公司法筆記(超強(qiáng)超全)

公司法筆記第十一章公司破產(chǎn)一、基本概念【公司破產(chǎn)】是指公司作為債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，為保護(hù)多數(shù)債權(quán)人的利益，使之能得到公平滿足而設(shè)置的一種訴訟程序?！酒飘a(chǎn)法】是調(diào)整債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，對其宣告破產(chǎn)，并強(qiáng)制執(zhí)行其全部財產(chǎn)，使各債權(quán)人得到公平受償，或者與債權(quán)人達(dá)成和解協(xié)議進(jìn)行整頓過程中所發(fā)生的各種關(guān)系的法律規(guī)范?！酒飘a(chǎn)界限】又稱破產(chǎn)原因或破產(chǎn)事實，是指法院在何種情況下可宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的狀態(tài)，也是法院判斷是否宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的標(biāo)準(zhǔn)和理由。【清償不能】是指企業(yè)法人欠缺清償能力，即對于已到清償期限，而且已受清償請求之債務(wù)的全部或主要部分，處于全面地、長期地不能清償之財產(chǎn)狀態(tài)。【破產(chǎn)債權(quán)】是指債權(quán)人所享有的能夠依據(jù)國家強(qiáng)制力通過破產(chǎn)程序從債務(wù)企業(yè)的財產(chǎn)中受到清償?shù)臋?quán)利。【債權(quán)人會議】是由法院或者由法院指定的債權(quán)人會議主席召集的，由全體債權(quán)人參加并行使債權(quán)和破產(chǎn)處理參與權(quán)的臨時性決議機(jī)構(gòu)?！酒飘a(chǎn)財產(chǎn)】是依照破產(chǎn)法的規(guī)定宣告破產(chǎn)時，為了滿足所有破產(chǎn)債權(quán)人的共同需要而組織管理起來的破產(chǎn)企業(yè)的全部財產(chǎn)?！酒飘a(chǎn)清算組】是在債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后管理處分財產(chǎn)的權(quán)利被剝奪，其所有的財產(chǎn)構(gòu)成破產(chǎn)財產(chǎn)，而由法院組織成立的對破產(chǎn)財產(chǎn)進(jìn)行管理處分的臨時性機(jī)構(gòu)?！竞徒狻渴窃趥鶛?quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)的情況下，由債務(wù)人與全體債權(quán)人就企業(yè)整頓和延期清償債務(wù)或者減少債務(wù)數(shù)額等達(dá)成協(xié)議，從而中止破產(chǎn)程序的一種制度?！菊D】是債務(wù)人為履行其與債權(quán)人會議達(dá)成的和解協(xié)議，在人民法院的監(jiān)督和上級主管部門的主持下，采取必要措施恢復(fù)生機(jī)，以最終清償債務(wù)，免遭破產(chǎn)的一種制度。【破產(chǎn)宣告】是受理破產(chǎn)案件的法院，依法裁定和宣布債務(wù)人破產(chǎn)的一項程序?！酒飘a(chǎn)清算】是破產(chǎn)宣告后，清算組在有關(guān)當(dāng)事人的參加下，對破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)依法進(jìn)行接管、清理、估價、處理和分配，了結(jié)破產(chǎn)企業(yè)債務(wù)的活動與程序?！酒飘a(chǎn)責(zé)任】是指有關(guān)責(zé)任人違反企業(yè)破產(chǎn)法律所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。二、基本理論1．公司破產(chǎn)的法律特征公司作為債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。這里有三個要素：①債務(wù)的存在，這是債務(wù)人陷入破產(chǎn)的前提；②該債務(wù)的標(biāo)的必須是金錢或能以金錢計算的利益；③該債務(wù)應(yīng)是到了支付期限的債務(wù)。存在兩個以上的債權(quán)人。如果只有一個債權(quán)人，采用一般的民事執(zhí)行程序即可清償債務(wù)；當(dāng)存在多數(shù)債權(quán)人時，如果仍采用一般的民事執(zhí)行程序，就會出現(xiàn)債權(quán)人對債務(wù)人的財產(chǎn)競相請求執(zhí)行的情形，不利于紛爭的解決。使債權(quán)人得到公平滿足。公平滿足，是指將債務(wù)人的財產(chǎn)，按照一定的程序和比例，公平合理地分配給各債權(quán)人；不能受償?shù)牟糠忠灿筛鱾鶛?quán)人公平分擔(dān)。按訴訟程序處理。從破產(chǎn)申請到破產(chǎn)宣告，從債權(quán)登記到財產(chǎn)清理，從破產(chǎn)財產(chǎn)分配到破產(chǎn)終結(jié)，有關(guān)當(dāng)事人的活動均應(yīng)在法院的主持和監(jiān)督下按照法定的程序進(jìn)行。2．破產(chǎn)法的基本原則國家干預(yù)原則。破產(chǎn)還債活動要在法院的主持和監(jiān)督下進(jìn)行。必要時，行政主管、監(jiān)察、審計、檢察等部門也要參與，以保證破產(chǎn)活動和程序的順利進(jìn)行，追究有關(guān)人的破產(chǎn)責(zé)任。保護(hù)債權(quán)人、債務(wù)人合法權(quán)益原則。破產(chǎn)與和解、整頓相結(jié)合原則。在中國現(xiàn)行的破產(chǎn)法律框架下，破產(chǎn)使企業(yè)解體；和解以防止破產(chǎn)，通過減、緩、免債務(wù)，給企業(yè)以再生之希望；整頓使企業(yè)再生復(fù)興，把預(yù)防破產(chǎn)希望變?yōu)楝F(xiàn)實。三者結(jié)合，構(gòu)成了具有我國特色的積極預(yù)防破產(chǎn)制度。妥善安排破產(chǎn)企業(yè)職工重新就業(yè)，保障其基本生活需要原則。3．清償不能的構(gòu)成要件欠缺清償能力。清償能力，不僅包括財產(chǎn)，而且包括信譽(yù)、技術(shù)等其他因素。企業(yè)法人即使財產(chǎn)不足，但如果有良好的信譽(yù)或優(yōu)良的技術(shù)，仍可以其信譽(yù)籌措款項或以其技術(shù)創(chuàng)造或換取財產(chǎn)，因而仍有清償債務(wù)之潛在能力，不屬于清償不能。非因經(jīng)營管理不善造成嚴(yán)重虧損的企業(yè)、公用企業(yè)和與國計民生有重大關(guān)系的企業(yè)，雖財產(chǎn)不足償債也無償債的潛在能力，但政府有關(guān)部門給予資助或者采取其他措施幫助清償債務(wù)的，應(yīng)視為具有清償能力。對已到清償期限的債務(wù)欠缺清償能力。債務(wù)已到清償期限，是指法定、約定或可推定的債務(wù)清償期限已經(jīng)屆滿，并且債權(quán)人已請求履行債務(wù)。如果清償期限已屆滿，而債權(quán)人與債務(wù)人就償債期限達(dá)成新的協(xié)議，包括破產(chǎn)程序開始后達(dá)成和解協(xié)議的，清償期限以重新約定的為準(zhǔn)。全面欠缺清償能力。清償不能，并非指對次要的局部的債務(wù)不能清償，而是指對其全部或主要部分債務(wù)不能清償。長期地欠缺清償能力。債務(wù)不能清償?shù)臓顟B(tài)須是持續(xù)性的。如果僅僅由于一時籌集資金有困難而不能清償債務(wù)，不能認(rèn)為是清償不能。4．破產(chǎn)債權(quán)的特征破產(chǎn)債權(quán)是相對權(quán)。所謂相對權(quán)，亦稱對人權(quán)，是指特定人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，即破產(chǎn)債權(quán)人只享有要求債務(wù)人履行一定義務(wù)的權(quán)利。基于所有權(quán)而享有的實物擔(dān)保請求權(quán)以及返還請求權(quán)等，不屬于破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)債權(quán)是財產(chǎn)上的請求權(quán)。破產(chǎn)債權(quán)人權(quán)利所指向的對象是金錢或可用金錢計算的標(biāo)的。破產(chǎn)債權(quán)必須是基于破產(chǎn)宣告前的原因發(fā)生的請求權(quán)。如果是破產(chǎn)宣告后發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，則不能列入破產(chǎn)債權(quán)。'破產(chǎn)債權(quán)必須是對可以強(qiáng)制執(zhí)行的財產(chǎn)的請求權(quán)。不能強(qiáng)制執(zhí)行的債權(quán)如勞務(wù)之債、已超過訴訟時效而債務(wù)人仍表示愿意履行之債等不屬于破產(chǎn)債權(quán)。5．破產(chǎn)債權(quán)的范圍破產(chǎn)宣告前成立的無財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)。有財產(chǎn)擔(dān)保，但放棄優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)。附期限的債權(quán)。有財產(chǎn)擔(dān)保，其數(shù)額超過擔(dān)保物的價款而未受清償?shù)牟糠謧鶛?quán)。清算組解除合同，對方當(dāng)事人依法或者依照合同約定產(chǎn)生的對債務(wù)人可以用貨幣計算的債權(quán)。在具體計算中，以實際損失為計算原則。違約金不作為破產(chǎn)債權(quán)，定金不再適用定金罰則。債務(wù)人的受托人在債務(wù)人破產(chǎn)后，為債務(wù)人的利益處理委托事務(wù)所發(fā)生的債權(quán)。債務(wù)人發(fā)行債券形成的債權(quán)。債務(wù)人的保證人代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)后依法可以對債務(wù)人追償?shù)膫鶛?quán)。債務(wù)人的保證人按照《中華人民共和國擔(dān)保法》第32條的規(guī)定預(yù)先行使追償權(quán)而申報的債權(quán)。債務(wù)人為保證人的，在破產(chǎn)宣告前已經(jīng)被生效的法律文書確定承擔(dān)的保證責(zé)任。債務(wù)人在破產(chǎn)宣告前因侵權(quán)、違約給他人造成財產(chǎn)損失而產(chǎn)生的賠償責(zé)任。人民法院認(rèn)可的其他債權(quán)。從國外破產(chǎn)立法來看，破產(chǎn)債權(quán)還應(yīng)包括這樣幾項：連帶之債中的債務(wù)人破產(chǎn)時，債權(quán)人所享有的債權(quán)；保證人被宣告破產(chǎn)時，債權(quán)人所享有的債權(quán)；因票據(jù)關(guān)系而產(chǎn)生的破產(chǎn)債權(quán)附條件的債權(quán)。6．不屬于破產(chǎn)債權(quán)的情況行政、司法機(jī)關(guān)對破產(chǎn)企業(yè)的罰款、罰金以及其他有關(guān)費(fèi)用。人民法院受理破產(chǎn)案件后債務(wù)人未支付應(yīng)付款項的滯納金，包括債務(wù)人未執(zhí)行生效法律文書應(yīng)當(dāng)加倍支付的遲延利息和勞動保險金的滯納金。破產(chǎn)宣告后的債務(wù)利息。債權(quán)人參加破產(chǎn)程序所支出的費(fèi)用。破產(chǎn)企業(yè)的股權(quán)、股票持有人在股權(quán)、股票上的權(quán)利。破產(chǎn)財產(chǎn)分配開始后向清算組申報的債權(quán)。超過訴訟時效的債權(quán)。債務(wù)人開辦單位對債務(wù)人未收取的管理費(fèi)、承包費(fèi)。職工向企業(yè)的投資，不屬于破產(chǎn)債權(quán)。7．破產(chǎn)債權(quán)的申報我國《民事訴訟法》第200條第2款規(guī)定：債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在收到通知后30日內(nèi)，未收到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自公告之日起3個月內(nèi)，向人民法院申報債權(quán)。逾期未申報債權(quán)的，視為放棄債權(quán)。債權(quán)人申報債權(quán)的申報書，應(yīng)包括三方面的內(nèi)容：債權(quán)發(fā)生事實及有關(guān)證據(jù)。債權(quán)性質(zhì)、數(shù)額。債權(quán)有無財產(chǎn)擔(dān)保，有財產(chǎn)擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)。8．破產(chǎn)債權(quán)的審查、確認(rèn)債權(quán)申報結(jié)束后，人民法院和債權(quán)人會議須對債權(quán)人申報的債權(quán)進(jìn)行審查、確認(rèn)。