng)營者的制衡，而是涉及到廣泛的利害相關(guān)者，包括股東、債權(quán)人、供應(yīng)商、雇員、政府和社區(qū)等與公司有利害關(guān)系的集團(tuán)和個人。在這個層面上，是指通過一套包括正式或非正式的內(nèi)部的或外部的制度來協(xié)調(diào)公司與所有利害相關(guān)者之間利益關(guān)系，以保證公司決策的科學(xué)化，從而最終維護(hù)公司各方面利益的制衡機制。這不僅指內(nèi)部治理，而是由利害相關(guān)者通過一系列內(nèi)部外部機制來實施共同治理。目標(biāo)不僅限于股東利益的最大化，確切說應(yīng)是保證公司決策的科學(xué)性，從而保證公司各方利益相關(guān)者的利益最大化。第二部分企業(yè)法律顧問服務(wù)的基本技能（二）我國公司治理的主要缺陷1、內(nèi)部人控制2、信息不對稱3、代理成本高4、監(jiān)事會職能的形式化

另外，董事會職權(quán)不明，董事和經(jīng)理職權(quán)混肴，董事會不獨立，成為擺設(shè)，經(jīng)理層怠于行使或濫用職權(quán)。第二部分企業(yè)法律顧問服務(wù)的基本技能（三）法律顧問在公司治理中的作用1、設(shè)計股權(quán)結(jié)構(gòu)

股權(quán)結(jié)構(gòu)是公司治理機制的基礎(chǔ)，法律顧問應(yīng)了解股權(quán)結(jié)構(gòu)的特點，根據(jù)公司實際情況進(jìn)行股權(quán)結(jié)構(gòu)的設(shè)計。2、設(shè)計公司章程（以有限公司為例）

規(guī)定公司組織和活動的基本規(guī)則。

《公司法》第44條、第49條規(guī)定了股東會和董事會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的以外，由公司章程規(guī)定；第45條第3款規(guī)定，董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定；第51條第2款規(guī)定，執(zhí)行董事的職杈由公司章程規(guī)定；第40條第2款規(guī)定，有限公司股東會定期會議應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定按時召開。

對于上述情形，如果公司章程中也沒有具體規(guī)定，那么，相應(yīng)的組織和活動將可能因無章可循而陷人混亂和爭議。第二部分企業(yè)法律顧問服務(wù)的基本技能3、關(guān)于出資份額的轉(zhuǎn)讓

《公司法》第72條規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)“其他股東過半數(shù)同意……公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。為了避免股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛的發(fā)生，就應(yīng)當(dāng)在公司章程中作出相應(yīng)的具體規(guī)定，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式、購買的比例（兩個股東主張優(yōu)先購買權(quán)時）轉(zhuǎn)讓價格的確定等問題進(jìn)行明確。4、細(xì)化并明確股東會的決議事項。

《公司法》采取列舉法列舉了必須經(jīng)特別決議的事項。但諸如發(fā)行公司債券、董事或者經(jīng)理是否可以同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易等事項，是否需要股東會特別決議決定并無規(guī)定，應(yīng)在章程中明確。