其具體步驟有：審查所申報債權(quán)的依據(jù)，判斷債權(quán)是否真實，以及債權(quán)的準(zhǔn)確數(shù)額。審查債權(quán)申報主體資格。有時債權(quán)確實存在，但申報主體是否有權(quán)享有該申報的債權(quán)，需要認(rèn)真斷定。確認(rèn)有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)和無財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)。如果債權(quán)人確能提供證據(jù)證明自身的債權(quán)屬于有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)，應(yīng)該允許其先行受償。9．債權(quán)人會議的組成和職權(quán)債權(quán)人會議由申報債權(quán)的債權(quán)人組成。即是說，對達(dá)到破產(chǎn)界限的企業(yè)擁有債權(quán)的所有債權(quán)人，只要在法定期限內(nèi)申報了債權(quán)，均有權(quán)參加或委托代理人參加債權(quán)人會議。這里有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人有權(quán)參加會議，但沒有會議表決權(quán)。債權(quán)人會議的職權(quán)主要是：審查有關(guān)債權(quán)的證明材料，確認(rèn)債權(quán)有無財產(chǎn)擔(dān)保及其數(shù)額。討論通過和解協(xié)議草案。③討論通過破產(chǎn)財產(chǎn)的處理和分配方案。10．破產(chǎn)財產(chǎn)的特征破產(chǎn)財產(chǎn)是以清償破產(chǎn)債權(quán)為目的的財產(chǎn)。它是一項特別財產(chǎn)，是專門依照破產(chǎn)程序向全體破產(chǎn)債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)钠飘a(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)總和。破產(chǎn)財產(chǎn)是由破產(chǎn)企業(yè)占有、管理或者為其所有的財產(chǎn)。在破產(chǎn)宣告后，這些財產(chǎn)脫離破產(chǎn)企業(yè)管理而轉(zhuǎn)變?yōu)槠飘a(chǎn)清算組掌握控制。債務(wù)人對外投資形成的股權(quán)及其收益應(yīng)當(dāng)予以追收。對該股權(quán)可以出售或者轉(zhuǎn)讓，出售、轉(zhuǎn)讓所得列入破產(chǎn)財產(chǎn)進(jìn)行分配。股權(quán)價值為負(fù)值的，清算組停止追收。破產(chǎn)財產(chǎn)的構(gòu)成是由法律確定的。《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》第28條規(guī)定：“破產(chǎn)財產(chǎn)由下列財產(chǎn)構(gòu)成：①破產(chǎn)宣告時破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)；②破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的財產(chǎn)；③應(yīng)當(dāng)由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他財產(chǎn)權(quán)利?！逼飘a(chǎn)財產(chǎn)須是可供扣押的財產(chǎn)。從維護(hù)公共利益和保護(hù)債務(wù)人的權(quán)利出發(fā)，不能扣押的財產(chǎn)不能作為破產(chǎn)財產(chǎn)。對破產(chǎn)企業(yè)來說，法院不能按照民事執(zhí)行程序予以扣押的物品，主要是指保衛(wèi)部門的槍支彈藥、涉及國家機(jī)密的文件及技術(shù)資料等。11．不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的內(nèi)容債務(wù)人基于倉儲、保管、加工承攬、委托交易、代銷、借用、寄存、租賃等法律關(guān)系占有、使用的他人財產(chǎn)。抵押物、留置物、出質(zhì)物，但權(quán)利人放棄優(yōu)先受償權(quán)的或者優(yōu)先償付被擔(dān)保債權(quán)剩余的部分除外。擔(dān)保物滅失后產(chǎn)生的保險金、補(bǔ)償金、賠償金等代位物。依照法律規(guī)定存在優(yōu)先權(quán)的財產(chǎn)，但權(quán)利人放棄優(yōu)先受償權(quán)或者優(yōu)先償付特定債權(quán)剩余的部分除外。特定物買賣中，尚未轉(zhuǎn)移占有但相對人已完全支付對價的特定物。尚未辦理產(chǎn)權(quán)證或者產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)但已向買方交付的財產(chǎn)。債務(wù)人在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財產(chǎn)。所有權(quán)專屬于國家且不得轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)。破產(chǎn)企業(yè)工會所有的財產(chǎn)。債務(wù)人的幼兒園、學(xué)校、醫(yī)院等公益福利性設(shè)施，按國家有關(guān)規(guī)定處理，不作為破產(chǎn)財產(chǎn)分配。破產(chǎn)企業(yè)的職工住房，已經(jīng)簽訂合同、交付房款，進(jìn)行房改給個人的，不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)；未進(jìn)行房改的，可由清算組向有關(guān)部門申請辦理房改事項，向職工出售；按照國家規(guī)定不具備房改條件，或者職工在房改中不購買住房的，由清算組根據(jù)實際情況處理。12．與破產(chǎn)財產(chǎn)相關(guān)的幾個概念取回權(quán)。在破產(chǎn)宣告時，由破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的財產(chǎn)并非全部屬破產(chǎn)企業(yè)所有，如他人寄存、寄售物品，或破產(chǎn)企業(yè)租賃他人的財物，其所有權(quán)屬于他人，當(dāng)企業(yè)被宣告破產(chǎn)時，所有權(quán)人有權(quán)通過清算組取回。這種由所有權(quán)人行使的權(quán)利，稱為取回權(quán)。追回權(quán)。在法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)有《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》第35條所列侵害破產(chǎn)債權(quán)人利益的不法民事行為時，清算組有權(quán)向法院申請認(rèn)定行為無效，并追回財產(chǎn)。這種由清算組行使的權(quán)力稱為追回權(quán)，亦稱否定權(quán)或撤銷權(quán)。當(dāng)清算組行使追回權(quán)后，追回財產(chǎn)并入破產(chǎn)財產(chǎn)。別除權(quán)。不依破產(chǎn)程序而能從破產(chǎn)企業(yè)的特定財產(chǎn)上得到優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，稱為別除權(quán)。只要在破產(chǎn)宣告前破產(chǎn)企業(yè)已經(jīng)以自己的特定財產(chǎn)向債權(quán)人設(shè)定了擔(dān)保，并且擔(dān)保關(guān)系合法有效，那么，債權(quán)人就可以對擔(dān)保債權(quán)的財產(chǎn)，依法行使別除權(quán)。抵銷權(quán)。破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告前，對破產(chǎn)企業(yè)負(fù)有債務(wù)的，享有在破產(chǎn)清算前以其債權(quán)充抵其債務(wù)的權(quán)利，這種由破產(chǎn)債權(quán)人享有的權(quán)利稱為抵銷權(quán)。但是，在破產(chǎn)宣告后，破產(chǎn)債權(quán)人對破產(chǎn)企業(yè)所欠的債務(wù)，不得用來抵銷。破產(chǎn)債權(quán)人在知道債務(wù)人已停止支付或已提出破產(chǎn)申請這一事實后，其對破產(chǎn)人所負(fù)的債務(wù)也不得用來抵銷。13．破產(chǎn)申請的提出破產(chǎn)申請的提出，是當(dāng)事人請求法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)所作出的意思表示。根據(jù)法律規(guī)定有權(quán)提出破產(chǎn)申請的當(dāng)事人指債權(quán)人和債務(wù)人。對于債權(quán)人來說，提出破產(chǎn)申請，是他的一項法定權(quán)利。對于債務(wù)人來說，提出破產(chǎn)申請，既是他的權(quán)利，也是他的義務(wù)。申請(被申請)破產(chǎn)的債務(wù)人應(yīng)當(dāng)具備法人資格，國有企業(yè)向人民法院申請破產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)提交其上級主管部門同意其破產(chǎn)的文件；其他企業(yè)應(yīng)當(dāng)提供其開辦人或者股東會議決定企業(yè)破產(chǎn)的文件。破產(chǎn)案件的申請人申請企業(yè)破產(chǎn)應(yīng)向債務(wù)企業(yè)住所地的人民法院提出。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行))若干問題的意見》對于企業(yè)破產(chǎn)案件的級別管轄作出了明確的規(guī)定：基層人民法院一般管轄縣、縣級市或區(qū)的工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記企業(yè)的破產(chǎn)案件。中級人民法院一般管轄地區(qū)、地級市(含地級)以上工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記企業(yè)的破產(chǎn)案件。個別案件的級別管轄，可以根據(jù)《民事訴訟法》第39條的規(guī)定辦理。上級人民法院有權(quán)審理下級人民法院管轄的案件，也可以把本院管轄的案件交下級人民法院審理。下級人民法院管轄的案件，認(rèn)為需要由上級人民法院審理的，可以報請上級人民法院審理。破產(chǎn)申請人提出申請，應(yīng)向法院提交有關(guān)證據(jù)或資料。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)提供關(guān)于債權(quán)數(shù)額、有無財產(chǎn)擔(dān)保以及債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的有關(guān)證據(jù)。債務(wù)人應(yīng)當(dāng)說明企業(yè)虧損的情況，提交有關(guān)的會計報表、債務(wù)清冊和債權(quán)清冊。14．破產(chǎn)案件的受理法院接到破產(chǎn)申請后，應(yīng)立即進(jìn)行審查。審查包括兩方面的內(nèi)容，一是審查一般破產(chǎn)要件，即債務(wù)人有無破產(chǎn)能力，申請人有無訴訟能力、申請權(quán)以及法定代表人和訴訟代理人資格，法院有無管轄權(quán)，破產(chǎn)申請?zhí)岢鰰r有無破產(chǎn)障礙等。二是審查破產(chǎn)界限存在與否，申請人所述情況是否屬實等。經(jīng)審查，具備破產(chǎn)要件的，應(yīng)決定接受破產(chǎn)申請，并開始對破產(chǎn)案件進(jìn)行審理；不具備破產(chǎn)要件的，應(yīng)駁回申請。法院受理破產(chǎn)案件后，應(yīng)做好以下幾項工作：破產(chǎn)保全處分。確定第一次債權(quán)人會議召開的日期。通知有關(guān)當(dāng)事人并公告。登記申報的債權(quán)。調(diào)查。法院受理破產(chǎn)案件之日起，債務(wù)企業(yè)應(yīng)承擔(dān)以下幾項義務(wù)：不得無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)。無償轉(zhuǎn)讓包括內(nèi)部無償轉(zhuǎn)移，即個別人侵吞或者將公司財產(chǎn)私分，也包括外部無償轉(zhuǎn)移，即把財產(chǎn)無償或不正常的壓價讓渡給其他單位和個人。不得對部分債權(quán)人清償。破產(chǎn)程序進(jìn)行的目的是要在全體債權(quán)人之間平等地分配部分財產(chǎn)，如果部分債權(quán)人先行受償，勢必影響其他債權(quán)人的利益。如果破產(chǎn)申請是債權(quán)人提出，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)在收到人民法院關(guān)于受理破產(chǎn)案件的通知后15日內(nèi)，向人民法院提交有關(guān)的會計報表、債務(wù)清冊和債權(quán)清冊，并說明企業(yè)虧損的情況。破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人在破產(chǎn)程序終結(jié)以前，不得擅離職守或以其他方式逃避，或者拒絕向清算組辦理交接手續(xù)，不得有《民事訴訟法》第102條所列之妨害民事訴訟的行為。破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人必須列席債權(quán)人會議，回答債權(quán)人的詢問。15．整頓方案的內(nèi)容企業(yè)面臨破產(chǎn)的原因分析。改善經(jīng)營管理的措施。調(diào)整或組建新的領(lǐng)導(dǎo)班子。扭虧增盈的辦法。經(jīng)營范圍與方式的調(diào)整。整頓的期限、目標(biāo)和步驟等。16．破產(chǎn)宣告有下列情形之一的，由人民法院裁定，宣告企業(yè)破產(chǎn)：符合法定破產(chǎn)要件，且不存在整頓申請的。整頓遇障礙而不能繼續(xù)進(jìn)行的。整頓期滿，未達(dá)到預(yù)期目的的。人民法院裁定宣告企業(yè)破產(chǎn)的同時，可發(fā)布公告。公告應(yīng)包括以下內(nèi)容：企業(yè)虧損、資產(chǎn)負(fù)債狀況。宣告企業(yè)破產(chǎn)的理由和法律依據(jù)。宣告企業(yè)破產(chǎn)的日期。宣告企業(yè)破產(chǎn)后破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)、賬冊、文書、資料和印章等的保護(hù)。17．破產(chǎn)終結(jié)破產(chǎn)終結(jié)是指破產(chǎn)企業(yè)無破產(chǎn)財產(chǎn)可分或破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢，由破產(chǎn)清算組提請法院結(jié)束破產(chǎn)程序，并向破產(chǎn)企業(yè)原登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記的程序。人民法院在收到清算組的報告和終結(jié)破產(chǎn)程序申請后，認(rèn)為符合破產(chǎn)程序終結(jié)規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。破產(chǎn)程序終結(jié)后，由清算組向破產(chǎn)企業(yè)原登記機(jī)關(guān)辦理企業(yè)注銷登記。破產(chǎn)終結(jié)產(chǎn)生兩方面的法律效力：破產(chǎn)企業(yè)解散，法人消滅。破產(chǎn)債權(quán)人未得到清償?shù)膫鶛?quán)不再清償。18．破產(chǎn)責(zé)任《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》直接規(guī)定的破產(chǎn)責(zé)任包括以下方面：破產(chǎn)企業(yè)在法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，有隱匿、私分或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；非正常壓價出售財產(chǎn)；對原來沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保；對未到期的債務(wù)提前清償；放棄自己的債權(quán)等行為的，對破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人和直接責(zé)任人員給予行政處分，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。1997年修訂的《中華人民共和國刑法》第162條規(guī)定：公司、企業(yè)進(jìn)行清算時，隱匿財產(chǎn)，對資產(chǎn)負(fù)債表或者財產(chǎn)清單做虛偽記載或者未清償債務(wù)前分配公司、企業(yè)財產(chǎn)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者其他人利益的，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處2萬元以上20萬元以下罰金。破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人對企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有主要責(zé)任的，給予行政處分；破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門對企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有主要責(zé)任的，對該上級主管部門的領(lǐng)導(dǎo)人，給予行政處分；破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人和破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門的領(lǐng)導(dǎo)人，因玩忽職守造成企業(yè)破產(chǎn)，致使國家財產(chǎn)遭受重大損失的，依照《中華人民共和國刑法》有關(guān)規(guī)定追究刑事責(zé)任。另外，人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，發(fā)現(xiàn)企業(yè)有巨額財產(chǎn)下落不明的，應(yīng)當(dāng)將有關(guān)涉嫌犯罪的情況和材料，移送相關(guān)國家機(jī)關(guān)處理。人民法院可以建議有關(guān)部門對破產(chǎn)企業(yè)的主要責(zé)任人員限制其再行開辦企業(yè)，在法定期限內(nèi)禁止其擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理。三、實際應(yīng)用1．試述對債權(quán)人會議召開的有關(guān)規(guī)定。第一次債權(quán)人會議，由人民法院在債權(quán)申報期限屆滿之后15日內(nèi)召開。除債務(wù)人的財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費(fèi)用，破產(chǎn)程序提前終結(jié)外，不得以一般債權(quán)的清償率為零為理由取消債權(quán)人會議。人民法院應(yīng)當(dāng)做好以下準(zhǔn)備工作：擬訂第一次債權(quán)人會議議程；向債務(wù)人的法定代表人或者負(fù)責(zé)人發(fā)出通知，要求其必須到會；向債務(wù)人的上級主管部門、開辦人或者股東會議代表發(fā)出通知，要求其派員列席會議；通知破產(chǎn)清算組成員列席會議；通知審計、評估人員參加會議；需要提前準(zhǔn)備的其他工作。人民法院召集第一次債權(quán)人會議時，應(yīng)當(dāng)宣布債權(quán)人資格審查結(jié)果，指定并宣布債權(quán)人會議主席，債權(quán)人會議主席由人民法院在有表決權(quán)的債權(quán)人中指定。必要時，人民法院可以指定多名債權(quán)人會議主席，成立債權(quán)人會議主席委員會。第一次債權(quán)人會議由人民法院主持，以后的債權(quán)人會議由會議主席主持。債權(quán)人可以委托代理人出席債權(quán)人會議，并可以授權(quán)代理人行使表決權(quán)。代理人應(yīng)當(dāng)向人民法院或者債權(quán)人會議主席提交授權(quán)委托書。'第一次債權(quán)人會議后又召開債權(quán)人會議的，債權(quán)人會議主席應(yīng)當(dāng)在發(fā)出會議通知前3日報告人民法院，并由會議召集人在開會前15日將會議時間、地點(diǎn)、內(nèi)容、目的等事項通知債權(quán)人。以后的債權(quán)人會議，在人民法院或者會議主席認(rèn)為必要時召開，也可以應(yīng)清算組或者占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額1/4以上的債權(quán)人的要求而召開。債權(quán)人會議的決議由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人的過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)數(shù)，必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的半數(shù)以上。但是通過和解協(xié)議草案的決議，必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。債權(quán)人會議的決議，對于全體債權(quán)人均有約束力。少數(shù)債權(quán)人拒絕參加債權(quán)人會議，不影響會議的召開。但債權(quán)人會議不得作出剝奪其對破產(chǎn)財產(chǎn)受償?shù)臋C(jī)會或者不利于其受償?shù)臎Q議。債權(quán)人認(rèn)為債權(quán)人會議決議違反法律規(guī)定或者侵害其合法權(quán)益的，可以在債權(quán)人會議作出決議后7日內(nèi)向人民法院提出，由人民法院依法裁定。對于這一裁定，占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額半數(shù)以上債權(quán)的債權(quán)人有異議的，可以在人民法院作出裁定之日起10日內(nèi)向上一級人民法院申訴。上一級人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理，并在30日內(nèi)作出裁定。清算組財產(chǎn)分配方案經(jīng)債權(quán)人會議兩次討論未獲通過的，由人民法院依法裁定。2．試述破產(chǎn)清算組的職責(zé)。接管破產(chǎn)企業(yè)。向破產(chǎn)企業(yè)原法定代表人及留守人員接收原登記造冊的資產(chǎn)明細(xì)表、有形資產(chǎn)清冊，接管所有財產(chǎn)、賬冊、文書檔案、印章、證照和有關(guān)資料。破產(chǎn)宣告前成立企業(yè)監(jiān)管組的，由企業(yè)監(jiān)管組和企業(yè)原法定代表人向清算組進(jìn)行移交。清理破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)。編制財產(chǎn)明細(xì)表和資產(chǎn)負(fù)債表，編制債權(quán)債務(wù)清冊，組織破產(chǎn)財產(chǎn)的評估、拍賣、變現(xiàn)；破產(chǎn)財產(chǎn)的變現(xiàn)應(yīng)當(dāng)以拍賣方式進(jìn)行。實施必要的保全措施。清算組應(yīng)當(dāng)采取有效措施保護(hù)破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)。債務(wù)人的財產(chǎn)權(quán)利如不依法登記或者及時行使將喪失權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)及時予以登記或者行使；對易損、易腐、跌價或者保管費(fèi)用較高的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)及時變賣。接受破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人或財產(chǎn)持有人所清償?shù)膫鶆?wù)或交付的財產(chǎn)。管理、處分破產(chǎn)財產(chǎn)，決定是否履行合同和在清算范圍內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營活動。確認(rèn)別除權(quán)、抵銷權(quán)、取回權(quán)。代理人應(yīng)當(dāng)向人民法院或者債權(quán)人會議主席提交授權(quán)委托書。第一次債權(quán)人會議后又召開債權(quán)人會議的，債權(quán)人會議主席應(yīng)當(dāng)在發(fā)出會議通知前3日報告人民法院，并由會議召集人在開會前15日將會議時間、地點(diǎn)、內(nèi)容、目的等事項通知債權(quán)人。以后的債權(quán)人會議，在人民法院或者會議主席認(rèn)為必要時召開，也可以應(yīng)清算組或者占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額1/4以上的債權(quán)人的要求而召開。債權(quán)人會議的決議由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人的過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)數(shù)，必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的半數(shù)以上。