法律顧問在協(xié)助顧問單位設(shè)計章程時，需要注意在絕對必要記載事項之外，還應(yīng)當(dāng)依法增加上述內(nèi)容。5、設(shè)計公司議事規(guī)則和工作制度第二部分企業(yè)法律顧問服務(wù)的基本技能6、對董事、監(jiān)事、高級管理人員、員工分層次的進(jìn)行法律培訓(xùn)（1）對高層的法律培訓(xùn)嚴(yán)格依章程辦事，突出忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)刑事風(fēng)險的防范：商業(yè)賄賂、非法收入、侵占財產(chǎn)、挪用資金、競業(yè)禁止守法，避免法人犯罪，避免勞資糾紛如違法，違規(guī)或違反章程，給公司造成損失的，需承擔(dān)賠償責(zé)任（2）對員工的培訓(xùn)普法，崗位職責(zé)遵守公司規(guī)章制度履行勞動合同義務(wù)保守秘密第二部分企業(yè)法律顧問服務(wù)的基本技能三、合同審查、制作實務(wù)技巧問清路再走窮盡法規(guī)實用性第一的原則首頁“貴如油”善用“鑒于”正確表述權(quán)利、義務(wù)內(nèi)容爭議解決方式約定明確注意風(fēng)險轉(zhuǎn)移點生效條款要明確合同變更細(xì)節(jié)上認(rèn)真主合同與從合同第二部分企業(yè)法律顧問服務(wù)的基本技能（一）問清路再走【案例】某顧問單位發(fā)出一份‘投資協(xié)議書’草稿要審查，不能就合同來審合同，必須了解是借款還是增資擴股或委托持股等其他意愿，故必須用電話或上門的方式來了解合同背后的真實背景。第二部分企業(yè)法律顧問服務(wù)的基本技能（二）窮盡法規(guī)

合同的內(nèi)容千差萬別，合同各方的簽約地位亦無法統(tǒng)一衡量，所以說沒有供直接全盤套用的合同范本。在起草或?qū)彶楹贤?，除?yīng)堅持合同審查制作應(yīng)掌握的原則（關(guān)鍵人事前溝通原則、尊重接受習(xí)慣原則、有利于后期操作原則、“斜塔原則”、局外人原則）之外，特別應(yīng)當(dāng)窮盡該份合同相關(guān)的最新法律、法規(guī)的規(guī)定，掌握該合同交易的特殊性及風(fēng)險點。尤其是在我國法律法規(guī)頻頻出臺，這一步驟是不可或缺的。第二部分企業(yè)法律顧問服務(wù)的基本技能（三）實用性第一的原則（四）首頁“貴如油”

無論合同是否裝訂，合同第一頁至少有:合同名稱、簽約主體、簽約時間(或合同編號)三項基本內(nèi)容。（五）善用“鑒于”

目前，司法實踐對“鑒于”條款的效力尚有爭議。但“鑒于”中的內(nèi)容對案件審理的重要參考作用，如違約賠償?shù)姆秶休^大影響。根據(jù)合同法原則，一般違約賠償范圍包括實際損失和預(yù)期利益損失，預(yù)期利益損失以合同訂立時可預(yù)見的范圍為限，“鑒于”條款對預(yù)期利益的確定有可能會起到?jīng)Q定性作用。第二部分企業(yè)法律顧問服務(wù)的基本技能（六）正確表述權(quán)利、義務(wù)內(nèi)容1、不是所有的合同必須將權(quán)利、義務(wù)條款單獨列出來，在合同其他部分已包含進(jìn)去，就沒有必要再單列。

2.注意“可以”、“應(yīng)當(dāng)”、“有權(quán)”、“有義務(wù)”、“責(zé)任”的區(qū)分:

(1)可以，指“有權(quán)選擇”，可為，亦可不為;

(2)應(yīng)當(dāng):指“必須做”，無權(quán)選擇;

(3)有權(quán):指“權(quán)利歸屬”，權(quán)利人有權(quán)選擇為或不為;(4)有義務(wù):指“義務(wù)歸屬”，必須履行;(5)責(zé)任:根據(jù)合同內(nèi)容的不同，可能指“工作內(nèi)容”、“相關(guān)義務(wù)”、“承擔(dān)的法律后果”等。第二部分企業(yè)法律顧問服務(wù)的基本技能（七）爭議解決方式約定明確1、爭議解決的途徑。訴訟、仲裁2、選擇的法院（只要不違反級別管轄和專屬管轄）3、簽訂地、履行地、標(biāo)的物所在地，主體地址等固定（八）注意風(fēng)險轉(zhuǎn)移點（九）生效條款要明確（十）合同變更(一)變更的形式（書面）(二)涂改的效力第二部分企業(yè)法律顧問服務(wù)的基本技能（十一）細(xì)節(jié)上認(rèn)真(一)數(shù)字