但是通過和解協(xié)議草案的決議，必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。債權(quán)人會議的決議，對于全體債權(quán)人均有約束力。少數(shù)債權(quán)人拒絕參加債權(quán)人會議，不影響會議的召開。但債權(quán)人會議不得作出剝奪其對破產(chǎn)財產(chǎn)受償?shù)臋C(jī)會或者不利于其受償?shù)臎Q議。債權(quán)人認(rèn)為債權(quán)人會議決議違反法律規(guī)定或者侵害其合法權(quán)益的，可以在債權(quán)人會議作出決議后7日內(nèi)向人民法院提出，由人民法院依法裁定。對于這一裁定，占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額半數(shù)以上債權(quán)的債權(quán)人有異議的，可以在人民法院作出裁定之日起10日內(nèi)向上一級人民法院申訴。上一級人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理，并在30日內(nèi)作出裁定。清算組財產(chǎn)分配方案經(jīng)債權(quán)人會議兩次討論未獲通過的，由人民法院依法裁定。2．試述破產(chǎn)清算組的職責(zé)。接管破產(chǎn)企業(yè)。向破產(chǎn)企業(yè)原法定代表人及留守人員接收原登記造冊的資產(chǎn)明細(xì)表、有形資產(chǎn)清冊，接管所有財產(chǎn)、賬冊、文書檔案、印章、證照和有關(guān)資料。破產(chǎn)宣告前成立企業(yè)監(jiān)管組的，由企業(yè)監(jiān)管組和企業(yè)原法定代表人向清算組進(jìn)行移交。清理破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)。編制財產(chǎn)明細(xì)表和資產(chǎn)負(fù)債表，編制債權(quán)債務(wù)清冊，組織破產(chǎn)財產(chǎn)的評估、拍賣、變現(xiàn)；破產(chǎn)財產(chǎn)的變現(xiàn)應(yīng)當(dāng)以拍賣方式進(jìn)行。實施必要的保全措施。清算組應(yīng)當(dāng)采取有效措施保護(hù)破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)。債務(wù)人的財產(chǎn)權(quán)利如不依法登記或者及時行使將喪失權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)及時予以登記或者行使；對易損、易腐、跌價或者保管費(fèi)用較高的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)及時變賣。接受破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人或財產(chǎn)持有人所清償?shù)膫鶆?wù)或交付的財產(chǎn)。管理、處分破產(chǎn)財產(chǎn)，決定是否履行合同和在清算范圍內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營活動。確認(rèn)別除權(quán)、抵銷權(quán)、取回權(quán)。②破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；③破產(chǎn)債權(quán)。只有清償完第一順序后，才能清償?shù)诙樞?，依法類推。破產(chǎn)財產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。前一順序的債權(quán)受償后，沒有剩余財產(chǎn)的，后一順序的債權(quán)不能受償，破產(chǎn)程序也就此宣告終結(jié)。4．案例分析。華倫醫(yī)藥有限責(zé)任公司系市衛(wèi)生局下屬的一家企業(yè)，因業(yè)務(wù)經(jīng)營不善，負(fù)債累累，被其一家債權(quán)人紅星器材廠申請破產(chǎn)。1997年4月10日法院受理此案并通知華倫公司。法定期限內(nèi)華倫公司上級主管部門即某市衛(wèi)生局向法院申請對華倫公司整頓，華倫公司的債權(quán)人會議依法與華倫公司簽訂了和解協(xié)議，7月10日發(fā)布公告，中止破產(chǎn)程序。整頓期間某一債權(quán)人發(fā)現(xiàn)華倫公司放棄了對某縣衛(wèi)生局的到期債權(quán)，故向法院申請華倫公司破產(chǎn)。1998年1月10日法院裁定宣告華倫公司破產(chǎn)。1998年2月1日破產(chǎn)程序終結(jié)。1998年底，人民法院在審理其他案件時發(fā)現(xiàn)華倫公司在1997年10月無償將其所有一輛桑塔納轎車轉(zhuǎn)讓給市衛(wèi)生局?！締栴}】(1)提出整頓申請的法定時間有多長?整頓期未滿宣告破產(chǎn)的法定情節(jié)有哪些?華倫公司的某一債權(quán)人可否單獨(dú)申請終結(jié)整頓，恢復(fù)破產(chǎn)程序?華倫公司無償轉(zhuǎn)讓轎車的行為如何處理?【分析】(1)我國《破產(chǎn)法(試行)》規(guī)定，企業(yè)由債權(quán)人申請破產(chǎn)的，在人民法院受理案件后3個月內(nèi)，被申請破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門可以申請對該企業(yè)進(jìn)行整頓，整頓期限不超過2年。整頓期間，企業(yè)有下列情形之一的，經(jīng)人民法院裁定，可終結(jié)對該企業(yè)的整頓，宣告其破產(chǎn)：①不執(zhí)行和解協(xié)議的；②財務(wù)狀況繼續(xù)惡化，債權(quán)人會議申請終結(jié)整頓的;③具有下列行為之一的：隱匿、私分或無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；非正常壓價出售財產(chǎn)；對原來沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保；對未到期債務(wù)提前清償；放棄自己的債權(quán)。本案中華倫公司在整頓期間放棄了對某縣衛(wèi)生局的到期債權(quán)，是法定終結(jié)企業(yè)整頓的情節(jié)。對華倫公司的違法行為，應(yīng)由其債權(quán)人會議申請法院終結(jié)整頓，恢復(fù)破產(chǎn)程序。債權(quán)人單獨(dú)申請終結(jié)整頓是不對的。我國《破產(chǎn)法(試行)》還規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)有本法第35條所列行為之一，即本題(2)中③所列情形的，自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起一年內(nèi)被查出的，由人民法院追回財產(chǎn)，由清算組提出破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案，經(jīng)債權(quán)人會議討論通過，報請人民法院裁定后執(zhí)行。所以對桑塔納轎車應(yīng)按上述規(guī)定處理。分論第十二章有限責(zé)任公司（一）一、基本概念【有限責(zé)任公司】又稱有限公司，是指依公司法設(shè)立的，由不超過一定人數(shù)的股東出資組成，每個股東以其所認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。保證有限責(zé)任公司：亦稱擔(dān)保責(zé)任有限公司，這種公司的股東不僅以其出資額對公司承擔(dān)繳付責(zé)任，而且以其承諾的除出資額以外的擔(dān)保金額在公司清算時對公司承擔(dān)責(zé)任，或者股東實際不出資，僅以其承諾的擔(dān)保金額在公司清算時對公司承擔(dān)責(zé)任。累積投票制：各股東每票有與所選董事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東可集中某一候選人表決，也可分散表決，得票最多都依次當(dāng)選。一、有限責(zé)任公司定義與特征：㈠識記有限責(zé)任公司的定義：亦稱有限公司，是指依據(jù)法律規(guī)定條件設(shè)立的，由不超過一定人數(shù)的股東出資組成，每個股東以其所認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以股東認(rèn)繳資本和自身經(jīng)營所形成的資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的法人實體。㈡有限公司分類：多人投資的有限責(zé)任公司和一人公司：這種分類的依據(jù)是投資者的人數(shù)。（1） 多人投資的有限責(zé)任公司。即2人以上50個以下股東共同出資設(shè)立的有限責(zé)任公司。（2） 一人公司。即是僅有1個股東出資設(shè)立的有限責(zé)任公司。2?保證有限責(zé)任公司和無保證有限責(zé)任公司：這是按股東責(zé)任劃分的。保證有限責(zé)任公司，亦稱擔(dān)保責(zé)任有限公司。這種公司的股東（或成員）不僅以其出資額對公司承擔(dān)繳付的責(zé)任，而且以承諾的除出資額以外的擔(dān)保金額在公司清算時對公司承擔(dān)責(zé)任，或者股東實際不出資，僅以其承諾的擔(dān)保金額在公司清算時對公司承擔(dān)責(zé)任。因此公司可以擁有資本也可以沒有資本。清算時公司股東（或成員）僅須按照公司章程中各自承諾的擔(dān)保數(shù)額出資，以清償公司債務(wù)和支付公司清算費(fèi)用。每個股東（或成員）的責(zé)任僅限于擔(dān)保中規(guī)定的金額，這一點(diǎn)有別于合伙企業(yè)的無限責(zé)任。無保證有限責(zé)任公司，就是一般的有限責(zé)任公司，股東除在其出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任外，不再承擔(dān)任何附加的責(zé)任。公司法管轄的有限公司和按特別法管轄的有限公司。這是按適用法律劃分的。我國國內(nèi)資本所組建的有限公司受《公司法》調(diào)整，而由境外資本參與的有限公司除受《公司法》管轄外，還要依照中外合資、合作、外資企業(yè)法等法律的管轄。其中特別法優(yōu)先適用于普通法-《公司法》4.國有獨(dú)資（控股）有限公司和非國有有限公司：這種分類的依據(jù)是資本的性質(zhì)。（1）國有獨(dú)資（控股）有限公司，即國家資本所全資擁有或控股的有限公司，其運(yùn)營同時受制于國有資產(chǎn)管理法規(guī)。（2）非國有有限公司指不存在國有資本的有限責(zé)任公司。二、有限責(zé)任公司的設(shè)立：㈠領(lǐng)會設(shè)立：1?有限公司設(shè)立的條件：我國公司法第23條規(guī)定：⑴股東符合法定人數(shù)：有限責(zé)任公司由50名以下股東共同出資設(shè)立。國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門可以單獨(dú)投資設(shè)立國有獨(dú)資的有限責(zé)任公司。⑵股東出資達(dá)到法定資本最低限額：公司法第26條規(guī)定：有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。⑶股東共同制定公司章程：這是記載公司組織規(guī)范及其行動準(zhǔn)則的書面文件，須由全體股東共同訂立和簽署，如因特別原因不能親自參加，應(yīng)通過書面委托代理人進(jìn)行。公司法規(guī)定：設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力?！坝邢挢?zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：①公司名稱和住所；②公司經(jīng)營范圍；③公司注冊資本；④股東的姓名或者名稱；⑤股東的出資方式、出資額和出資時間；⑥公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；⑦公司法定代表人；⑧股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章?！雹扔泄久Q，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)：公司名稱應(yīng)嚴(yán)格依照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定確定。公司名稱受法律保護(hù)。股東參加管理，除依法定程序單獨(dú)行使權(quán)利外，應(yīng)當(dāng)通過建立符合法律要求的組織機(jī)構(gòu)共同行使權(quán)利。⑸有公司住所：公司住所是公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。這也是最重要的生產(chǎn)經(jīng)營場所。生產(chǎn)經(jīng)營場所是公司進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營等業(yè)務(wù)活動的所在地，公司的生產(chǎn)經(jīng)營有多個，而公司住所只能有一個。公司住所是公司章程必須記載的事項。（二）有限責(zé)任公司的程序：1、 發(fā)起人發(fā)起。有限責(zé)任公司只能由發(fā)起設(shè)立。發(fā)起人有數(shù)人時，應(yīng)簽訂發(fā)起人協(xié)議或簽訂發(fā)起人會議決議。協(xié)議或決議是明確發(fā)起人各自在公司設(shè)立過程中權(quán)利義務(wù)的書面文件。發(fā)起人協(xié)（或決議）在法律上被視為合伙協(xié)議。發(fā)起人在公司未成立前，應(yīng)對他人承擔(dān)連帶的無限責(zé)任。2、 草擬章程。起草章程必須嚴(yán)格按照法律、法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行。章程須經(jīng)全體股東同意并簽名蓋章，報登記主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，才能正式生效。3、 必要的行政審批?！胺?、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)?！?、 繳納出資。發(fā)起人在簽署發(fā)起人協(xié)議或章程時，認(rèn)繳出資。公司法規(guī)定：股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。5、 驗資。發(fā)起人（公司成立后是公司的股東）繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機(jī)構(gòu)驗資并出具證明。6、 審請設(shè)立登記。發(fā)起人（股東）的首次出資經(jīng)依法設(shè)立的驗資機(jī)構(gòu)驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)報送公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件，申請設(shè)立登記。法律、行政法規(guī)規(guī)定需要經(jīng)有關(guān)部門審批的，應(yīng)當(dāng)在申請設(shè)立登記時提交批準(zhǔn)文件。同時設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)就所設(shè)分公司向公司登記機(jī)關(guān)申請登記。7、 登記發(fā)照。公司登記機(jī)關(guān)對設(shè)立登記申請進(jìn)行審查，對符合法律、法規(guī)規(guī)定條件的，予以核準(zhǔn)登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照；對不符合法律、法規(guī)規(guī)定條件的，不予登記。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。有限責(zé)任公司的分公司經(jīng)審查領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，有權(quán)對外開展?fàn)I業(yè)活動，由公司法人承擔(dān)責(zé)任。三、有限責(zé)任公司的股東及股東出資：（一）領(lǐng)會有限責(zé)任公司的股東：一般，有限責(zé)任公司的股東是向公司投入資金并依法享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的人。有限責(zé)任公司的股東可由以下的主體構(gòu)成：（1） 凡是在公司章程上簽名蓋章且實際履行出資義務(wù)的發(fā)起人。（2） 在公司存續(xù)期間依法繼受取得股權(quán)的人。這種繼受取得通常又受到公司章程的約束。（3） 公司增資時的新股東。股東資格的限制：下列主體不能作為有限責(zé)任公司的股東：（1）法律、法規(guī)禁止興辦經(jīng)濟(jì)實體的政黨機(jī)關(guān)。（2）公司自身及其子公司。一個公司可以是另一個公司的股東，但它不能作為自身的股東。（3）公司章程約定不得成為股東的人。股東資格的喪失：正常情況下，公司存續(xù)，股東資格一直保持。但有下列情況之一，構(gòu)成股東資格喪失。（1）所持有的股權(quán)已合法轉(zhuǎn)讓者；（2）不依章程約定履行股東義務(wù)而受到除名處置者；（3）因違法受政府處罰（如沒收財產(chǎn)）而被剝奪股權(quán)者；（4）自然人股東死亡或法人股東自身終止。（5）其它合法理由。2008.1選根據(jù)我國公司法的規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%。（二）領(lǐng)會股東出資的違約：主要是兩種情況：（1）承諾出資而未出資；（2）未足額出資。股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。2008.10選股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；不能補(bǔ)交的，公司設(shè)立時的其他股東對其承擔(dān)補(bǔ)交的連帶責(zé)任。（三）有限責(zé)任公司股東的權(quán)利和義務(wù)：任何人依法取得證明書并列入股東名冊即成為公司股東，依法享有股東的權(quán)利，履行股東的義務(wù)。A、 股東的權(quán)利：1、出席股東會，參與公司重大決策和選擇管理者；2、被選為董事會成員和監(jiān)事會成員；3、按照實繳的出資比例分取紅利；4、依法轉(zhuǎn)讓出資、優(yōu)先購買其它股東轉(zhuǎn)讓的出資；5、查閱股東會會議記錄和公司財務(wù)會計報告；6、對公司的經(jīng)營活動進(jìn)行監(jiān)督；7、公司解散時，分配剩余財產(chǎn)；8、其他依法應(yīng)享有的權(quán)利。B、 股東的義務(wù)：1、足額繳納出資；2、在公司登記后，不得抽回出資；3、遵守公司章程；4、對公司及其他股東誠實信任；5、依法定程序行使權(quán)利；6、其他依法應(yīng)履行的義務(wù)。四、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)：（一） 識記有限責(zé)任公司組織機(jī)構(gòu)是依法行使公司決策、執(zhí)行和監(jiān)督權(quán)能的機(jī)構(gòu)，分別是權(quán)力機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)。廣義上還包括工會組織等。（二） 有限責(zé)任公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)：1.識記性質(zhì)：有限責(zé)任公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)是股東會，它是由全體股東所組成的表達(dá)公司意思的非常設(shè)的機(jī)構(gòu)，是每一個公司都必需的機(jī)構(gòu)。對外不代表公司，對內(nèi)也不執(zhí)行業(yè)務(wù)。領(lǐng)會股東會的職權(quán)：（1） 決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；（2） 選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；（3） 審議批準(zhǔn)董事會的報告；（4） 審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；（5） 審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（6） 審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（7） 對公司增加或者減少注冊資本作出決議；（8）對發(fā)行公司債券作出決議；（9）對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議；（10）修改公司章程；（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。領(lǐng)會股東會會議的召集。有首次會議、定期會議和臨時會議之分。首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持。定期會議是按照章程的規(guī)定按時召開的、由全體股東出席的例會。臨時會議是根據(jù)公司需要在定期會議間隔期臨時召開的股東會。有權(quán)提議召開臨時會議的人包括：（1）代表1/10以上表決權(quán)的股東；（2）1/3以上董事；（3）監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事。有限責(zé)任公司設(shè)立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持；董事長因特殊原因不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由董事長指定的副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。有限責(zé)任公司不設(shè)董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。領(lǐng)會股東會的議事方式和表決：公司法第44條規(guī)定：“股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的以外，由公司章程規(guī)定”。股東會行使職權(quán)，主要以決議形式定之。股東會決議可分為兩種：一種是普通決議。這是對公司一般事項所作的決議，只需經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東通過（公司法第43條作了任意性規(guī)范：股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外）。一種是特別決議,這是對較之公司一般事項為重要的事項所作的決議：股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。其他事項是否以特別決議通過，由公司章程規(guī)定。股東會會議就當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。（三）有限責(zé)任公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)是董事會或執(zhí)行董事：1、識記性質(zhì)：它是由股東選舉產(chǎn)生的，對內(nèi)執(zhí)行公司業(yè)務(wù)、對外代表公司的常設(shè)性機(jī)構(gòu)。股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的公司不設(shè)董事會，僅設(shè)1名執(zhí)行董事。董事會的職權(quán)：董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使的職權(quán)包括：（1）召集股東會會議，并向股東會報告工作；（2）執(zhí)行股東會的決議；（3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；（4）制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（6）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；（7）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（8）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；（9）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司，執(zhí)行董事的職權(quán)，參照董事會職權(quán)的規(guī)定，由公司章程規(guī)定。董事會會議的召集：董事會會議由董事長召集和主持；董事長因特殊原因不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由董事長指定的副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉1名董事召集和主持。1/3以上董事可以提議召開董事會會議。董事會的議事方式和表決：公司法規(guī)定：“董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。董事會決議的表決，實行1人1票?！保ㄋ模┯邢挢?zé)任公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)是監(jiān)事會或監(jiān)事：監(jiān)事會性質(zhì)：它是對公司執(zhí)行機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)活動進(jìn)行專門監(jiān)督的機(jī)構(gòu)。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1至2名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會。監(jiān)事執(zhí)行公務(wù)時有時可對外代表公司。