一致文體，二者不一致時，以大寫的漢字為準(zhǔn)。(二)幣種(三)主體名稱（準(zhǔn)確）(四)用詞的一致性“費用”、“承包款”、“成本”、“付款”、“合同款”(五)時間點“之日起”、列明具體日期(六)分清“和”、“或”第二部分企業(yè)法律顧問服務(wù)的基本技能（十二）主合同與擔(dān)保合同1、實踐中不一定必須分開簽2、從合同的效力

原則性規(guī)定，從合同可以對效力單獨約定，有約定的從其約定，故不能機械的理解主合同無效從合同就一定無效。3、保證期間與訴訟時效保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務(wù)履行期限的，視為沒有約定，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月；保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年。第三部分政府法律顧問服務(wù)的基本技能

政府法律顧問是指律師事務(wù)所依法接受政府及其相關(guān)職能部門和縣級以上人民政府派出機關(guān)的聘請，擔(dān)任法律顧問，指派律師為其提供法律服務(wù)的業(yè)務(wù)活動。

除日常法律咨詢、代理訴訟等傳統(tǒng)服務(wù)外，還要為法治政府建設(shè)、政府執(zhí)政中提供更有專業(yè)特性的服務(wù)，對律師提出了更嚴(yán)更高的要求。第三部分政府法律顧問服務(wù)的基本技能一、律師擔(dān)任政府法律顧問的基本要求1、政治立場堅定；2、有較強的大局意識、責(zé)任意識和群眾意識；3、具有較強的實際工作能力和較高的綜合素養(yǎng)；4、熱心服務(wù)社會公共事務(wù)。二、政府法律顧問服務(wù)的基本原則1、以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩2、實行事前防范、事中控制和事后補救，以預(yù)防為主、補救為輔，指導(dǎo)為主、承辦為輔3、獨立發(fā)表法律意見，不受任何單位及其他組織和個人的干涉4、勤勉、敬業(yè)、專業(yè)、高效第三部分政府法律顧問服務(wù)的基本技能三、律師擔(dān)任政府法律顧問的工作職責(zé)（服務(wù)內(nèi)容）

1、對政府重大行政決策、行政行為、合同行為的合法性、可行性及決策實施可能涉及的法律風(fēng)險、社會問題，進(jìn)行研究、論證、評估，提供法律意見，解答法律咨詢；2、為政府起草或擬發(fā)布的行政規(guī)章、規(guī)范性文件草案進(jìn)行合法性審查或法律論證并提供法律意見和建議，解答法律咨詢；3、對政府在對外交往、重大經(jīng)濟項目談判、重大招商引資中涉及的重要法律問題提供咨詢、論證意見；草擬、修改、審核以政府名義簽訂的合同(協(xié)議)以及其他有關(guān)法律事務(wù)文件；第三部分政府法律顧問服務(wù)的基本技能4、受政府指派，以法律顧問身份對特定事項進(jìn)行調(diào)查、協(xié)調(diào)，反映社情民意，提出法律意見、建議；對政府制定的突發(fā)事件應(yīng)急處置方案提供法律意見、建議，協(xié)助政府處理化解群體性、突發(fā)性重大社會矛盾糾紛；5、受政府指派處理所屬國有企業(yè)和國有控股公司重大涉法事務(wù)；6、受政府委托，為政府動拆遷工作提供法律服務(wù)；7、受政府委托，參與或代理涉及行政聽證、行政復(fù)議、行政訴訟、行政執(zhí)行、行政賠償、行政許可、行政強制等法律事務(wù)，參與處理其他重大行政爭議和民事糾紛；8、參與信訪接待、信訪案件處理和行政調(diào)解工作并提供法律意見、建議，解答法律咨詢；