監(jiān)事會或者監(jiān)事的職權(quán)是：（1）檢查公司財務(wù)；（2）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；（3）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；（4）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；（5）向股東會會議提出提案；（6）依照公司法第152條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；（7）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。監(jiān)事應(yīng)當(dāng)列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費(fèi)用由公司承擔(dān)。監(jiān)事會的組成：由股東和職工分別選舉的監(jiān)事組成，應(yīng)當(dāng)包括股東代表和不低于1/2比例的職工代表.本公司的董事、經(jīng)理及財務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。（五）有限責(zé)任公司的工會：由職工組成的維護(hù)職工合法權(quán)益的組織。公司研究決定有關(guān)職工工資、福利、安全生產(chǎn)以及勞動保護(hù)、勞動保險等涉及職工切身利益的問題，應(yīng)當(dāng)事先聽取公司工會和職工的意見，并邀請工會或者職工代表列席有關(guān)會議。研究決定生產(chǎn)經(jīng)營的重大問題、制定重要規(guī)章制度應(yīng)聽取工會和職工的意見和建議。五、轉(zhuǎn)讓出資和增減資本：股東轉(zhuǎn)讓出資：有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)（出資）受到公司性質(zhì)的限制。公司法第72條規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)（出資）。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)（出資），必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)（出資）轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)（出資）；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)（出資），在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。2個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)（出資）轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！竟痉ǖ?4條規(guī)定：轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。同時，自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起30日內(nèi)申請變更登記。公司法第73條規(guī)定：人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿20日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。公司法第75條規(guī)定：有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（1）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。公司法第76條規(guī)定；自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。】六、一人有限公司：即一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。根據(jù)公司法第58條—第64條的規(guī)定，公司法對一人有限責(zé)任公司沒有規(guī)定的，適用公司法第二章有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)的規(guī)定一人有限責(zé)任公司的特征：股東的唯一性；股東出資的單一性；設(shè)立條件的特殊性；運(yùn)營要求的嚴(yán)格性；一人有限公司與普通有限公司存在互換的可能性。領(lǐng)會我國對一人有限公司的規(guī)制手段：我國公司法規(guī)定：一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。一個自然人只能投資設(shè)立1個一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。2009.1選一人有限責(zé)任公司章程由股東制定。一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。股東作出有關(guān)重大事項的決定時（如分紅、收購、兼并等），應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。第十三章有限責(zé)任公司（二）一、概述：（一）國有獨(dú)資公司，是指國家單獨(dú)出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。國有獨(dú)資公司的作用（注意論述題）：⑴國家對企業(yè)責(zé)任由承擔(dān)無限責(zé)任改變?yōu)橛邢挢?zé)任。改制前的國有企業(yè)，國家對職工、對債權(quán)人承擔(dān)的是事實上的無限責(zé)任，企業(yè)經(jīng)營虧損負(fù)擔(dān)由國家承受。國有獨(dú)資公司制度建立后，企業(yè)的勞動用工關(guān)系依據(jù)勞動法產(chǎn)生；對外經(jīng)營依據(jù)合同法進(jìn)行；資不抵債適用企業(yè)破產(chǎn)法。這樣在企業(yè)獨(dú)立、規(guī)范運(yùn)營的前提下，將國家出資的責(zé)任與國家責(zé)任割裂開來，國家作為股東僅以出資為限承擔(dān)公司負(fù)債，從而徹底切斷企業(yè)和國有企業(yè)管理者對國家的依賴，促進(jìn)國有獨(dú)資公司作為市場主體參與競爭。⑵所有者代表從外部行使職權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)樵谄髽I(yè)內(nèi)部行使職權(quán)。國有企業(yè)改制前，國有企業(yè)實行的是廠長經(jīng)理負(fù)責(zé)制，各級政府作為所有者的代表只能在企業(yè)外部行使監(jiān)督權(quán)，而且僅流于審核書面申請文件，國有資產(chǎn)流失嚴(yán)重。改制后，國有資產(chǎn)授權(quán)管理機(jī)構(gòu)對董事會按照業(yè)績行使監(jiān)督權(quán)，各級政府依據(jù)國有獨(dú)資公司的投資收益對國有資產(chǎn)授權(quán)管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行績效考核，這樣就參照有限責(zé)任公司“三會分立、互相監(jiān)督”的組織架構(gòu)，落實了對國家投入形成資本的監(jiān)督管理機(jī)制。⑶企業(yè)由名義法人變?yōu)閷嶋H上的法人。在原有管理方式中，國有企業(yè)中的資產(chǎn)并不是法人資產(chǎn)，而是更加聽一行使已經(jīng)投入企業(yè)使用的資本所產(chǎn)生的資產(chǎn)，因此國家自然就要承擔(dān)企業(yè)經(jīng)營管理不善而造成的損失。而改變?yōu)閲歇?dú)資公司后，國家所有權(quán)轉(zhuǎn)換為對國有獨(dú)資公司的股權(quán)，國家擁有的是對公司的權(quán)益而不是公司的資產(chǎn)，公司資產(chǎn)歸公司本身擁有，由董事會進(jìn)行運(yùn)營管理，國家指通過對國有獨(dú)資公司權(quán)益的保值、增值來實現(xiàn)國有資產(chǎn)的保值和增值。這樣使得股價股權(quán)所有權(quán)和企業(yè)法人財產(chǎn)所有權(quán)區(qū)別開來。企業(yè)成為實際上的法人對外獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。⑷有利于政企分開。傳統(tǒng)的國有企業(yè)制度中，政府或其授權(quán)的管理部門實際上執(zhí)行的是“企業(yè)主”職能，企業(yè)成為政府的附庸。出現(xiàn)了政府因經(jīng)濟(jì)資源不足而任意向企業(yè)攤派。政府隨意支配國有企業(yè)的資產(chǎn)。而在國有獨(dú)資公司中，政府或其授權(quán)部門不能干預(yù)企業(yè)的自主經(jīng)營，它的權(quán)限被限制在法定權(quán)利范圍內(nèi)，通過委派董事、享受分紅、進(jìn)行企業(yè)重大決策等方式行使管理權(quán)，企業(yè)的經(jīng)營由其委派的董事通過董事會完成。實現(xiàn)政企分開。⑸有利于借鑒現(xiàn)代企業(yè)制度完善公司法人治理機(jī)構(gòu)。通過改制為國有獨(dú)資公司，董事、經(jīng)理對國有獨(dú)資公司的管理職權(quán)以法律形式確定，同時國有持股單位通過行使股東權(quán)利行使監(jiān)督職責(zé)，這樣既增加了董事、經(jīng)理對國有獨(dú)資公司的積極性，又克服了國有企業(yè)管理低效、監(jiān)督不力的缺點(diǎn)。國有獨(dú)資公司的特點(diǎn)是：（1） 投資者責(zé)任的有限性。即公司以國有資本投入所產(chǎn)生的資產(chǎn)對外承擔(dān)無限責(zé)任；作為國有獨(dú)資公司投資者的國家僅在其國有資產(chǎn)出資范圍內(nèi)承擔(dān)有限責(zé)任。（2） 投資者主體的單一性。即由國家單獨(dú)投資、由國務(wù)院或地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)代表國家履行出資人職責(zé)、行使投資者權(quán)利。此外不存在其他投資方或股東。（3） 公司組織機(jī)構(gòu)的特殊性。由于其股東僅為國家一人，政府授權(quán)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)直接行使投資者決策權(quán)力，無需成立股東會。董事也是由國務(wù)院或地方人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派或任命。國有獨(dú)資公司的行業(yè)布局：⑴國民經(jīng)濟(jì)的命脈部門⑵天然壟斷性產(chǎn)業(yè)，稀缺的、不可再生的資源產(chǎn)業(yè)；⑶涉及國家安全、國防尖端技術(shù)的企業(yè)或其他特殊高精尖技術(shù)領(lǐng)域；⑷國務(wù)院認(rèn)為有必要的其他行業(yè)和部門。二、國有獨(dú)資公司的國有資產(chǎn)運(yùn)作：（一） 國有獨(dú)資公司設(shè)立。在以往，國有獨(dú)資公司的設(shè)立多為原國有企業(yè)依據(jù)公司法改制而來。這樣必經(jīng)程序是：改制申請-清產(chǎn)核資-債權(quán)債務(wù)清理及方案確認(rèn)-上級主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)-公司登記機(jī)關(guān)設(shè)立審批、登記。未來，會由作為股東的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者授權(quán)部門按照《公司登記管理條例》規(guī)定的公司設(shè)立、登記程序而新設(shè)。（二） 國有獨(dú)資公司的股權(quán)管理。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)完成對國有獨(dú)資公司的出資后，不再有出資財產(chǎn)的所有權(quán)，轉(zhuǎn)而擁有對國有獨(dú)資公司的股權(quán)。國家對國有獨(dú)資公司的控制、監(jiān)督是通過行使對國有獨(dú)資公司的股權(quán)方式實現(xiàn)。首先體現(xiàn)在必須對國家所擁有的國有獨(dú)資公司股權(quán)進(jìn)行登記備案，各級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及其國有資產(chǎn)授權(quán)經(jīng)營單位必須匯總所持有的國有獨(dú)資公司的的數(shù)量、所投資的國有獨(dú)資公司名稱、行業(yè)性質(zhì)和出資額等信息；其次，國家通過國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及其授權(quán)單位行使公司法所賦予的股東權(quán)利，如重大決策權(quán)、表決權(quán)、分紅權(quán)等。同時通過每一年度對國有持股單位和經(jīng)營者的業(yè)績考核保證國家的投資因為公司資產(chǎn)價值或資產(chǎn)質(zhì)量的提高而提升。國有獨(dú)資公司的股權(quán)管理模式大致分為雙層結(jié)構(gòu)和三層結(jié)構(gòu)。雙層結(jié)構(gòu)以深圳模式為代表，即由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)直接持有各具體從事產(chǎn)業(yè)經(jīng)營的國有獨(dú)資或控股公司的股權(quán)；三層結(jié)構(gòu)以上海模式為代表，即由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)不直接持有各具體從事產(chǎn)業(yè)經(jīng)營的國有獨(dú)資或控股公司的股權(quán)，而是根據(jù)行業(yè)類別設(shè)立一個個行業(yè)控股公司并通過這些控股公司作為國資代表持有從事產(chǎn)業(yè)經(jīng)營的國有獨(dú)資或國有控股公司（各產(chǎn)業(yè)公司）的股權(quán)。在此結(jié)構(gòu)下，作為政府機(jī)構(gòu)的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門不行使對產(chǎn)業(yè)公司的管理權(quán)，管理部門的決定和決策通過控股公司行使對產(chǎn)業(yè)公司股東權(quán)的形式傳遞到產(chǎn)業(yè)公司從而減少行政干預(yù)色彩。國有獨(dú)資公司股權(quán)管理的另一個重要方面是對國有獨(dú)資公司股權(quán)的處置（包括國有股權(quán)劃轉(zhuǎn)、出讓、變更、拍賣。）根據(jù)現(xiàn)行規(guī)則，國有股權(quán)的處置必須取得持有國有獨(dú)資公司股權(quán)的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的同意。在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓中，必須遵循“公開、公正、公平”原則。原則上所有國有獨(dú)資公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)“進(jìn)場交易”（即進(jìn)入產(chǎn)權(quán)交易市場公開掛牌交易），按價格有限的原則進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。在轉(zhuǎn)讓中，國有產(chǎn)權(quán)必須經(jīng)過具有國有資產(chǎn)評估資質(zhì)的評估機(jī)構(gòu)評估作價，且對國有產(chǎn)權(quán)的資產(chǎn)評估必須報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審批或備案。三、國有獨(dú)資公司的組織機(jī)構(gòu)：國有獨(dú)資公司，作為一種獨(dú)立的企業(yè)法人經(jīng)營組織，應(yīng)有包括執(zhí)掌決策、執(zhí)行和監(jiān)督功能在內(nèi)的健全的領(lǐng)導(dǎo)體制和機(jī)構(gòu)。（一）領(lǐng)會權(quán)力機(jī)構(gòu)。國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會職權(quán)。國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門仍然有一些職權(quán)必須親自行使。1、決定公司的重大事項，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定；其中，重要的國有獨(dú)資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報本級人民政府批準(zhǔn)。前款所稱重要的國有獨(dú)資公司，按照國務(wù)院的規(guī)定確定。（公司法第67條）2、國有獨(dú)資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會制訂報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。3、董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會成員中指定。（二）執(zhí)行機(jī)構(gòu)是董事會。國有獨(dú)資公司設(shè)董事會，除行使公司法關(guān)于有限責(zé)任公司董事會的所有職權(quán)外，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項。董事每屆任期不得超過3年。董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及其授權(quán)的部門委派或更換；但是，董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會民主選舉產(chǎn)生。董事會設(shè)董事長1人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會成員中指定。國有獨(dú)資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。經(jīng)理依照新公司法第50條關(guān)于有限責(zé)任公司經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定行使職權(quán)。經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，董事會成員可以兼任經(jīng)理。2008.1選國有獨(dú)資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。（三）監(jiān)督機(jī)構(gòu)：1、一般規(guī)定。國有獨(dú)資公司監(jiān)事會成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，監(jiān)事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會成員中指定。2、特別規(guī)定。國務(wù)院2000年3月15日頒布的《國有企業(yè)監(jiān)事會暫行條例》第5條規(guī)定，監(jiān)事會履行下列職責(zé)：（1）檢查企業(yè)貫徹執(zhí)行有關(guān)法律、行政法規(guī)和規(guī)章制度的情況；（2）檢查企業(yè)財務(wù)，查閱企業(yè)的財務(wù)會計資料及與企業(yè)經(jīng)營管理活動有關(guān)的其他資料，驗證企業(yè)財務(wù)會計報告的真實性、合法性；（3）檢查企業(yè)的經(jīng)營效益、利潤分配、國有資產(chǎn)保值增值、資產(chǎn)運(yùn)營等情況；（4）檢查企業(yè)負(fù)責(zé)人的經(jīng)營行為，并對其經(jīng)營管理業(yè)績進(jìn)行評價，提出獎懲、任免建議。監(jiān)事會與企業(yè)是監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系，監(jiān)事會不參與、不干預(yù)企業(yè)的經(jīng)營決策和經(jīng)營管理活動。根據(jù)公司法第54條第（一）項至第（三）項規(guī)定，還應(yīng)行使公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司監(jiān)事會的部分職權(quán)（即：“（1）檢查公司財務(wù)；（2）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；（3）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正。”）。第十四章有限責(zé)任公司（三）一、概述：（一）中外合資有限責(zé)任公司是指：在中國境內(nèi)，依中國法律設(shè)立的，由不超過一定人數(shù)的外國公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟(jì)組織或個人（以下簡稱外國合營者）同中國的公司、企業(yè)或其它經(jīng)濟(jì)組織（以下簡稱中國合營者）出資組成，每個股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人（以下簡稱合資有限公司）。合資有限公司是有限責(zé)任公司的一種特殊形式。（二）法律特征：股東必須由外國股東和中國股東共同組成，這是合資有限公司的最大特征。合資有限公司的設(shè)立必須經(jīng)過中國有關(guān)國家機(jī)關(guān)的審核批準(zhǔn)，設(shè)立合資有限公司，即使符合公司的成立條件，還必須取得外資主管部門的批準(zhǔn)后，才得向工商行政管理部門申請登記注冊，經(jīng)核準(zhǔn)后頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照，公司才告成立。（三）法律適用：在我國，中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)均可成為有限責(zé)任公司。另外，外資企業(yè)符合法人條件的，也采用有限責(zé)任公司形式。合資有限公司應(yīng)適用中國法律。公司法第218條規(guī)定：外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。二、中外合資有限責(zé)任公司的設(shè)立：（一）領(lǐng)會概述：1.合資有限公司設(shè)立的審批制度：我國像世界上許多國家一樣，對合資有限公司實行審批制度，即東道國政府或經(jīng)政府授權(quán)的機(jī)關(guān)根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和程序，對在本國投資的外資進(jìn)行審查，并決定是否給予許可的制度。允許設(shè)立合資有限公司的行業(yè)：在我國，根據(jù)有關(guān)外商投資的法律規(guī)定和產(chǎn)業(yè)政策的要求，也特將外商投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。除禁止類外，其他行業(yè)都可設(shè)立合資有限公司。設(shè)立合資有限公司的條件：（1）積極條件。即設(shè)立的必備條件。《實施條例》第3條規(guī)定：在中國境內(nèi)設(shè)立的合營企業(yè)，應(yīng)當(dāng)能夠促進(jìn)中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和科學(xué)技術(shù)水平的提高，有利于現(xiàn)代化建設(shè)。但并未明確規(guī)定設(shè)立合資有限公司的積極條件。（2）消極條件。即設(shè)立合資有限公司不得具備的條件?！秾嵤l例》第4條規(guī)定：有下列情形之一的，不予批準(zhǔn)：①損害國家主權(quán)的；②違反中國法律的；③不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；④造成環(huán)境污染的；⑤簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權(quán)益的。（二）合資有限公司的設(shè)立程序：簽訂合資有限公司協(xié)議、合同，制定合資有限公司章程。合資有限公司協(xié)議是指合營各方對設(shè)立合資有限公司的某些要點(diǎn)和原則達(dá)成一致意見而訂立的文件。2008.1選合資有限公司合同是指合營各方對設(shè)立合資有限公司，就相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而訂立的文件，是公司設(shè)立過程中最重要、最基本的文件。合資有限公司章程是按照合資有限公司合同規(guī)定的原則，經(jīng)合營各方一致同意，規(guī)定合資有限公司的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項的文件。向?qū)徟鷻C(jī)構(gòu)報送正式文件：申請設(shè)立合資有限公司，由中外合營者共同向?qū)徟鷻C(jī)構(gòu)報送下列正式文件：①設(shè)立合營企業(yè)的申請書；②合營各方共同編制的可行性研究報告；③由合營各方授權(quán)代表簽署的合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程；④由合營各方委派的合營企業(yè)董事長、副董事長、董事人選名單；⑤審批機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他文件。審批審批機(jī)構(gòu)自接到上述報送的全部文件之日起，3個月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。登記。合資有限公司經(jīng)批準(zhǔn)后，應(yīng)在收到批準(zhǔn)證書1個月內(nèi)，向工商行政管理局辦理登記手續(xù)。申請登記應(yīng)提交下列文件：（1）公司董事長簽署的設(shè)立登記申請書；（2）審批機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)文件；（3）公司章程；（4）中外合營者指定代表或共同委托代理人證明；（5）具有法定資格的驗資機(jī)構(gòu)出具的驗資證明；（6）合營者的身份證明；（7）載明公司主要負(fù)責(zé)人的姓名、住所及有關(guān)委派、選舉或聘用額、的證明；（8）公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書；（9）公司住所證明等。公司登記機(jī)關(guān)在受理申請后30日內(nèi)，審查公司提出的申請設(shè)立事項，如認(rèn)為有違反法律或不符合法第法定程序的，應(yīng)責(zé)令改正，否則不予登記。經(jīng)審查符合法律的，予以登記，發(fā)給中國的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為該合資有限公司成立日期。成立后持營業(yè)執(zhí)照開立銀行賬戶，向當(dāng)?shù)剞k理納稅登記。三、中外合資有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)：（一）概述：我國的外商投資企業(yè)立法就規(guī)定合資有限公司只設(shè)董事會，而不設(shè)股東會和監(jiān)督機(jī)構(gòu)并賦予董事會最高權(quán)力機(jī)構(gòu)的地位，即其結(jié)構(gòu)為：權(quán)力機(jī)構(gòu)（董事會）下設(shè)經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)（經(jīng)理層）。這與一般的公司管理模式是有所區(qū)別的。（二）合資有限公司的組織機(jī)構(gòu)：董事會：（1）董事會的地位：董事會是合資有限公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，其職權(quán)是按合資有限公司章程規(guī)定，討論決定合資有限公司的一切重大問題。主要包括：企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案、收支預(yù)算、利潤分配、勞動工資計劃、停業(yè)以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會計師、審計師的任命或聘請及其職權(quán)和待遇等。（2）董事會的組成：成員人數(shù)組成由合營各方協(xié)商，在合同、章程中確定，并由合營各方委派和撤換。董事成員不得少于3人，董事名額的分配由合營各方參照出資比例協(xié)商確定。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生。一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事長、副董事長在董事會中與一般董事享有平等的表決權(quán)。E董事長是合資有限公司的法定代表人，對外代表公司參與各種經(jīng)營活動。董事長不能履行職責(zé)的，應(yīng)授權(quán)副董事長或其它董事代表公司履行職責(zé)。董事的任期為4年，經(jīng)營合各方繼續(xù)委派可以連任。（3） 董事會會議的召集：董事會會議每年至少召集1次，由董事長負(fù)責(zé)召集主持。董事長不能召集時，由董事長委托副董事長或其它董事負(fù)責(zé)召集并主持董事會議。經(jīng)1/3以上董事提議，可由董事長召開董事會臨時會議。董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。董事不能出席的，可以出具委托書委托他人代表其出席和表決。董事會會議一般應(yīng)在合營企業(yè)法定地址所在地舉行。（4） 董事會的議事規(guī)則：我國《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第6條規(guī)定：董事會根據(jù)平等互利原則，決定合資公司的重大問題?！秾嵤l例》第33條規(guī)定：下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：①合資公司章程的修改；②合資公司的中止、解散；③合資公司的注冊資本的增加、減少；④合資公司的合并、分立。四、合資有限公司的資本制度：資本制度模式（法定資本制度）。合營合同中規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；合營合同中規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。由此可見，合資有限公司采用的是法定資本制。有關(guān)外資出資比例的規(guī)定。我國合資企業(yè)法第4條規(guī)定：2009.1選在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%.但未規(guī)定上限。合營各方的出資形式：我國《實施條例》第22條規(guī)定：合營者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價出資。根據(jù)我國公司法，對作為出資的實物、知識產(chǎn)權(quán)或土地使用權(quán)等非貨幣資產(chǎn)必須進(jìn)行評估作價，核實財產(chǎn)。而在合資有限公司中，以建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作為出資的，其作價由各方按照公平合理的原則確定，或者聘請合營各方同意第三者評定。有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定：我國《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第20條規(guī)定：合營一方如向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額，須經(jīng)合營他方同意，并經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。向登記管理機(jī)構(gòu)辦理變更登記。合營一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓出資額的條件，不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓出資的條件優(yōu)惠?？梢?，股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須同時具備“投資者一致同意、審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)、合營他方優(yōu)先購買”三個要件，違反這些規(guī)定的，轉(zhuǎn)讓無效。五、合資有限公司的經(jīng)營管理：1、物資購買。當(dāng)?shù)爻煞忠螅菏侵笘|道國政府為保持其對外收支平衡，要求外商投資企業(yè)必須購用一定數(shù)量或價值的東道國產(chǎn)品作為其自身的生產(chǎn)投入。但這違背了國民待遇原則和公平貿(mào)易原則?；诩尤隬TO的需要，我國取消了當(dāng)?shù)爻煞忠?，修改后?guī)定：合營企業(yè)在批準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)所需的原材料、燃料等物資，按照公平、合理的原則，可以在國內(nèi)市場或者在國際市場購買。2、 經(jīng)營期限。我國公司法對依法設(shè)立的有限責(zé)任公司經(jīng)營期限未作規(guī)定，也不要求公司章程必須記載公司的經(jīng)營期限。而《實施條例》第13條規(guī)定：合營企業(yè)的合營期限，按不同行業(yè)、不同情況，作不同約定。有的行業(yè)的合營企業(yè)，應(yīng)當(dāng)約定合營期限；有的行業(yè)的合營企業(yè)，可以約定合營期限，也可以不約定合營期限。約定合營期限的合營企業(yè)，2009.1選合營各方同意延長合營期限的應(yīng)在距合營期滿6個月前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請、審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)日接到申請之日起1個月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。3、 利潤分配。合營企業(yè)獲得的毛利潤，按中國稅法規(guī)定繳納合資有限公司所得稅后即為稅后利潤或稱凈利潤。按下列分配：⑴提取儲備基金、職工獎勵及福利基金、企業(yè)發(fā)展基金。儲備基金除用于彌補(bǔ)合資有限公司的虧損外，經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)也可用于為本公司增加資本、擴(kuò)大生產(chǎn)。其提取比例由董事會確定。⑵提取三項基金后的可分配利潤，董事會確定分配的，根據(jù)合營各方注冊資本的比例進(jìn)行分配。以前年度的虧損未彌補(bǔ)前不得分配利潤。以前年度未分配利潤，可并入本年度利潤分配?！竟痉ǖ?18條規(guī)定：外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。】第十五章股份有限公司（一）一、概述：（一）股份有限公司概念及特征：1.識記定義：是指由2個以上200個以下的發(fā)起人發(fā)起，公司資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。領(lǐng)會特點(diǎn)：（1） 公司性質(zhì)的資合性。股份有限公司是最典型的資合公司，其對外信用的基礎(chǔ)不在于股東個人信用如何，而在于公司資本總額的多少。任何承認(rèn)該公司章程，愿意出資一股以上的人都可以在履行了相應(yīng)法律手續(xù)后成為公司股東。（2） 股東人數(shù)的無窮性。就是各國立法通常對股份有限公司的股東人數(shù)有法定最低限額的要求，但無最高人數(shù)的限制。這是由其資合性所決定的。我國公司法規(guī)定的“設(shè)立股份有限公司應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下的發(fā)起人”實際上是強(qiáng)調(diào)股東人數(shù)不得低于2人，股東人數(shù)的上限同樣未限制。按我國現(xiàn)行法律規(guī)定，即使股份有限公司是由法定最高限額200個發(fā)起人共同發(fā)起設(shè)立的，也不意味著該公司的股東人數(shù)就不得超過200人。因為“發(fā)起人”與“股東”法律內(nèi)涵不完全相同，200個發(fā)起人發(fā)起設(shè)立的公司成立后，可因股份的轉(zhuǎn)讓而導(dǎo)致公司股東人數(shù)超過200人。（3）公司資本的股份性。股份有限公司的資本總額劃分為金額相等的股份，且每股金額均等。這是股份有限公司區(qū)別于其它各種公司的最突出的特點(diǎn)。各股東所持股份數(shù)可以不同，但每股所代表的資本額必須完全相同。股東行使表決權(quán)、股利分配請求權(quán)等股東權(quán)時，均以其所持股份數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)計算。（4）股份形式的證券性。不同種類的公司其股份表現(xiàn)形式不同。有限責(zé)任公司以“出資證明書”作為股東出資憑證。而在股份有限公司，“公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證?！惫竟善辈皇且话愕臋?quán)利證書，而是法定的有價證券，具有極強(qiáng)的流通性，可在證券市場依法自由轉(zhuǎn)讓。領(lǐng)會股份有限公司的種類：（1）依設(shè)立方式的不同為標(biāo)準(zhǔn)，可將股份有限公司分為發(fā)起設(shè)立的股份有限公司與募集設(shè)立的股份有限公司。發(fā)起設(shè)立的股份有限公司，設(shè)立成本低，設(shè)立程序簡單，相對于募集設(shè)立的，公司易于成立。而募集設(shè)立的股份有限公司，因為設(shè)立過程中的公眾認(rèn)股行為，而使其設(shè)立程序復(fù)雜化、設(shè)立成本提高。從而也使成立后的公司因公眾投資者的加入而成為規(guī)模相對較大的公司。（2）依公司股票是否上市為標(biāo)準(zhǔn)，可將股份有限公司分為上市公司與非上市公司。上市公司是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。由于必須具備法定的上市資格，并非所有的股份有限公司都能成為上市公司。（3）依公司是否受除公司法外的其他特別法調(diào)整為標(biāo)準(zhǔn)，可將股份有限公司分為公司法上的公司和特別法上的公司。公司法上的公司是指依公司法設(shè)立、僅受公司法調(diào)整的股份有限公司；特別法上的公司是指依特別法設(shè)立、受特別法調(diào)整、同時也受公司法調(diào)整的股份有限公司，如中外合資股份有限公司、保險股份公司、商業(yè)銀行股份公司等。二、股份有限公司的設(shè)立：（一）領(lǐng)會設(shè)立條件：我國公司法第77條